Область явлений позитивного поведения (позитивное поведение)

Область явлений негативного поведения (негативное поведение)

Явления основного позитивного поведения (может быть как экономически значимым, так и экономически нейтральным)

Юридически нейтральное экономическое поведение

Явления экономически обусловленного негативного поведения

Явления негативного поведения

Формирующее явление позитивного поведения

Сопутствующие явления     позитивного  поведения

Рис. 4.1. Микрообласть экономических отношений (совокупность взаимосвязанных явлений поведения)

96

Лекция 4. Макроправовые методы государственного регулирования экономических отношений на микроуровне

Указанная классификация экономического поведения на уровне микрообласти позволит в дальнейшем определить, на что необходимо воздействовать нормами экономического права и на каким образом, а что правовому воздействию не подлежит.

Дополнительный материал1: Подытожим приведенную классификацию в наиболее лаконичном ( формульном) виде, поскольку формулы позволяют наиболее кратко выразить мысль.

Обозначим микрообласть экономических отношений (область эконо-

мического поведения) « ОП », входящие в него явления поведения – « ЯПi », соответственно объединение всех явлений обозначены знаком суммы –

« ∑ ». В таком случае область экономического поведения является совокупностью (суммой) взаимосвязанных явлений поведения:

ОП = ∑ЯПi .                            (ф. 4.1)

В свою очередь, микрообласть экономических отношений состоит из области позитивного поведения (ОПП) и области негативного поведения (ОНП), каждая из которых, в свою очередь, состоит из совокупности явлений позитивного поведения (ЯПП) и совокупности явлений негативного поведения (ЯНП):

ОП = ОПП + ОНП = ∑ЯППi+∑ЯНПi .             (ф 4.2)

На практике из явлений позитивного поведения, с юридической точки зрения, значимы лишь основные явления позитивного поведения, которые и подлежат правовому описанию.

4.3.1. В прошлых лекциях при рассмотрении вопроса об экономическом и отраслевом правовом регулировании хозяйственных отношений было обосновано, во-первых, что экономическое воздействие направлено на имущественный интерес, а правовое воздействие – на права и обязанности участника экономических отношений; во-вторых, что экономическое воздействие описывается посредством правового воздействия, соответственно для государственно-правового воздействия является важным моментом, чтобы правовое описание экономического воздействия не исказило его.

1 Прим. авт.: материал, выделенный мелким шрифтом, при первом ознакомлении с книгой рекомендуется пропускать.

97

Раздел II. Механизм макроправового регулирования

Поведение участника экономических отношений, которое ожидается (в идеальном случае это то, чего государство добивается), далее в работе именуется основным позитивным поведением. При этом основному позитивному поведению сопутствует негативное поведение, которое государство должно сдерживать, подавлять правовыми методами, а собственно подавление не должно вмешиваться в позитивное поведение.

Такая комплексная двуединая задача (невмешательства в позитивное поведение при одновременном подавлении негативного поведения) и разрешается на основе органичного сочетания по определенным объективным закономерностям норм различных отраслей права, т.е. на основе макроправовых методов.

4.3.2. В общем виде макроправовой метод представляет собой совокупность юридических способов (запретов, разрешений и предписаний), сведенных в определенном порядке и в определенной последовательности, – в окончательном виде образуя некоторую логически оформленную правовую конструкцию, которая, собственно, и регулирует экономические отношения. Такая правовая конструкция и есть макроправовой метод.

Но как такой макроправовой метод (конструкция) создается?

Теория права дает ответ на данный вопрос. Существует два порядка правового регулирования ( типа правового регулирования)1: во-первых, на основе разрешительного правового режима, во-вторых, на основе общедозволительного правового режима2. Наложив на правовые режимы соответствующие юридические способы таким образом, чтобы сдерживать и подавлять явления негативного поведения соответствующей микрообласти экономических отношений и при этом не вмешиваться в область позитивного поведения, – получим две правовые конструкции: административную правовую конструкцию (на основе разрешительного правового режима) и рыночную правовую конструкцию (на основе общедозволительного правового режима).

Остановимся на макроправовых методах более подробно.

А. Административный принцип регулирования экономических отношений следующий: «(1) Запрещено все, (2) кроме того,

1 Спиридонов Л.И. Теория государства и права. – М.: «Фирма Гардарика», 1996. – С. 212.

2 См.: Алексеев С.С. Теория права. – Харьков: БЕК, 1994. – С. 157–158.

98

Лекция 4. Макроправовые методы государственного регулирования экономических отношений на микроуровне

что разрешено законодательством»1. Реализуется он следующим образом: определенная область экономических отношений накрывается единым общим запретом в виде нормы закона: «Нарушение правил определенной деятельности влечет санкцию (наказание)». На фоне общего запрета формируются, во-первых, юридические линейные предписания ( запрет уклоняться от определенной деятельности), – вместе с общим запретом формируется императивный фон и первая часть приведенной формулы («запрещено все»); во-вторых, формируются линейные разрешения, тем самым формируется вторая часть формулы («что разрешено»). Линейные предписания и разрешения формируют правила поведения.

Указанная правовая конструкция именуется административной (разрешительной) правовой конструкцией, которая обладает следующими признаками:

– основу правовой конструкции составляет общий запрет, который, добавленный линейными предписаниями, в исходном состоянии подавляет область негативного поведения.

Но вместе с тем подавляется и область позитивного поведения. Отсюда возникает задача освобождение от подавления данной области;

– позитивное поведение освобождается от воздействия общего запрета путем линейных юридических разрешений (отсюда и название: разрешительный).

Схематично порядок формирования идеальной административной правовой конструкции приведен на рис. 4.2.

Приведем практический пример использования административной правовой конструкции: ст. 302 УК Республики Беларусь устанавливает ответственность за нарушение правил производственно-технической дисциплины, правил безопасности на взрывоопасных предприятиях или во взрывоопасных цехах либо правил безопасности взрывоопасных работ (это и есть общий запрет), а сами правила, которые устанавливаются на уровне правительства, отраслевых министерств и ведомств, образуют линейные юридические предписания и разрешения.

1 В теории права данный принцип звучит следующим образом: «Все, что не разрешено законом, то запрещено». См., например: Хропанюк В.Н. Теория государства и права: Учеб. пособие для вузов / В.Н. Хропанюк; Под ред. В.Г. Стреко-зова. – 2-е изд., доп. и испр. – М.: Дабахов, Ткачев, Димов, 1995. – С. 87.). Для удобства данный принцип описан в обратной последовательности.

99

Раздел II. Механизм макроправового регулирования

О    О О       О

о   о о

о

о

о

о

о

A. Область экономического поведения (вне сферы правового воздействия), состоящая из явлений позитивного поведения (обозн.: овалы) и явлений негативного поведения (обозн.: крестики). Все явления не регулируются (светлый фон овалов и крестиков). Задача правового регулирования – подавить явления негативного поведения, обеспечив при этом свободу явлениям позитивного поведения, т.е. реализовать административный принцип правового регулирования « запрещено все, кроме того, что разрешено законодательством».

Б. Первый этап правового воздействия: область экономического поведения накрывается общим запретом (большой круг), в результате чего все явления поведения запрещены (темные овалы и темные крестики). Задача подавления явлений негативного поведения исполнена, но подавлены также и явления позитивного поведения. Последующая задача правового регулирования – освободить от запрета явления позитивного поведения. Реализована первая часть административного принципа («все запрещено»).

B. Второй этап правового воздействия: явления позитивного поведения освобождаются от воздействия общего запрета линейными разрешениями (светлые овалы). Реализована вторая часть административного принципа («что разрешено законодательством»), соответственно создана полная схема административно-правового регулирования («запрещено все, кроме того, что разрешено законодательством»).

Рис. 4.2. Схема построения идеальной административной правовой конструкции

100

Лекция 4. Макроправовые методы государственного регулирования экономических отношений на микроуровне

Приведенная статья воздействует на нарушения, которые влекут тяжкие последствия или угрозу таких последствий. Без последствий – такие нарушения влекут дисциплинарную ответственность и регулируются на уровне отраслевых и ведомственных положений и уставов.

Как видно, административная правовая конструкция сама по себе не является признаком тоталитарного режима и т.п. При грамотном, опирающемся на научные принципы построения, данная конструкция может быть вполне либеральной и эффективной. Но если к административной конструкции прибегают без научной основы, то ее «болезнью» можно считать излишнее подавление позитивного поведения.

Б. Рыночный принцип регулирования экономических отношений в науке именуется также общеразрешительным1. По отношению к административной правовой конструкции он противоположен по действию: «(1) Разрешено все, (2) кроме того, что запрещено законодательством»2.

Формируется он следующим образом: на область экономических отношений изначально накладывают общее разрешение в виде нормы закона типа: «Лицо вправе заниматься определенной деятельностью, кроме случаев, установленных законом», чем создают первую часть рыночной формулы правового воздействия. На фоне общего разрешения, формирующего первую часть рыночной формулы, устанавливаются линейные юридические предписания и запреты, которые создают вторую часть рыночной формулы. Нетрудно заметить, что общее разрешение дает свободу как позитивному, так и негативному поведению, последнее исключается линейными императивными юридическими способами правового регулирования (предписаниями и запретами).

Принцип формирования рыночной правовой конструкции приведен на рис. 4.3.

Приведенная правовая конструкция именуется рыночной (общеразрешительной) правовой конструкцией. Она обладает следующими признаками:

1  Алексеев С.С. Теория права / С.С. Алексеев. – Харьков: БЕК, 1994. – С. 169.

2 В теории права данный принцип звучит следующим образом: «Все, что не запрещено законом, то разрешено» (см., например: Хропанюк В.Н. Теория государства и права: Учеб. пособ. для вузов / В.Н. Хропанюк; Под ред. В.Г. Стрекозо-ва. – 2-е изд., доп. и испр. – М.: Дабахов, Ткачев, Димов, 1995. – С. 87.). Для удобства указанный принцип описали в обратной последовательности.

101

Раздел II. Механизм макроправового регулирования

о   °   о   °

о   о о     о

о

о

A.  Область экономического поведения (вне сферы правового воздействия), состоящая из явлений позитивного поведения (обозн.: овалы) и явлений негативного поведения (обозн.: крестики). Все явления не регулируются (светлый фон овалов и крестиков). Задача правового регулирования – подавить явления негативного поведения, обеспечив свободу явлениям позитивного поведения путем реализации рыночного принципа правового регулирования: «Разрешено все, кроме того, что запрещено законодательством».

Б. Первый этап правового воздействия: область экономического поведения накрывается общим разрешением (большой круг), в результате чего все явления поведения разрешены (светлые овалы и светлые крестики на фоне круга). Задача обеспечения явлений позитивного поведения исполнена, но разрешены также и явления негативного поведения. Последующая задача правового регулирования – запретить (подавить) явления негативного поведения. Реализована первая часть рыночного принципа («Все разрешено»).

B.  Второй этап правового воздействия: явления негативного поведения подавляются (исключаются из области воздействия общего разрешения) линейными запретами (темные крестики). Реализована вторая часть рыночного принципа («что запрещено законодательством»), соответственно создана полная схема рыночного правового регулирования («Разрешено все, кроме того, что запрещено законодательством»).

Рис. 4.3. Схема формирования идеальной рыночной правовой конструкции

102

Лекция 4. Макроправовые методы государственного регулирования экономических отношений на микроуровне

– основу правовой конструкции составляет общее разрешение (отсюда и название: общеразрешительная), которое дает полную свободу позитивному поведению.

Но свободе сопутствует и негативное поведение, соответственно возникает проблема его сдерживания и подавления;

– негативное поведение подавляется на фоне общего разрешения путем линейных юридических предписаний и запретов.

Правовая конструкция, как правило, не ограничивается одной нормой закона, за исключением таких правовых конструкций, которые касаются только негативного поведения, как, например, ст. 205 УК Республики Беларусь («Кража»). Они регулируют одновременно и позитивное и негативное поведение, которые сопутствуют определенному психолого-экономическому явлению.

В руках профессионалов нормотворчества рыночная правовая конструкция является мощным инструментом регулирования экономических отношений, но когда речь идет об игнорировании научных положений, то болезнью рыночной правовой конструкции следует считать «правовой анархизм», «дикий рынок», который, как уже указывалось, не может быть в состоянии длительной бесконтрольности, поскольку, в силу гипотезы о конкуренции управляющих воздействий, произойдет замена управляющего воздействия государства на псевдоуправляющее воздействие организованной преступности и монополии.

4.3.3. Но приведенные выше правовые конструкции являются основными, но не являются единственными, поскольку административным правовым конструкциям можно придавать элементы рыночных свобод, а для рыночных правовых конструкций возможны ограничения.

В. Административные правовые конструкции с элементами рыночных свобод, используя применяемую терминологию, следует именовать разгосударствленными (освобожденными) административными правовыми конструкциями.

Термин «разгосударствление» в научной литературе1 и законо-дательстве2 означает «передачу от государства физическим и юри-

1 См., например: Чигир В.Ф. Разгосударствление и приватизация государственной собственности // Вест. Молодеж. науч. об-ва. – 2002. – № 1. – С. 78–95.

2 См., например, Закон Республики Беларусь от 19 января 1993 «О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь» // Ведомости Верхов. Совета Республики Беларусь. – 1993. – № 7. – Ст. 41.

103

Раздел II. Механизм макроправового регулирования

дическим лицам частично либо полностью функций непосредственного управления хозяйствующими субъектами». Применительно к административным правовым конструкциям речь может идти только о частичной передаче управляющих функций, поскольку полная передача данных функций означает переход к рыночной правовой конструкции.

Применять же термин «разгосударствление» можно только к государственному сектору экономики, а для частного сектора следует применять термин «освобождение».

С позиции формирования правовых конструкций указанное означает, что на общий юридический запрет правовой конструкции (который образует правовой режим) налагаются не линейные, а общие юридические разрешения более низкого уровня охвата экономических отношений, чем исходный. Соответственно возникает вопрос: до какой степени можно освобождать административную правовую конструкцию, т.е. до какой степени можно предоставлять дополнительные права?

Рассмотрим пример из практической экономической жизни: предприниматель, имея свой небольшой бизнес, является владельцем небольшого обувного магазина. На него работают несколько продавцов, которые имеют постоянную заработную плату три тысячи рублей (сто долларов). Хозяйственная компетенция продавца изначально построена на основе административной правовой конструкции, т.е. он вправе только продавать товар, все остальное ему запрещено без согласия предпринимателя.

С целью повышения эффективности бизнеса предприниматель вводит стимулирующую надбавку 30 рублей за каждую проданную пару обуви. В результате такого шага эффективность продажи поднимается достаточно значительно (повышается товарооборот в среднем на 20–40 %), а заработная плата продавца достигает уже в среднем пяти тысяч рублей.

Предприниматель идет дальше и предоставляет продавцам бóльшую самостоятельность, – разрешает им снижать цены на определенные товары, не пользующиеся спросом (дает возможность продавцам поторговаться с покупателем), и отражать такое снижение в специальной тетради. Однако здесь возникает следующая двойственная ситуация: когда предприниматель находится в магазине и контролирует данный процесс, то эффективность продажи поднимается, а когда он отсутствует, почему-то (по наблюдениям со стороны) вся обувь начинает продаваться дешевле, но если посмотреть в

104

Лекция 4. Макроправовые методы государственного регулирования экономических отношений на микроуровне

тетрадь учета, то количество скидок и товарооборот уменьшается. В целом товарооборот в неконтролируемые дни уменьшается, продавцы зарабатывают вроде бы меньше, но при этом не возмущаются. Вывод достаточно прост – продавцы начинают красть указанную разницу (их совокупный доход увеличивается), пополняя таким образом свой доход в ущерб предпринимателю.

Переходя к освобожденной административной правовой конструкции следует отметить следующее: предоставлять продавцам дополнительные хозяйственные права можно лишь в той степени, в которой они прозрачны и контролируемы. Если же выйти за данные пределы, то начинается рост негативных процессов, адекватных степени предоставляемых хозяйственных свобод.

Если вспомнить недавние преобразования в сфере экономики, то ярким примером «перебора» с хозяйственными свободами были предприятия с имуществом на праве полного хозяйственного ведения, которое было предусмотрено ст. 5 Закона РСФСР от 24 декабря 1990 г. «О собственности в РСФСР»1. Здесь степень разгосударствления достигла своего пика. «Осуществляя право полного хозяйственного ведения закрепленным за ним имуществом, предприятие владеет, пользуется и распоряжается указанным имуществом, совершает в отношении его любые действия, не противоречащие закону. К праву полного хозяйственного ведения применяются правила о праве собственности, если законодательными актами или договором предприятия с собственником не предусмотрено иное». Иными словами, права государственных предприятий (несобственников) были настолько расширены, что общие разрешения фактически разрослись до уровня общего фонового запрета, тем самым уничтожив (подавив) последний. Фактически произошла трансформация разгосударствленной административной правовой конструкции в рыночную правовую конструкцию.

Однако пока теоретически мы еще не готовы рассмотреть данное явление и к нему вернемся в последующих лекциях.

Г. Наконец, рыночную правовую конструкцию с элементами зависимостей в дальнейшем следует именовать огосударствленной (администрированной) рыночной правовой конструкцией.

1 Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР. – 1990. – Ст. 416. Это же право было подтверждено ст. 11 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. № 2211-1 // Ведомости Верхов. Совета СССР. – 1991. – № 26. – Ст. 733.

105

Раздел II. Механизм макроправового регулирования

Огосударствление ( администрирование) есть процесс, обратный описанному выше, т.е. права и свободы рыночной правовой конструкции начинают частично урезаться.

Например, согласно п. 91 Примерного устава колхоза (сельскохозяйственного производственного кооператива), утвержденного Ук а з о м Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2001 г. № 49, кандидатура председателя колхоза должна согласовываться с районным исполнительным и распорядительным органом власти1, что указывает на наличие организационной зависимости руководителя «независимого» юридического лица от районной администрации (метод косвенного администрирования).

Однако наиболее ярким примером огосударствленной рыночной правовой конструкции является правовой статус унитарного предприятия с имуществом на праве оперативного управления, где государство, согласно п. 2 ст. 277 ГК Республики Беларусь (а равно ст. 296 ГК Российской Федерации), вправе устанавливать задания юридическому лицу.

Необходимо отметить, что наличие правового регулирования на основе разгосударствленной административной правовой конструкции, а также огосударствленной рыночной правовой конструкции и является причиной дискуссий о наличии особой отрасли хозяйственного права (монистическая и дуалистические позиции)2, поскольку такое правовое регулирование существенно отличается от правового регулирования на основе классических административных и рыночных правовых режимов (рыночных и административных правовых конструкций).

4.3.4. Правовые конструкции (макроправовые методы) также следует классифицировать в зависимости от субъекта установления правового режима.

Основным субъектом формирования правового режима выступает государство, которое на законодательном уровне создает правовые конструкции, соответственно такую правовую конструкцию следует именовать законодательной правовой конструкцией. Здесь государство непосредственно закрепляет правовой режим в виде общего разрешения (для рыночной правовой конструкции) или общего запрета (для административной правовой конструкции). Оно

1 Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. – 2001. – № 15. – Рег. 1/2020.

2 Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник / И.В. Ершова. – М.: Юриспруденция, 2002. – С. 9.

106

Лекция 4. Макроправовые методы государственного регулирования экономических отношений на микроуровне

же формирует линейные юридические способы (разрешения, запреты и предписания). В таком виде правовая конструкция вполне может иметь законченный вид, т.е. объединять в себе как абсолютные, так и относительные правоотношения (см. рис. 2.1).

Примером логически завершенной (полной) законодательной правовой конструкции является регулирование налоговых правоотношений (административная правовая конструкция), где на уровне ст. 56 Конституции Республики Беларусь1 (а равно ст. 57 Конституции Российской Федерации2) установлена общая обязанность платить налоги (общий запрет за их неуплату), подкрепленный соответствующими охранительными статьями УК (неуплата налогов образует состав преступления)3, а в НК Республики Беларусь4 (НК Российской Федерации5) установлены линейные юридические способы (предписания) по уплате налогов и сборов в той или иной ситуации.

Государство может передавать свои функции по формированию абсолютных и относительных правоотношений (уполномочивать) различным государственным органам и организациям (в том числе – частным), наделяя их административно-властной компетенцией. При этом законодательная правовая конструкция образует обязательный императивный правовой максимум прав и минимум обязанностей (императивный минимум, образующий первый этап в построении правовой конструкции), за пределы которых указанные лица, имеющие право на формирование дополнений к правовым конструкциям (второй этап в формировании правовой конструкции), не вправе выходить.

На таком принципе, в частности, строится директивная экономика, должна строиться компетенция чиновников различного уровня.

Например, хозяйственное министерство, наделенное соответствующими полномочиями, устанавливает плановое задание для государственного унитарного предприятия с имуществом на праве оперативного управления либо начальник отдела (управления) министерства вводит новую штатную единицу в своем подразделении

1 Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. – 1999. – № 1. – Рег. 1.

2 Рос. газета. – 1993. – 25 дек. – С. 1–6.

3 См. ст. 243 УК Республики Беларусь, а равно ст. 198 и ст. 199 Уголовного кодекса Российской Федерации.

4 Нац. реестр правовых актов Респ. Беларусь. – 2003. – № 4. – Рег. 2/920.

5  Собрание законодательства Рос. Федерации. – 1998. – № 31. – Ст. 3824; Собрание законодательства Рос. Федерации. – 2000. – № 32. – Ст. 3340.

107

Раздел II. Механизм макроправового регулирования

и создает инструкцию с компетенцией данной единицы, а также уточняет полномочия подчиненного с учетом особенностей места службы (работы).

Указанные элементы нормотворчества уполномоченных лиц в виде линейных предписаний и запретов являются административными (управленческими) дополнениями к законодательной административной правовой конструкции, но и те, и другие нормы законодательства все равно императивны. Здесь императивный минимум и административные дополнения образуют полную административную правовую конструкцию, которой регулируются императивные регулятивные (управленческие) экономические отношения (см. рис. 2.2), а также сопутствующие им отношения.

Все приведенное выше справедливо именно для административных правовых конструкций, поэтому, как уже отмечалось ранее, при такой системе построения законодательства абсолютные и относительные правоотношения внешне как бы сливаются, т.е. непосредственно вытекают одни из других. Соответственно, возвращаясь к микрообласти экономических отношений, состоящей из взаимозависимых (родственных) явлений позитивного и негативного поведения, следует отметить, что здесь явления негативного поведения, явления экономически нейтрального поведения и явления экономически обусловленного негативного поведения (см. рис. 4.1) «накрываются» общим юридическим запретом и при необходимости могут дублироваться воздействием линейными запретами (за преступления), а явления основного позитивного поведения выделяются из общего фона при помощи юридических предписаний и разрешений. Таким образом, формируется принцип административного правового регулирования: «запрещено все, кроме того, что разрешено».

Но по иному формируется классическая рыночная правовая конструкция, когда речь идет о диспозитивном правовом регулировании, где, как уже известно, принцип формирования правовой конструкции обратный: «разрешено все, кроме того, что запрещено (и предписано)». С конструктивной точки зрения это означает, во-первых, «накрытие» экономических отношений общим разрешением, а, во-вторых, посредством линейных юридических запретов уда ле-ние негативного поведения. Поэтому, в отличие от административной правовой конструкции, в рыночной конструкции разрешены не только явления основного позитивного поведения, но и явления экономически нейтрального поведения, а также явления экономически обусловленного негативного поведения (см. рис. 4.1).

108

Лекция 4. Макроправовые методы государственного регулирования экономических отношений на микроуровне

Здесь первый этап правовой конструкции совпадает с соответствующим этапом для административной правовой конструкции (но на противоположном принципе) – на императивном законодательном уровне формируется максимум прав и минимум обязанностей, в пределах которых впоследствии должно осуществляться диспози-тивное регулирование построения.

Забегая вперед, следует сказать, что императивный минимум совпадает с правом собственности, закрепленным в ст. 44 Конституции Республики Беларусь (ст. 34 и ст. 35 Конституции Российской Федерации) и, соответственно, в ст. 210 и 212 ГК Республики Беларусь (ст. 209 и ст. 210 ГК Российской Федерации). Исходя из положений указанных норм, максимум прав образует свободное владение, пользование и распоряжение собственником своим имуществом по своему усмотрению, а минимум обязанностей состоит, во-первых, из общих ограничений в целях общественной пользы и безопасности государства, в целях защиты окружающей природной среды и историко-культурных ценностей, а также в целях защиты законных интересов других лиц, во-вторых, из обязанностей, вытекающих из бремени содержания имущества.

На этом для собственника императивное правовое воздействие заканчивается, он вступает в диспозитивное отношение по своему усмотрению, поскольку на юридическом разрешении императивное правовое регулирование прекращается, т.е. рыночная правовая конструкция для собственника императивно сформирована. Поэтому рыночный принцип формирования правовых конструкций «разрешено все, кроме того, что законодательством запрещено (или предписано)» является воплощением только первого этапа построения правовых конструкций, и создается впечатление, что после юридического разрешения правовое регулирование прекращается, т.е. дис-позитивное регулирование находится вне рамок указанного принципа.

Именно поэтому в юридической науке к гражданско-правовым отношениям относят и юридически нейтральные отношения, например, семейные отношения, которые диспозитивными нормами в общем смысле не регулируются.

В то же время второй этап построения правовых конструкций является диспозитивным, т.е. определенный образец экономического поведения собственник берет на себя добровольно, вступая в относительные отношения на основе сделки, в том числе – договора. И с момента вступления в такие отношения диспозитивные нормы

109

Раздел II. Механизм макроправового регулирования

права приобретают юридическую силу, – на эту часть отношений распространяется принцип «между участниками сделки запрещено все, кроме того, что предусмотрено договором или диспозитивными нормами законодательства». Разумеется, это касается только предмета сделки (имущества, имущественных прав, выполняемых работ и оказываемых услуг).

Указанное дополнение к рыночному принципу и формирует полную рыночную правовую конструкцию, которая в цельности для правового регулирования диспозитивных отношений выглядит следующим образом: «разрешено все, кроме того, что законодательством запрещено (или предписано), до тех пор, пока не заключена сделка, – между участниками сделки запрещено все, кроме того, что предусмотрено договором или диспозитивными нормами законодательства».

Но данная правовая конструкция регулирует наиболее простые отношения, участником которых является собственник. В диспози-тивных же отношениях большое место занимают лица, которые обладают определенными правомочиями, не являясь при этом собственником, но выступая в абсолютных отношениях. В широком смысле – это представители собственника, которые, с одной стороны, связаны относительными отношениями с собственником и абсолютными отношениями с третьими лицами, т.е. заключают сделки с последними на диспозитивных условиях. Как уже отмечалось ранее, такие отношения являются абсолютно-относительными1. Здесь право на локальное (в том числе – корпоративное) нормотворчество в рамках своей правовой конструкции получает реальный (истинный) собственник (физическое лицо, поскольку только физическое лицо обладает психолого-экономической мотивацией и является участником реального поведения), в качестве которого выступают как собственники, так и учредители (участники юридического лица)2. Он вправе довести обязанности до абсолюта ( общего юридического запрета), а права – до минимума (линейных юридических разрешений), фактически доведя, тем самым, рыночную правовую конструкцию до диспозитивной административной правовой конструкции (как, например, в договоре поручения, который сводится к выполне-

1  Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник / И.В.Ершова. – М.: Юриспруденция, 2002. – С. 20–21.

2 См., например: Маньковский И.А. Теория юридического лица / Под ред. В.Г.Тихини. – Минск: ОО «Молодеж. науч. об-во», 2002. – С. 39.

110

Лекция 4. Макроправовые методы государственного регулирования экономических отношений на микроуровне

нию поверенным конкретных заданий доверителя1), и, наоборот, собственник может предоставить представителю свою компетенцию (как, например, в договоре доверительного управления, где доверительному управляющему предоставлена максимальная свобода распоряжения имуществом выгодоприобретателя2). Однако только собственник определяет, сколько прав и обязанностей необходимо приобретать, т.е. на представителя распространяется принцип « представителю собственника запрещено все, кроме того, что ему разрешено собственником и законодательством».

Например, индивидуальный предприниматель на основании договора поручения доверяет посреднику совершить ряд сделок в пользу предпринимателя. Здесь посредник, в силу диспозитивных норм ст. 863 ГК Республики Беларусь (а равно ст. 973 ГК Российской Федерации), действует во внешнем обороте на основе диспозитивной административной правовой конструкции, основанной на принципе «все, что закон и поручитель (индивидуальный предприниматель) не разрешил поверенному ( посреднику), то последнему запрещено». Такая модель поведения определена в указанной статье ГК.

В то же время индивидуальный предприниматель вправе расширить компетенцию посредника до рыночной правовой конструкции, т.е. разрешить ему все то, что предприниматель может сам, но не более тех границ, в рамках которых может действовать сам собственник (предприниматель).

В приведенном примере компетенция индивидуального предпринимателя (собственника) в силу п. 1 ст. 210 ГК Республики Беларусь (а равно ст. 209 ГК Российской Федерации) «Содержание права собственности» образует базовый императивный минимум рыночной правовой конструкции, не подлежащий изменению, где императивные границы устанавливает п. 2 указанной статьи, т.е. определяются в целях недопустимости нанесения вреда общественной пользе и безопасности, окружающей среде, историко-культурным ценностям, правам и интересам других лиц. Соответствующие положения детализируются в УК и КоАП.

Статья же 863 ГК Республики Беларусь (ст. 973 ГК Российской Федерации) в п. 1 для представителя собственника доводит базовую

1 См. ст. 861 ГК Республики Беларусь, а равно ст. 971 ГК Российской Федерации.

2 См. ст. 895 ГК Республики Беларусь, а равно ст. 1012 ГК Российской Федерации.

111

Раздел II. Механизм макроправового регулирования

правовую конструкцию до диспозитивной административной правовой конструкции: «Поверенный обязан исполнить данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя». Но это дополнение предлагает наиболее оптимальный вариант отношений «собственник – представитель», напоминая тем самым, что представитель не связан чувством собственности и может действовать в ущерб собственнику, соответственно права и обязанности представителя могут быть изменены волей собственника.

В обязательственные отношения с третьими лицами представитель вступает уже на общих основаниях (разумеется, в рамках своих полномочий), – на него в относительных правоотношениях распространяется принцип «между участниками сделки запрещено все, кроме того, что предусмотрено договором или диспозитивными нормами законодательства».

Сведя два принципа вместе, получим диспозитивный принцип правового регулирования диспозитивных отношений для представителя собственника, на основе которого формируется полная рыночная правовая конструкция для представителя: «Представителю собственника запрещено все, кроме того, что ему разрешено собственником и законодательством, до тех пор, пока не заключена сделка, – между участниками сделки запрещено все, кроме того, что предусмотрено договором или диспозитивными нормами законодательства».

Как видно, рыночную правовую конструкцию для представителя собственника можно довести до диспозитивной административной правовой конструкции. Однако императивная административная правовая конструкция (если в ее пределах действует собственник, например, для имущества, ограниченного в обороте) не может стать рыночной никогда, поскольку нельзя отменять императивные нормы, соответственно нельзя передать представителю больше прав, чем сам имеешь. С другой стороны, количество ее линейных разрешений может быть уменьшено.

4.4.1. При научном подходе правовую систему можно сформировать как на основе административной, так и на основе рыночной правовой конструкции. Тем не менее, любая область экономического поведения предполагает выбор определенной исходной правовой конструкции ( макроправового метода) на основе правового режима, что позволяет оптимизировать законотворческий процесс. Наоборот, неправильный подход к проблеме чрезмерно усложняет данный процесс.

Приведем пример на уровне локального регулирования: предположим, директор коммерческой организации предложил своему

112

Лекция 4. Макроправовые методы государственного регулирования экономических отношений на микроуровне

работнику (представителю собственника) закупить определенные строительные материалы для фирмы. Поскольку данные отношения изначально предполагают административную правовую конструкцию («все запрещено, кроме того, что разрешил руководитель»), то директор предлагает закупить материал (подобное поведение является основным явлением позитивного поведения), оставляя на усмотрение представителя выбор самого материала, но в пределах определенной суммы выделяемых средств и ассортимента.

Теперь попробуем изменить правовой режим построения компетенции представителя на рыночный, где ему изначально «все разрешено», кроме того, что ему запретил директор. Если работнику все разрешить (ничего не запрещать), то, как уже отмечалось, возможны такие варианты негативного поведения (применим модель «совершенного эгоиста», который пытается любым способом максимизировать свой доход, оставаясь при этом в рамках закона и указаний директора), как закупка товара по завышенным ценам, закупка товара низкого качества или по знакомству через подставную фирму, которая необоснованно завысит цены или предварительно прокрутит деньги в свою пользу и т.п.

Для рыночной правовой конструкции характерно, что, поставив задачу работнику, директор уже не вправе пользоваться основным явлением позитивного поведения (т.е. говорить, что и где работник должен купить, – иначе мы получим административную модель локально-правового регулирования), а должен перечислить явления негативного поведения, которые работнику нельзя совершать, таким образом, чтобы у последнего не оставалось иных вариантов поведения, кроме требуемого (именно так строится рыночная модель правового регулирования). Сложно представить, сколько «ненужных» действий работнику необходимо запретить на уровне линейных запретов, чтобы осталась только требуемая модель поведения. Пришлось бы создать целый свод запрещенных действий, что, конечно, бессмысленно именно в данной ситуации.

Тем не менее, именно подобное правовое регулирование предполагает рыночная модель регулирования экономических отношений, и такие модели существуют. По такому принципу создана, в частности, англосаксонская система прецедентного права (не имея в виду конкретный пример), где данные прецеденты сводятся в систему «судебных отчетов»1.

1 См., например: Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права: Учебник. – М.: Проспект, 2001. – С. 385.

113

Раздел II. Механизм макроправового регулирования

Приведенный выше пример относится к области трудовых отношений, которые строятся на основе административной правовой конструкции и по-другому строить правовое регулирование нецелесообразно.

Другой вопрос, что для производственного процесса работникам необходимо предоставлять определенные рыночные права (значительно меньшие по объему, чем общий запрет, формирующий административную правовую конструкцию). Такой подход позволяет поднять заинтересованность работников в результатах своего труда и, в конечном итоге, к росту экономической эффективности производства.

Например, академик ВАСХНИЛ А.А.Никонов, исследуя развитие сельского хозяйства СССР и России, отмечает, что в 80-е годы в аграрной отрасли экономики СССР появляются «хозрасчетные звенья (коллективный подряд), результаты в которых были существенно выше, чем в звеньях обычных, где организация труда построена на нарядах и оплата велась «от колеса». Появляются коллективы интенсификации труда, производительность труда в которых также значительно превышала обычные коллективы». Затем перешли к арендному подряду, который не разрушал колхозы и совхозы, а совершенствовал их механизмы1.

По существу здесь речь шла о предоставлении элементов рыночной самостоятельности для работников, но в пределах их прозрачности и подконтрольности. Эти элементы разгосударствления (передачи элементов управления и хозяйственных свобод трудовым коллективам), соответственно, формируют разгосударствленные административные правовые конструкции на основе административных правовых конструкций.

Возможна и обратная ситуация, когда рыночные свободы собственника ограничиваются в силу, например, того, что производимый товар ограничен в обороте (лекарственные препараты на основе наркотического сырья, оружие и боеприпасы), или в силу антимонопольных ограничений, – в данном случае речь уже идет об огосударствленной рыночной правовой конструкции.

Но следует повторить, разгосударствленность (освобождение) допускается только в той мере, в которой хозяйственные свободы

1 Никонов А.А. Спираль многовековой драмы: аграрная наука и политика России (XVIII–XX вв.). – М.: Энциклопедия российских деревень, 1995. – С. 392– 398.

114

Лекция 4. Макроправовые методы государственного регулирования экономических отношений на микроуровне

работников прозрачны и подконтрольны. В противном случае, негативные процессы выходят из-под контроля правового регулирования, как, например, в уже указанных ранее предприятиях с имуществом на праве полного хозяйственного ведения. Правда здесь, как уже отмечалось, произошел слом административного правового режима из-за некорректного наложения общего разрешения на общий запрет. На таком явлении следует остановиться более подробно.

4.4.2. Возникает вопрос: возможно ли одновременное использование административных и рыночных правовых конструкций?

Представим, что на административную правовую конструкцию, т.е. на ее общий запрет, налагается общее разрешение! Вдумайтесь в сочетание: общий запрет и общее разрешение используются одновременно. В данном случае общий запрет разрушается, а линейные разрешения административной правовой конструкции на фоне общего разрешения рыночной правовой конструкции бессмысленны. Соответственно бессмысленны всякие ссылки на разрушенный общий запрет. Именно этим и объясняется крайняя неэффективность воздействия Уголовного кодекса на негативное поведение руководителя коммерческой организации, так как нормы УК (Беларуси и России), предполагающие сдерживание его негативного поведения (мошенничество, злоупотребление служебным положением и др.), могут эффективно обслуживать только административные правовые конструкции, поскольку предполагают анализ компетенции руководителя (насколько он отступил от линейных разрешений, сведенных в инструкции). А как можно проводить анализ его компетенции, если у руководителя организации практически нет ограничений ( ему предоставлены рыночные свободы)? Здесь рыночная формула «все разрешено (т.к. общие права и свободы юридического лица автоматически трансформируются в права и свободы руководителя), кроме того, что запрещено законодательством (а запреты являются бланкетными и отсылают к самой же компетенции где все разрешено, – круг замкнулся)» – трансформируется в принцип «все разрешено».

С другой стороны, если на общее разрешение рыночной правовой конструкции наложить общий запрет административной правовой конструкции, то все свободы будут подавлены, а линейные запреты, принадлежащие рыночной правовой конструкции, растворяются в общем запрете и будут иметь значение только в части усиления наказания за отдельные, наиболее социально опасные действия.

Иными словами, не допускается регулирование одного и того же предмета одновременно рыночной и административной пра-115

Раздел II. Механизм макроправового регулирования

вовой конструкцией, так как это ведет к нарушению логики правового регулирования и «правовым слоеным пирогам», которые являются в целом нежелательным явлением. Пример такого «правового пирога» приведен ниже (см. рис. 4.4).

4.4.3. На соблюдение порядка построения правовых конструкций и направлены Правила корректного построения правовых конструкций, которые в самом общем смысле означают следующее:

а) правовое регулирование любой исходной области (микрообласти) экономических отношений строится либо на основе административной, либо на основе рыночной правовой конструкции;

б) для построения административной правовой конструкции, основанной на принципе «все, что не разрешено законодательством, то запрещено», в качестве базовой правовой позиции используется общий запрет, который дополняется линейными предписаниями – указанный фон сдерживает и подавляет негативное поведение. На основе правового фона используются линейные разрешения, обеспечивающие позитивное поведение; в) для построения рыночной правовой конструкции, основанной на принципе «все, что не запрещено законодательством, то разрешено», в качестве базовой правовой позиции используется общее разрешение, которое обеспечивает позитивное поведение. На указанный правовой фон налагаются линейные запреты и предписания, сдерживающие и подавляющие негативное поведение;

г) построение законодательства для микрообласти стремится к построению идеальной рыночной или идеальной административной правовой конструкции;

д) применение методов косвенного администрирования и экономического стимулирования допускается только на основе юридического разрешения;

е) элементы разгосударствления (освобождения) административных правовых конструкций (применение «небольших» общих разрешений на фоне общего запрета) допускаются лишь в той мере, в которой такое освобождение прозрачно и контролируемо;

ж) элементы огосударствления ( администрирования) для рыночных правовых конструкций (применение «небольших» общих запретов на фоне общего разрешения) допустимо лишь в случаях, когда необходим объективный контроль за действиями участника экономических отношений по объективным причинам и обеспечить его линейными запретами и предписаниями не представляется возможным.

Необходимо помнить, что применение общих запретов на уровне общих разрешений ведет к подавлению рыночной правовой кон-116

Лекция 4. Макроправовые методы государственного регулирования экономических отношений на микроуровне

A.  Первый этап правового воздействия: микрообласть экономического поведения накрывается общим разрешением (большой круг), в результате чего все явления позитивного поведения ( овалы) и все явления негативного поведения (крестики) разрешены (светлый фон овалов и крестиков). Реализована первая часть рыночного принципа («Все разрешено»). Последующая задача правового регулирования – запретить (подавить) явления негативного поведения.

Б. Вместо использования линейных запретов некорректно используются общий запрет (норма высокого уровня обобщенности – внутренний круг, накрывающий значительную часть общего разрешения). В результате подавляются не только явления негативного поведения (темные крестики), но и явления позитивного поведения (темные овалы). Возникает очередная задача освобождения явлений позитивного поведения от воздействия общего запрета.

B. Очередное некорректное наложение общего разрешения (малый внутренний круг) на общий запрет (средний круг). В результате в очередной раз освобождаются от правового подавления не только явления позитивного поведения (светлые овалы), но и явления негативного поведения (светлые крестики). Возник очередной слой «правового пирога», однако микрообласть экономических отношений так и не получила должного регулирования.

Рис. 4.4. Пример некорректного построения правовых конструкций

117

Раздел II. Механизм макроправового регулирования

струкции, а применение общих разрешений на фоне общих запретов ведет к разрушению административной правовой конструкции.

Теория построения правовых конструкций, по нашему мнению, нуждается в законодательном закреплении, что позволяет избежать однобокого подхода к регулированию экономической реальности и указывает на необходимость выходить на уровень законотворчества комплексно, оценивая всю совокупность законодательства, регулирующего определенное явление негативного поведения, а также принимая меры по гармоничному сочетанию норм различных отраслей права.

4.5. Логика применения тех или иных правовых конструкций зависит от отношений собственности, точнее от психического наличия «чувства собственности»1, которое не позволяет собственнику действовать с имуществом во вред себе. Соответственно, на уровне правового регулирования рыночная правовая конструкция необходима там, где существует реальный собственник (физическое лицо), а административная правовая конструкция – там, гд е собственник отсутствует, т.е. речь идет о представительских отношениях (в широком смысле).

Составим схему рекомендуемых правовых конструкций для различных микрообластей экономических отношений.

Необходимо отметить, что относительные правоотношения не должны выходить за рамки абсолютных правоотношений (микрообласти «отношения собственности»), поскольку они дополняют последние.

Макрообласть экономических отношений «Государство»

(организационно-управленческие отношения) Все микрообласти                                     Административная правовая конструкция

Макрообласть экономических отношений «Отношения собственности»

Хозяйственные учреждения                      Административная правовая конструкция

Унитарные предприятия государствен-

ной собственности с имуществом на праве оперативного управления, не имеющие прибыли (на правах учреждений)

Административная правовая конструкция

Разгосударствленная  административная  правовая конструкция

1 Цакаев А.Х. Государственное регулирование экономики национально-территориальных образований / А.Х. Цакаев. – М.: Акад. нар. хоз-ва при Правительстве Российской Федерации, 1998. – С. 85.

118

Лекция 4. Макроправовые методы государственного регулирования экономических отношений на микроуровне

Государственные унитарные предприятия

Коммерческие организации с участием государства

Некоммерческие организации с участием государства (в части хозяйственной деятельности)

Индивидуальное предпринимательство

Руководители по найму (трудовому договору), работающие у индивидуальных предпринимателей

Трудовые коллективы

Учредители (участники) коммерческих организаций

Коммерческие организации, в которых учредитель юридического лица одновременно является руководителем организации

Коммерческие организации, в которых учредитель юридического лица находится в лично-доверительных отношениях с руководителем юридического лица

Классическая коммерческая организация (учредителя и руководителя связывают чисто рабочие отношения)

Учредители некоммерческих организаций

Некоммерческие организации (в части хозяйственной деятельности)

Разгосударствленная административная правовая конструкция

Огосударствленная рыночная правовая конструкция

Огосударствленная рыночная правовая конструкция, где степень огосударствления пропорциональна степени участия

Разгосударствленная административная правовая конструкция

Рыночная правовая конструкция

Освобожденная административная правовая конструкция

В части внутрихозяйственных отношений: ад-министрированная рыночная правовая конструкция

Административная правовая конструкция Рыночная правовая конструкция

Рыночная правовая конструкция

Рыночная правовая конструкция

Администрированная рыночная правовая конструкция (степень администрирования определяется учредителем)

Огосударствленная рыночная правовая конструкция

Администрированная рыночная правовая конструкция

Макрообласть экономических отношений «Вертикальные отношения»

Макрообласть экономических отношений «Горизонтальные отношения»

Смешанные экономические отношения

Директивные методы (между хозяйственными учреждениями и государственными организациями)

Налоговые (фискальные) методы

Административные правовые конструкции Административные правовые конструкции

119

Договорные методы                              Рыночные правовые конструкции

Внедоговорные методы (обязательст-   Административные правовые конструкции ва из причинения вреда, из неосновательного обогащения)

Договорные методы с участием госу-   Административные правовые конструкции для дарства                                                 государства и рыночные правовые конструкции

для хозяйствующих субъектов

Методы государственной поддержки    Административные правовые конструкции для

государства и огосударствленные рыночные правовые конструкции для хозяйствующих субъектов

Рис. 4.5. Схема рекомендуемых правовых конструкций для различных микрообластей экономических отношений

Приведенные правовые конструкции являются рекомендуемыми с позиций, во-первых, особенностей построения российских и белорусских правовых систем, во-вторых, с позиции наиболее оптимального нормотворчества (построения правовых конструкций).

Тем не менее, необходимо еще раз повторить, что применять можно и другие правовые конструкции, но процесс их создания при этом значительно усложняется.

Вопросы для самоконтроля

1.  Чем различаются взгляды юристов-хозяйственников и юристов-отраслевиков?

2. Сопоставьте область позитивного и негативного поведения.

3. Сопоставьте основное позитивное поведение, экономически нейтральное поведение, экономически обусловленное негативное поведение и негативное поведение. По каким признакам они различаются?

4. Что такое «макроправовой метод»?

5. Объясните принцип построения административной правовой конструкции.

6. Объясните принцип построения рыночной правовой конструкции.

7. Объясните механизм разгосударствления (освобождения) и огосударствления (администрирования).

8. Что представляет собой императивный минимум правовой конструкции?

9. Дайте определение полной рыночной правовой конструкции для собственника и для представителя собственника.

10. Объясните, почему неправильный выбор исходной правовой конструкции значительно усложняет правотворчество?

11. Почему невозможно одновременное сочетание административных и рыночных правовых конструкций?

12. Что представляют собой правила корректного построения правовых конструкций?

120