§ 5. Преступления в сфере финансовых отношений

и отношений, связанных с оборотом

драгоценных металлов и драгоценных камней

Нарушение правил изготовления и использования государственных пробирных клейм (ст. 181 УК).

Непосредственным объектом этого преступления являются общественные отношения, складывающиеся в сфере оборота драгоценных металлов.

Предметом преступления является государственное пробирное клеймо. В соответствии с п. 3 ст. 10, ст. 13 Федерального закона от 4 марта 1998 г. "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" <*>, Постановлением Правительства РФ от 18 июня 1999 г. N 643 "О порядке опробования и клеймения изделий из драгоценных металлов" <**> и Инструкцией по осуществлению пробирного надзора <***> в Российской Федерации подлежат обязательному клеймению государственным пробирным клеймом все ювелирные и другие бытовые изделия из драгоценных металлов отечественного производства (кроме памятных монет и государственных наград, а также ряда иных изделий, перечисленных в п. 16 Постановления Правительства РФ от 18 июня 1999 г.), а также ввезенные на территорию России для продажи. Полномочиями по клеймению изделий и осуществлению связанных с клеймением действий (формированием заказов на изготовление государственных пробирных клейм, опробованием и анализом изделий и т.д.) наделяется Российская государственная пробирная палата при Министерстве финансов РФ, действующая через территориальные государственные инспекции пробирного надзора. Государственное пробирное клеймо представляет собой устройство для механического или электроискрового клеймения изделий, при использовании которых на последние наносится установленный знак единого образца, удостоверяющий содержание драгоценного металла в изделии.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1998. N 13. Ст. 1463; 1999. N 14. Ст. 1664; 2002. N 2. Ст. 131; 2003. N 3. Ст. 167.

<**> СЗ РФ. 1999. N 27. Ст. 3359.

<***> Утверждена Приказом Комитета РФ по драгоценным металлам и драгоценным камням от 23 июня 1995 г. N 182 // Российские вести. 1995. N 144.

Объективная сторона характеризуется альтернативно указанными действиями. Под изготовлением государственного пробирного клейма понимается полное создание поддельного клейма, а равно восстановительный ремонт клейма, пришедшего в негодность. Под сбытом клейма понимаются любые формы возмездной и безвозмездной передачи как подлинного, так и поддельного клейма иным лицам (продажа, обмен, дарение, дача на время и т.п.). Под использованием клейма понимается проставление оттиска как подлинным, так и поддельным клеймом на изделия, подлежащие клеймению. Использование клейма для клеймения изделий, не подлежащих обязательному клеймению (например, ордена, медали, монеты и т.п.), состава преступления в данной разновидности действий не образует. Под подделкой клейма понимается внесение частичных изменений в подлинное государственное пробирное клеймо. Полная подделка клейма образует его изготовление. Следует обратить внимание, что подделка оттиска клейма на изделии либо не образует состава преступления, либо при наличии цели последующего сбыта такого изделия должна квалифицироваться как приготовление к мошенничеству. Равным образом должно квалифицироваться завышение (занижение) пробы посредством использования иного клейма либо использование при клеймении клейма, предназначенного для другого драгоценного металла, при наличии цели сбыта такого изделия.

Все перечисленные действия должны быть несанкционированными, т.е. незаконными: совершаться в нарушение установленного законодательством порядка изготовления, оборота и использования государственных пробирных клейм.

Состав преступления формальный.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом, а также альтернативно указанными мотивами преступления: корыстной или иной личной заинтересованностью.

Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет; им в том числе может быть сотрудник территориальной государственной инспекции пробирного надзора, нарушающий установленный законодательством порядок изготовления, оборота и использования государственных пробирных клейм.

Квалифицированный состав преступления характеризуется его совершением организованной группой.

Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (ст. 185 УК).

Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, складывающиеся на рынке ценных бумаг. Дополнительным непосредственным объектом выступают имущественные интересы граждан, организаций и государства.

Объективная сторона преступления характеризуется альтернативно указанными действиями, крупным ущербом гражданам, организациям или государству и причинной связью между действиями и последствием.

Первым из действий закон называет внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации. В соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг эмиссия ценных бумаг есть установленная законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг (ст. 2 Федерального закона от 20 марта 1996 г. "О рынке ценных бумаг" <*>). Такая последовательность состоит из нескольких этапов (п. 1 ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), в качестве одного из которых (третьего) закон называет государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. При этом указанная государственная регистрация должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг <**> в случае размещения ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500 (п. 2 ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Общие требования к содержанию проспекта установлены ст. 22 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"; искажение содержания проспекта путем включения в любой его раздел заведомо недостоверной информации образует анализируемое преступное действие. При этом в силу особенностей эмиссии ценных бумаг данное действие может быть совершено только на этапе подготовки проспекта внутри самого эмитента.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; 1998. N 48. Ст. 5857; 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3424; 2002. N 52 (ч. II). Ст. 5141.

УК использует понятие "ценные бумаги", тогда как в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг" используется понятие "эмиссионные ценные бумаги". Для целей уголовного закона эти понятия следует считать равнозначными.

<**> УК говорит о "проспекте эмиссии ценных бумаг". Тем не менее с принятием Федерального закона от 29 ноября 2002 г. N 185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" использовавшееся до того в законодательстве понятие "проспект эмиссии ценных бумаг" было заменено понятием "проспект ценных бумаг", и текст уголовного закона следует понимать с учетом этих изменений.

До регистрации проспекта он должен быть утвержден в порядке, установленном п. 1 ст. 22.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", и утверждение содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта эмиссии образует вторую разновидность действий, входящих в объективную сторону рассматриваемого состава преступления.

В качестве третьего действия закон называет утверждение содержащего заведомо недостоверную информацию отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Эмиссия ценных бумаг завершается государственной регистрацией отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг (п. 1 ст. 19, ст. 25 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). При этом отчет до такой регистрации должен быть утвержден советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим функции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, а для юридических лиц иных организационно-правовых форм - лицом, осуществляющим функции исполнительного органа эмитента, если иное не установлено законодательством. Утверждение компетентными органами эмитента содержащего заведомо недостоверную информацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг образует состав преступления в данной его разновидности (объем информации, который должен быть представлен в отчете и который, как следствие, может быть искажен, определяется в ст. 25 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Последним действием, образующим объективную сторону рассматриваемого состава преступления, является размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию. Размещение любых эмиссионных ценных бумаг без государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг запрещается (п. 1 ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), и размещение, т.е. отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок, без такой регистрации влечет уголовную ответственность.

Состав преступления материальный; преступление признается оконченным с момента причинения рассматриваемыми действиями крупного ущерба гражданам, организациям или государству, т.е. ущерба, сумма которого превышает 1 млн. рублей (примечание к ст. 185 УК). Законом предусматривается возможность признания выпуска ценных бумаг, сопровождавшегося вышеупомянутыми деяниями, недействительным (ст. 26 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"). Поэтому под ущербом в данном составе преступления следует понимать совокупный реальный ущерб (п. 2 ст. 15 ГК), понесенный в результате заключения сделок на рынке с ценными бумагами, выпуск которых признан недействительным, теми субъектами рынка, которые являются их владельцами на момент такого признания. Поскольку законодательством в случае признания выпуска недействительным предусмотрена возможность возврата средств, полученных эмитентом от размещения выпуска ценных бумаг, признанного недействительным, лицам, владеющим этими бумагами, то ущерб следует определять как невозвращенные эмитентом средства, т.е. с учетом (за минусом) возвращенных средств.

Субъективная сторона преступления характеризуется только прямым умыслом.

Субъект преступления специальный. При внесении в проспект заведомо недостоверной информации им является любой работник эмитента, подготовивший проспект на основании утвержденного эмитентом решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; при утверждении содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта или отчета, а равно размещении ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию - член совета директоров (наблюдательного совета) или член органа, осуществляющего функции совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, а для юридических лиц иных организационно-правовых форм - лицо, осуществляющее единолично или коллегиально с другими функции исполнительного органа эмитента либо иной субъект, уполномоченный в соответствии с законодательством на совершение соответствующих действий <*>. Должностные лица регистрирующих органов (федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иного регистрирующего органа, определенного законом) не являются субъектами рассматриваемого состава преступления и в определенных случаях могут нести уголовную ответственность по соответствующим нормам гл. 30 УК.

--------------------------------

<*> В литературе иногда круг субъектов рассматриваемого состава преступления определяется применительно к кругу лиц, подписывающих проспект (см., напр.: Тюнин В. Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг // Российская юстиция. 2003. N 3. С. 54). Тем не менее уголовный закон прямо говорит о наказуемости утверждения недостоверного проспекта (п. 1 ст. 22.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), а не его подписания (п. 2 ст. 22.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), так что круг субъектов должен определяться соотносительно с лицами, утверждающими проспект. К этому следует добавить, что аудитор, подписывающий заведомо недостоверный проспект, может нести уголовную ответственность по ст. 203 УК. Кроме того, необоснованно отнесение к субъектам данного состава преступления в форме соисполнительства лиц, участвующих в размещении на рынке эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию; они не могут быть соисполнителями в силу ч. 4 ст. 34 УК.

Квалифицированный состав преступления характеризуется его совершением группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Также следует отметить, что злоупотребления при эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг ввиду особой процедуры их эмиссии <*> в принципе не могут быть охвачены рассматриваемым составом преступления (в силу особенностей объективной стороны последнего, которая не может быть соотнесена с возможными злоупотреблениями при эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг) и должны квалифицироваться по соответствующим нормам гл. 30 УК.

--------------------------------

<*> См.: Федеральный закон от 15 июля 1998 г. "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" // СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3814.

Злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (ст. 185.1 УК).

Объект преступления совпадает с объектом преступления, предусмотренного ст. 185 УК.

Объективная сторона характеризуется альтернативно указанными действием и бездействием, крупным ущербом гражданам, организациям или государству и причинной связью между деянием и последствием.

Уголовно наказуемое бездействие описывается в законе как злостное уклонение от предоставления информации, содержащей данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных операциях с ценными бумагами, инвестору или контролирующему органу. В соответствии с законодательством (ст. 6 Федерального закона от 12 февраля 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" <*> и Федеральным законом "О рынке ценных бумаг") эмитент либо иной профессиональный участник рынка ценных бумаг обязаны предоставить инвестору (т.е. физическим и юридическим лицам, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ценные бумаги) определенные сведения, перечень которых установлен законодательством. В соответствии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" контролирующий орган на рынке ценных бумаг (Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг) вправе требовать от эмитентов либо иных профессиональных участников рынка ценных бумаг предоставления определенных сведений, перечень которых установлен законодательством (например, ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг). Прямой отказ предоставить такие сведения либо их непредоставление после направления соответствующего требования являются уголовно наказуемым деянием, но только в случае, если отказ или непредоставление носят злостный, т.е. неоднократный характер (признак злостности отграничивает уголовно наказуемое деяние от административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 15.19 КоАП).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1999. N 10. Ст. 1163; 2002. N 1 (ч. I). Ст. 2; N 50. Ст. 4923.

Альтернативно указанным действием является предоставление заведомо неполной или ложной информации, содержащей данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности, сделках и иных операциях с ценными бумагами, инвестору или контролирующему органу, т.е. раскрытие инвестору или контролирующему органу сведений, требовать доступа к которым они вправе, однако сопряженное либо с неполным раскрытием таких сведений, либо с полным или частичным их искажением.

Состав преступления материальный; преступление признается оконченным с момента причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Размер крупного ущерба аналогичен размеру в ст. 185 УК. Под ущербом в данном составе преступления следует понимать совокупный реальный ущерб (п. 2 ст. 15 ГК), понесенный субъектами рынка ценных бумаг в результате заключения сделок на рынке с ценными бумагами, выпуск которых сопровождался сокрытием информации либо ее искажением. Иные особенности исчисления крупного ущерба аналогичны ст. 185 УК <*>.

--------------------------------

<*> Очевидна натянутость такого понимания крупного ущерба и его труднодоказуемость; конструкция состава была бы более удачной, если бы он был формальным.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.

Субъект преступления специальный: руководитель организации-эмитента или организации, являющейся иным профессиональным участником рынка ценных бумаг, либо индивидуальный предприниматель, являющийся профессиональным участником рынка ценных бумаг, либо ответственное за раскрытие информации должностное лицо органов исполнительной власти или органов местного самоуправления, являющихся эмитентом.

Изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг (ст. 186 УК).

Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, возникающие в сфере денежного обращения и кредитного регулирования.

Объективная сторона характеризуется двумя альтернативно указанными действиями в отношении предмета подделки <*>.

--------------------------------

<*> См. подробнее: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г. N 2 "О судебной практике по делам об изготовлении или сбыте поддельных денег и ценных бумаг" (в ред. Постановления от 17 апреля 2001 г. N 1) // БВС РФ. 2001. N 6. С. 1 - 2.

Предметом подделки выступают: 1) валюта Российской Федерации - денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства платежа на территории России, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки <*>; 2) иностранная валюта - денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки <**>. Подделка изъятой из обращения и не подлежащей обмену валюты России (СССР, Российской Империи), либо иностранной валюты, имеющей лишь коллекционную ценность, либо изготовление несуществующих денежных знаков (например, тридцатирублевых или двадцатипятидолларовых банкнот) не образуют рассматриваемого состава преступления и могут при наличии к тому оснований (т.е. при установлении умысла на обманное завладение чужим имуществом через использование такой валюты) квалифицироваться как мошенничество; 3) документарные государственные ценные бумаги и другие ценные бумаги, номинированные в валюте Российской Федерации <***>. Подделка с целью сбыта и сбыт или использование поддельных документов, не отнесенных к числу ценных бумаг законом (например, лотерейного билета), следует квалифицировать как приготовление к мошенничеству и мошенничество соответственно; также не исключается в отдельных случаях ответственность по ст. 187 УК (за подделку платежных документов, не являющихся ценными бумагами); 4) документарные ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте.

--------------------------------

<*> См.: пп. "а" п. 1 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 21 ноября 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" // СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4859.

<**> См.: пп. "а" п. 2 ч. 1 ст. 1 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле".

<***> См.: ст. ст. 142 - 149 ГК; Федеральный закон "О рынке ценных бумаг"; Федеральный закон "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг".

Первым альтернативно указанным действием в отношении предмета подделки выступает его изготовление. Под изготовлением следует понимать как полное изготовление предмета подделки любым способом, так и частичное (например, переделка номинала подлинного денежного знака, подделка номера, серии и других реквизитов денег и ценных бумаг). При этом предмет подделки должен иметь существенное сходство с подлинной валютой или ценными бумагами по форме, размеру, цвету и другим основным реквизитам. Явное несоответствие предмета подделки подлинной валюте или ценным бумагам, исключающее его участие в денежно-кредитном обороте, не дает оснований для квалификации действий лица по ст. 186 УК и при наличии умысла на грубый обман ограниченного числа лиц может рассматриваться как мошенничество.

К примеру, Верховный Суд РФ признал неправильной квалификацию действий лица по ч. 1 ст. 186 УК и оценил содеянное как мошенничество в ситуации, когда виновный изготовил поддельные деньги на черно-белом ксероксе и они соответствовали подлинным купюрам лишь по формату бумаги, изображению и относительному размещению деталей. Поскольку виновный рассчитывался такими купюрами в темное время суток, Верховный Суд РФ счел, что поддельные денежные знаки предназначались для совершения мошеннических действий <*>.

--------------------------------

<*> См.: БВС РФ. 1994. N 5. С. 3 - 4.

Вторым альтернативно указанным действием в отношении предмета подделки является его сбыт. Под сбытом следует понимать любую передачу предмета подделки - при этом обязательно в качестве, под видом подлинного средства платежа - при оплате товаров, работ и услуг, размене, обмене, дарении, даче взаймы и т.п. <*>. Возмездное приобретение заведомо поддельных денег или ценных бумаг в целях их последующего сбыта в качестве подлинных должно квалифицироваться для покупателя как приготовление к сбыту, а для продавца - как пособничество в таком приготовлении. При безвозмездной передаче одним лицом другому заведомо для обоих поддельных денег или ценных бумаг в целях их последующего сбыта при удачном сбыте первое лицо несет ответственность как пособник в сбыте, а второе - как исполнитель в сбыте; в случае неудачи в сбыте ответственность наступает за приготовление к преступлению (или покушение на преступление). Ответственность по ст. 186 УК несут также лица, которые хотя и не изготавливали поддельных денег или ценных бумаг, однако, став в силу стечения обстоятельств их обладателями и осознававшие это, использовали их как подлинные в денежно-кредитном обороте. Избавление от предмета подделки без непосредственного введения его в обращение (например, разбрасывание на улице, рассылка по почте и т.п.) сбыта не образует.

--------------------------------

<*> В п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г. N 2 незаконное приобретение лицом чужого имущества в результате сбыта поддельных денег или ценных бумаг рекомендуется квалифицировать только по ст. 186 УК.

Состав преступления формальный. При изготовлении преступление признается оконченным с момента изготовления хотя бы одного предмета подделки независимо от того, удалось ли осуществить его сбыт. При сбыте преступление признается оконченным с момента сбыта хотя бы одного предмета подделки.

Так, Верховный Суд РФ признал правильной квалификацию как оконченного преступления - сбыта поддельных денег сбыт всего лишь 10 купюр Банка России по 50 тыс. рублей (образца 1993 г.), хотя умысел лиц был направлен на сбыт 55 таких купюр. При этом действия в отношении всех 55 купюр суд предложил квалифицировать (исходя из УК 1996 г.) как оконченное преступление по ч. 3 ст. 186 УК <*>.

--------------------------------

<*> БВС РФ. 1997. N 5. С. 10 - 11.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. При этом изготовление предмета подделки влечет уголовную ответственность только при наличии у лица цели сбыть в последующем этот предмет. О цели сбыта, в частности, могут свидетельствовать число изготовленных предметов подделки; наличие специального оборудования и т.д. При сбыте предмета подделки лицом, не принимавшим участия в его изготовлении, требуется установить, осознавало ли лицо фальшивость сбываемого им предмета.

Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.

Квалифицированный состав преступления характеризуется крупным размером подделки, т.е. совокупным превышением суммы в 250 тыс. рублей номинально обозначенной на предметах подделки их стоимости в валюте России (примечание к ст. 169 УК). Изготовление или сбыт небольших партий поддельных денег или ценных бумаг, образующих в своей совокупной стоимости крупный размер, может квалифицироваться по ч. 2 ст. 186 УК с учетом общих правил о продолжаемом преступлении.

Особо квалифицированный состав преступления характеризуется его совершением организованной группой.

Изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов (ст. 187 УК).

Непосредственный объект преступления совпадает с объектом преступления, предусмотренного ст. 186 УК.

Объективная сторона характеризуется двумя альтернативно указанными действиями в отношении предмета подделки <*>.

--------------------------------

<*> Схожесть объективной стороны рассматриваемого состава преступления с объективной стороной состава преступления, предусмотренного ст. 186 УК, позволяет опустить здесь многие частные моменты, квалификация которых аналогична квалификации изготовления поддельных денег или ценных бумаг.

Предметом подделки выступают: 1) кредитные и расчетные карты <*>; 2) платежные документы, не являющиеся ценными бумагами. К ним, в частности, относятся платежные поручения, инкассовые поручения и т.п. Эти документы должны быть способны к обращению (т.е. будь такой документ действителен, он мог бы быть использован в денежно-кредитном обороте); изготовление или сбыт неспособных к обращению платежных документов рассматриваемого состава преступления не образуют и могут при наличии к тому оснований (т.е. при установлении умысла на обманное завладение чужим имуществом через их использование) квалифицироваться как мошенничество. Не являются платежными документами проездные билеты, квитанции об оплате каких-либо товаров, работ или услуг и т.п.; действия с этими документами квалифицируются по нормам гл. 21 УК.

--------------------------------

<*> См.: Положение о порядке эмиссии кредитными организациями банковских карт и осуществления расчетов по операциям, совершаемым с их использованием, утв. Банком России 9 апреля 1998 г. N 23-П // Вестник Банка России. 1998. N 23, 33; 1999. N 18; 2000. N 66, 67.

Первым альтернативно указанным действием является изготовление предмета подделки. Под изготовлением следует понимать как полное изготовление предмета подделки любым способом, так и частичное (например, замена реквизитов владельца кредитной или расчетной карты, подделка содержания платежного документа). При этом изготовляемый предмет подделки должен быть существенно схож с подлинными кредитными или расчетными картами либо платежными документами.

Вторым альтернативно указанным действием является сбыт предмета подделки. Сбытом предмета подделки (в отличие от состава преступления, предусмотренного ст. 186 УК) надлежит признавать любую передачу предмета подделки другому лицу (кроме безвозмездной передачи соучастнику для сбыта) как под видом подлинного средства платежа, так и для последующего сбыта. Следует отметить, что использование предмета подделки не в форме сбыта (т.е. для оплаты товаров, работ и услуг) исключает ответственность по ст. 187 УК и должно квалифицироваться по нормам гл. 21 УК.

Состав преступления формальный.

Признаки субъективной стороны и субъекта совпадают с соответствующими признаками состава преступления, предусмотренного ст. 186 УК.

Квалифицированный состав преступления характеризуется его совершением организованной группой.

Незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга (ст. 191 УК).

Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, складывающиеся в сфере государственного регулирования оборота драгоценных металлов, природных драгоценных камней и жемчуга.

Предметом преступления являются драгоценные металлы, природные драгоценные камни и жемчуг. В соответствии со ст. 1 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" к драгоценным металлам относятся золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий) в любом состоянии и виде. К природным драгоценным камням относятся природные алмазы, изумруды, рубины, сапфиры и александриты в сыром (естественном) и обработанном виде, а также уникальные янтарные образования, приравниваемые к драгоценным камням в порядке, устанавливаемом Правительством РФ <*>. К жемчугу как предмету преступления в рассматриваемом составе относится природный жемчуг в сыром (естественном) и обработанном виде: измеряемые в каратах морской жемчуг сорта "ориенталь", другие сорта морского жемчуга, а также пресноводный (речной) жемчуг.

--------------------------------

<*> См.: Постановление Правительства РФ от 5 января 1999 г. N 8 "Об утверждении Порядка отнесения уникальных янтарных образований к драгоценным камням" // СЗ РФ. 1999. N 2. Ст. 310.

Не являются предметом преступления искусственный жемчуг и просверленный (ниточный) жемчуг, а также ювелирные изделия и бытовые изделия из драгоценных металлов, природных драгоценных камней и жемчуга и лом таких изделий. К ювелирным изделиям относятся украшения различных видов и предназначения; к бытовым - предметы, предназначенные для сервировки стола, украшения помещений; используемые в религиозных, декоративных и стоматологических целях либо для выполнения различных обрядов или ритуалов; денежные и юбилейные знаки, медали и т.п. <*>. К лому ювелирных и бытовых изделий относят все изделия такого рода, которые непригодны в силу каких-либо причин для целевого использования.

--------------------------------

<*> См.: Положение о порядке отнесения изделий, содержащих драгоценные металлы, к ювелирным, утвержденное Приказом Комитета РФ по драгоценным металлам и драгоценным камням от 30 октября 1996 г. N 146 (документ опубликован не был; использована СПС "КонсультантПлюс").

Объективная сторона характеризуется альтернативно указанными действиями, объединенными общим понятием незаконного оборота драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга.

В качестве первого альтернативно указанного действия закон называет совершение сделки, связанной с драгоценными металлами, природными драгоценными камнями или жемчугом, в нарушение правил, установленных законодательством. Это предполагает нарушение норм действующего законодательства, устанавливающих ограничения, для сделок подобного рода <*>. Такие ограничения бывают четырех видов: во-первых, они могут касаться вида и состояния драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга, в отношении которых допускается совершение сделки; во-вторых, они могут предусматривать особые места совершения подобного рода сделок; в-третьих, они могут устанавливать ограниченный перечень субъектов, которые вправе совершать подобного рода сделки; в-четвертых, они могут сужать свободу выбора контрагента сделки требованием о приоритетной продаже драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга специально уполномоченному федеральному органу исполнительной власти либо уполномоченным органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Совершение сделок с ювелирными и бытовыми изделиями не является уголовно наказуемым деянием даже при кустарном (нелегальном) изготовлении таких изделий, но не исключает ответственности за незаконное хранение сырья для их изготовления. Следует также иметь в виду, что как совершение сделки могут квалифицироваться действия лишь с теми драгоценными металлами, природными драгоценными камнями или жемчугом, которые находятся в правомерном владении лица; совершение сделок с указанными предметами, находящимися в неправомерном обладании, само по себе непреступно, однако может быть квалифицировано по другому признаку рассматриваемого состава преступления - "незаконное хранение".

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Постановление Правительства РФ от 27.06.1996 N 759 "Об утверждении Положения о совершении сделок с природными драгоценными камнями на территории Российской Федерации" утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 24.08.2004 N 433 "Об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации в связи с Федеральным законом "О валютном регулировании и валютном контроле".

<*> См.: Федеральный закон "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"; Постановление Правительства РФ от 27 июня 1996 г. N 759 "Об утверждении Положения о совершении сделок с природными драгоценными камнями на территории Российской Федерации" // СЗ РФ. 1996. N 27. Ст. 3286; 2000. N 12. Ст. 1293; 2002. N 20. Ст. 1859; Постановление Правительства РФ от 30 июня 1994 г. N 756 "Об утверждении Положения о совершении сделок с драгоценными металлами на территории Российской Федерации" // СЗ РФ. 1994. N 11. Ст. 1291; 1998. N 49. Ст. 6058.

Три иных альтернативно указанных действия близки по своей природе и заключаются в незаконных хранении, перевозке или пересылке драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга. Признак незаконности означает неправомерное нахождение указанных предметов у лица, т.е. нахождение их не на праве собственности (п. 6 ст. 2, ст. 20 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях") и не в ином правомерном обладании. Хранение предполагает любые действия, связанные с нахождением у лица драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга в течение некоторого времени. Такие предметы могут находиться в жилище, помещении, ином хранилище, специально оборудованных тайниках, а равно в любом ином месте, обеспечивающем их сохранность на протяжении некоторого периода времени. Перевозкой следует считать перемещение предметов преступления из одного места в другое при непосредственном участии лица на любом виде транспорта; ношение этих предметов при себе в ходе поездки не может рассматриваться как перевозка и должно квалифицироваться как хранение. Под пересылкой следует понимать перемещение предметов преступления из одного места в другое, но уже без непосредственного участия лица, т.е. с использованием почтовой связи или иных способов связи и сообщения (например, курьерской доставки).

Состав преступления формальный; преступление признается оконченным с момента совершения сделки, начала хранения (в этой своей форме преступление является длящимся), начала перевозки либо сдачи предметов в соответствующую организацию для пересылки.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.

Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.

Квалифицированный состав преступления характеризуется совершением деяния в отношении драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга в крупном размере либо совершением деяния группой лиц по предварительному сговору или организованной группой. Крупным размером признается совокупная стоимость драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга, ставших предметами незаконного оборота, превышающая 250 тыс. рублей (примечание к ст. 169 УК).

Нарушение правил сдачи государству драгоценных металлов и драгоценных камней (ст. 192 УК).

Непосредственный объект преступления совпадает с объектом преступления, предусмотренного ст. 191 УК.

Предметом преступления являются драгоценные металлы (ст. 1 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"), добытые из недр или полученные из вторичного сырья <*>. К добытым относятся металлы, извлеченные из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений с получением концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы. Ко вторичному сырью относятся лом и отходы переработанного минерального сырья, содержащие драгоценные металлы. Следует обратить внимание на то, что предметом преступления здесь могут быть только драгоценные металлы, полученные законным путем; незаконная добыча драгоценных металлов сама по себе состава преступления не образует, но может быть квалифицирована по ст. 191 УК в случае последующего незаконного оборота (хранения, перевозки или пересылки) добытого. Для образования предмета преступления совокупная стоимость драгоценных металлов должна превысить 250 тыс. рублей, т.е. составить крупный размер (примечание к ст. 169 УК).

--------------------------------

<*> Ни поднятые и найденные драгоценные металлы (их самородки), ни поднятые и найденные драгоценные камни не являются предметами анализируемого состава преступления, поскольку в отношении них совершение рассматриваемого преступления юридически невозможно.

Объективная сторона характеризуется двумя альтернативно указанными деяниями в форме бездействия.

Первое из них заключается в уклонении от обязательной сдачи на аффинаж драгоценных металлов. Согласно Федеральному закону "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" правомерно добытые из недр или полученные из вторичного сырья драгоценные металлы являются по общему правилу собственностью субъектов их добычи или производства. Вместе с тем в силу п. 1 ст. 20 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" такие драгоценные металлы (за исключением поднятых и найденных самородков драгоценных металлов) подлежат обязательной сдаче на аффинаж <*> в организации, включенные в соответствующий Перечень, утвержденный Правительством РФ <**>. Нарушение этой обязанности (в какой бы форме оно ни выражалось) образует рассматриваемый состав преступления.

--------------------------------

<*> Аффинаж представляет собой процесс очистки извлеченных драгоценных металлов от примесей и сопутствующих компонентов, доведение их до качества, соответствующего государственным стандартам и техническим условиям, действующим на территории России, или международным стандартам (ст. 1 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях").

<**> См.: Постановление Правительства РФ от 17 августа 1998 г. N 972 "Об утверждении Порядка работы организаций, осуществляющих аффинаж драгоценных металлов, и Перечня организаций, имеющих право осуществлять аффинаж драгоценных металлов" // СЗ РФ. 1998. N 34. Ст. 4097; 2001. N 8. Ст. 755; 2002. N 20. Ст. 1859; N 29. Ст. 2977.

Вторым альтернативно указанным деянием в форме бездействия является уклонение от обязательной продажи государству драгоценных металлов или драгоценных камней. Вместе с тем Федеральный закон "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" не предусматривает обязанности субъектов добычи или производства драгоценных металлов или драгоценных камней продавать государству последние, оставляя за государством в лице специально уполномоченного федерального органа исполнительной власти или органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации только право приобретения в приоритетном порядке уникальных самородков драгоценных металлов, не подлежащих переработке, и уникальных самородков драгоценных камней (п. 4 ст. 20 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"), а также аффинированных драгоценных металлов в стандартном виде и добытых из недр или рекуперированных драгоценных камней в рассортированном виде (п. 5 ст. 2 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"). Иными словами, совершение преступления в данной его разновидности юридически невозможно за отсутствием обязанности, которую можно нарушить, а само по себе нарушение указанного приоритетного порядка образует состав преступления, предусмотренный ст. 191 УК, по признаку "совершения сделки в нарушение установленных законодательством правил".

Состав преступления формальный; преступление является длящимся.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.

Субъект преступления специальный: руководитель организации, осуществляющей добычу и производство драгоценных металлов, который ответствен за сдачу драгоценных металлов на аффинаж <*>.

--------------------------------

<*> Ни на отдельных граждан, нашедших драгоценные металлы, ни на членов старательских артелей не возлагается обязанность сдавать драгоценные металлы на аффинаж, и потому неверно утверждение об отнесении их к числу субъектов данного состава преступления (см.: Уголовное право России. Части Общая и Особенная: Учебник / Под ред. А.И. Рарога. М., 2003. С. 474 (автор главы - Б.В. Яцеленко); Уголовное право Российской Федерации. Особенная часть: Учебник / Под ред. А.И. Рарога. М., 2002. С. 269 (автор главы - И.А. Клепицкий).

Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица (ст. 198 УК).

Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения по поводу формирования бюджетов разных уровней и государственных внебюджетных фондов.

Объективная сторона заключается в бездействии, могущем выразиться в двух альтернативно указанных способах совершения преступления <*>.

--------------------------------

<*> См. подробнее: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. N 8 "О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации уголовного законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов" // БВС РФ. 1997. N 9. С. 3 - 5.

Первый из таких способов характеризуется в законе как уклонение от уплаты налогов и (или) сборов (ст. ст. 12 - 15 НК) путем непредставления налоговой декларации или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным. Совершение рассматриваемого преступления в данной его разновидности образует так называемое чистое бездействие. Заключается оно здесь в неподаче в установленный законом срок в налоговый орган по месту учета налогоплательщика (п. 2 ст. 80 НК) налоговой декларации, т.е. в нарушении установленной законодательством о налогах и сборах обязанности (п. 1 ст. 80 НК). Следует обратить внимание на то, что уголовный закон допускает возможность уклонения от уплаты сбора путем непредставления документов, представление которых в соответствии с законодательством о налогах и сборах является обязательным. Тем не менее это юридически невозможно, потому что в силу природы сбора его уплата предшествует совершению в интересах плательщика сбора государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами юридически значимых действий (п. 2 ст. 8 НК). Иными словами, обязанности представления соответствующих документов, возлагаемой на плательщика сбора, которую можно было бы нарушить, как таковой не существует, поскольку уплата сбора происходит в отличие от уплаты налога не в силу существующей правовой обязанности, а в силу реализации субъективного права лица.

Второй способ совершения преступления сводится к уклонению от уплаты налогов и (или) сборов путем включения в налоговую декларацию или иные документы, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным, заведомо ложных сведений. Преступление, совершаемое таким способом, можно охарактеризовать как "смешанное" бездействие, когда в конечном счете лицо уклоняется от уплаты налогов и (или) сборов, т.е. нарушает возложенную на него обязанность, однако при этом совершает определенное действие. Такое действие заключается в указании в нарушение установленной обязанности (п. 1 ст. 80 НК) в налоговой декларации или иных документах, представление которых является обязательным, любых не соответствующих действительности сведений о полученных доходах и произведенных расходах, источниках доходов, налоговых льготах и исчисленной сумме налога и (или) других данных, связанных с исчислением и уплатой налога, а равно любых не соответствующих действительности сведений, необходимых для правильного исчисления и уплаты сбора.

Понятие налоговой декларации раскрывается в п. 1 ст. 80 НК. К иным документам, представление которых в соответствии с законодательством о налогах и сборах является обязательным, относятся документы, представляемые при уплате сборов, а также документы, представление которых требуется законодательством о налогах и сборах для подтверждения освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика (например, п. 6 ст. 145 НК), либо для подтверждения обоснованности освобождения от налогообложения или уменьшения налогового бремени (например, ст. 165, п. 1 ст. 172, ст. ст. 218 - 221 НК), либо для иных целей.

Обязательным признаком объективной стороны рассматриваемого состава преступления, относящимся к деянию, является крупный размер неуплаченных налогов и (или) сборов (примечание к ст. 198 УК). Его определение для целей уголовного закона различается в зависимости от доли неуплаченных налогов и (или) сборов в общей сумме подлежащих уплате налогов и (или) сборов. Общую схему исчисления крупного размера можно обрисовать следующим образом.

Вначале в соответствии с налоговым законодательством определяется общая сумма подлежащих уплате налогов и (или) сборов, которая была либо полностью неуплачена, либо неуплачена частично, и непосредственно сумма неуплаченных налогов и (или) сборов. При этом допускается сложение общих сумм различных подлежащих уплате налогов и (или) сборов, которые не были уплачены полностью либо частично <*>, однако все это должно охватываться единым умыслом. В любом случае определение общей суммы подлежащих уплате налогов и (или) сборов ограничено пресекательным отрезком времени: сумма должна подсчитываться за период в пределах трех финансовых лет подряд, т.е. за период времени, начинающийся в любой момент календарного года и равный тридцати шести календарным месяцам, следующим подряд (ст. 6.1 НК). Если крупный размер образуется за сколь угодно меньший промежуток времени, то не нужно изучать финансово-хозяйственную деятельность лица за три предшествующих года (если, конечно же, нет оснований предполагать наличие особо крупного размера неуплаченных налогов и (или) сборов). С другой стороны, если крупный размер образуется от общей суммы налогов и (или) сборов, но части такой общей суммы не укладываются во временной промежуток в три финансовых года подряд, то крупного размера нет. Указанные временные сроки исчисляются соотносительно с общими установленными налоговым законодательством сроками уплаты налогов и сборов (ст. 57 НК) или измененными сроками уплаты налогов и сборов (ст. 61 НК).

--------------------------------

<*> В одном из комментариев к УК (см.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. А.И. Рарог. М., 2004. С. 354) автором ранее была допущена неточность: подлежат сложению не неуплаченные суммы налогов и (или) сборов, а именно общие суммы подлежащих уплате налогов и (или) сборов, которые были либо полностью неуплачены, либо неуплачены частично. Неуплаченные суммы налогов и (или) сборов можно будет суммировать лишь после этого для определения их процентной доли в общей сумме.

Вторым шагом является исчисление процентной доли суммы неуплаченных налогов и (или) сборов от общей суммы подлежащих уплате налогов и (или) сборов: превышает ли она 10% либо же меньше или равна 10%.

Третьим шагом будет непосредственное определение крупного размера: при доле неуплаченных налогов и (или) сборов свыше 10% крупный размер будет иметь место при превышении суммы неуплаченных налогов и (или) сборов порогового минимума в 100 тыс. рублей; а при доле меньше 10% или равной им - при превышении суммой неуплаченных налогов и (или) сборов порогового минимума в 300 тыс. рублей.

Состав преступления формальный; преступление является длящимся и признается оконченным применительно к налогам с момента фактической неуплаты налога за соответствующий налоговый период в срок, установленный законодательством о налогах и сборах, а применительно к сборам - с момента фактической неуплаты сбора в должном размере. Иными словами, преступление окончено не с момента истечения срока подачи налоговой декларации (п. 6 ст. 80 НК) или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством о налогах и сборах является обязательным (как при неподаче налоговой декларации и иных документов, так и при их подаче с содержащимися в них заведомо ложными сведениями), а с более позднего момента - с момента неуплаты налогов и (или) сборов по истечении установленного срока уплаты (ст. ст. 44 - 45, 57 - 58 НК).

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом и целью совершения преступления: избежать уплаты налога и (или) сбора в нарушение установленных налоговым законодательством правил <*>.

--------------------------------

<*> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 27 мая 2003 г. N 9-П по делу о проверке конституционности положения ст. 199 УК РФ в связи с жалобами граждан П.Н. Белецкого, Г.А. Никовой, Р.В. Рукавишникова, В.Л. Соколовского и Н.И. Таланова // Российская газета. 2003. 3 июня.

При включении в налоговую декларацию или иные документы, представление которых является обязательным, заведомо ложных сведений лицу должно быть достоверно известно о ложности включаемых сведений.

Субъект преступления специальный: лицо, обязанное в соответствии с законодательством о налогах и сборах уплачивать соответствующие налоги и (или) сборы. Законные представители несовершеннолетнего налогоплательщика (п. 2 ст. 27 НК) не являются субъектами рассматриваемого состава преступления.

Квалифицированный состав преступления характеризуется уклонением от уплаты налогов и (или) сборов в особо крупном размере. Исчисление особо крупного размера аналогично исчислению крупного размера применительно к ч. 1 ст. 198 УК.

Следует также отметить, что в п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. N 8 дается весьма сомнительная рекомендация, согласно которой действия лица, занимающегося предпринимательской деятельностью без регистрации или с нарушением правил регистрации либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения или с нарушением лицензионных требований и условий и уклоняющегося от уплаты налога с доходов, полученных в результате такой деятельности, квалифицируются по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и ст. 198 УК. Представляется, что в принципе невозможно с незаконно полученных доходов уплатить налоги, и потому вменение ст. 198 УК в таком случае совершенно необоснованно.

Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации (ст. 199 УК).

Признаки объекта, объективной стороны и субъективной стороны данного состава преступления аналогичны соответствующим признакам состава преступления, предусмотренного ст. 198 УК.

Субъект преступления специальный. Им в соответствии с п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. N 8 являются руководитель либо главный (старший) бухгалтер или бухгалтер организации-налогоплательщика, лицо, фактически выполняющее обязанности руководителя либо главного (старшего) бухгалтера или бухгалтера организации-налогоплательщика, а также иной служащий организации-налогоплательщика, исказивший содержание налоговой декларации или иных документов. Понятие руководителя организации-налогоплательщика в целом совпадает с понятием руководителя организации-должника, рассмотренным применительно к ст. 195 УК, а для уяснения понятий "главный (старший) бухгалтер" или "бухгалтер организации-налогоплательщика" следует обратиться к ст. ст. 6 - 7 Федерального закона от 23 февраля 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" <*>.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369; 1998. N 30. Ст. 3619; 2002. N 13. Ст. 1179; 2003. N 1. Ст. 2, 6; N 2. Ст. 160; N 22. Ст. 2066; N 27 (ч. I). Ст. 2700.

Квалифицированный состав преступления характеризуется его совершением группой лиц по предварительному сговору либо в особо крупном размере. Исчисление особо крупного размера аналогично исчислению крупного размера применительно к ч. 1 ст. 199 УК.

От налоговых правонарушений, ответственность за которые предусмотрена ст. ст. 119, 122 НК, составы преступлений, предусмотренных ст. ст. 198 - 199 УК, отличаются крупным размером неуплаченных вследствие непредставления налоговой декларации налогов.

Неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 199.1 УК).

Непосредственный объект преступления совпадает с объектом преступления, предусмотренного ст. 198 УК.

Объективная сторона преступления заключается в бездействии, т.е. неисполнении обязанностей налогового агента по исчислению, удержанию или перечислению налогов и (или) сборов, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд). Согласно налоговому законодательству в ряде случаев непосредственное исполнение обязанностей по исчислению, удержанию у налогоплательщиков и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов возлагается не на самих налогоплательщиков, а на иных лиц, именуемых налоговыми агентами (ст. 24 НК). К примеру, НДС при реализации товаров на территории России налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах, исчисляется, удерживается и уплачивается налоговыми агентами - организациями и индивидуальными предпринимателями, состоящими на учете в налоговых органах и приобретающими такие товары (ст. 161 НК); организации являются налоговыми агентами в отношении доходов физических лиц, полученных последними от этих организаций (ст. 226 НК). Соответственно неисполнение налоговым агентом возложенных на него обязанностей ведет к неуплате налогов налогоплательщиком, но привлечь последнего к уголовной ответственности нельзя, поскольку хотя он и обязан уплачивать законно установленные налоги (пп. 1 п. 1 ст. 23 НК), однако непосредственное исполнение этой обязанности "за него" возлагается на налогового агента и именно он не исполняет ее в нарушение законодательства. Следует также иметь в виду, что, хотя в рассматриваемой статье устанавливается ответственность за неисполнение обязанностей налогового агента относительно сборов, тем не менее законодательством о налогах и сборах на налоговых агентов не возлагаются обязанности по исчислению, удержанию или перечислению сборов (п. 1 и пп. 3 п. 3 ст. 24 НК), так что совершить данное преступление в этой его разновидности юридически невозможно.

Способы совершения преступления различны и на квалификацию не влияют. В частности, преступление может совершаться путем прямой неуплаты налога, занижения подлежащей уплате суммы налога, сокрытия налоговой базы и т.д.

Обязательным признаком объективной стороны, относящимся к деянию, является крупный размер неуплаченных вследствие неисполнения обязанностей налогового агента налогов. Его размер и исчисление аналогичны размеру и исчислению крупного размера в ч. 1 ст. 199 УК (примечание к ст. 199 УК) <*>.

--------------------------------

<*> При этом допустимо как сложение общих сумм различных подлежащих уплате налоговым агентом налогов, так и сложение общих сумм налогов, подлежащих исчислению, удержанию и перечислению по разным налогоплательщикам, однако неуплата этих сумм должна охватываться единым умыслом.

Состав преступления формальный. Преступление носит длящийся характер и признается оконченным с момента неисполнения обязанностей по уплате налога в порядке (ст. 45 НК) и в срок, установленные налоговым законодательством. Так, организации, являющиеся налоговыми агентами в отношении доходов физических лиц, полученных последними от таких организаций, обязаны по общему правилу перечислить суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня фактического получения в банке наличных денежных средств на выплату дохода (п. 6 ст. 226 НК); соответственно преступление будет окончено по истечении этого дня при условии непредставления в банк в этот день поручения на уплату соответствующего налога (п. 2 ст. 45 НК).

Субъективная сторона характеризуется только прямым умыслом. Обязательным признаком субъективной стороны является также мотив совершения преступления, в качестве которого выступают личные интересы виновного. Как правило, такие интересы имеют корыстную природу, хотя не исключаются и иные социально негативные в основе своей побуждения.

Субъект преступления специальный. В случае если налоговый агент - физическое лицо, то оно является субъектом данного состава преступления. Если же налоговым агентом является юридическое лицо - организация, то признаки субъекта преступления в целом совпадают с признаками субъекта преступления, предусмотренного ст. 199 УК.

Квалифицированный состав преступления характеризуется особо крупным размером неуплаченных налогов. Его исчисление аналогично исчислению крупного размера в п. "б" ч. 2 ст. 199 УК (примечание к ст. 199 УК).

Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов (ст. 199.2 УК).

Непосредственный объект преступления совпадает с объектом преступления, предусмотренного ст. 198 УК.

Предметом преступления являются денежные средства в валюте Российской Федерации и (или) иностранной валюте (ст. 140 ГК), принадлежащие организации или индивидуальному предпринимателю и находящиеся на счетах в банках, или наличные денежные средства, принадлежащие индивидуальному предпринимателю, а также иное имущество организации или индивидуального предпринимателя (ст. 128 ГК).

Объективная сторона характеризуется действием (бездействием), заключающимся в сокрытии денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и (или) сборам. В соответствии с налоговым законодательством при образовании недоимки, т.е. суммы налога или суммы сбора, не уплаченной в установленный законодательством о налогах и сборах срок (п. 2 ст. 11 НК), налоговые органы вправе прибегнуть к принудительному исполнению обязанности по уплате налога или сбора посредством обращения взыскания на денежные средства или иное имущество налогоплательщика (плательщика сбора) или налогового агента. В случае с юридическими лицами взыскание последовательно обращается на денежные средства на счетах в банках (ст. 46 НК) и на иное имущество (ст. 47 НК). В случае с физическими лицами взыскание последовательно обращается на денежные средства на счетах в банках, наличные денежные средства и иное имущество (ст. 48 НК). Соответственно уголовно наказуемым является сокрытие денежных средств и (или) имущества, принадлежащих организации или индивидуальному предпринимателю, являющимся налогоплательщиками (плательщиками сборов) или налоговыми агентами, за счет которых в порядке, предусмотренном законодательством, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и (или) сборам. Следует обратить внимание на то, что сокрытие денежных средств и (или) имущества, за счет которых должно быть произведено взыскание пени за несвоевременную уплату налога или сбора (п. 9 ст. 46, п. 7 ст. 47, п. 11 ст. 48 НК), не является уголовно наказуемым.

Под сокрытием следует понимать действия по фактическому утаиванию денежных средств или имущества, утаиванию информации о них и документов, их удостоверяющих (в том числе бухгалтерских и иных учетных документов), утаиванию носителей любой информации о денежных средствах или имуществе (в том числе бухгалтерских и иных учетных документов) либо бездействие в форме несообщения такой информации, когда ее носителем выступает человек. Сокрытие информации возможно и в форме действия - сообщения заведомо ложных сведений о денежных средствах или имуществе, - поскольку тем самым утаивается истинная информация. Сокрытие образует также передача имущества в иное владение, т.е. сопряженная с утаиванием и основанная на обоюдном согласии сторон передача имущества как в законное (титульное), так и в незаконное владение другого лица. Сокрытие возможно и в форме отчуждения денежных средств или имущества, под которым с учетом положений п. 1 ст. 235 ГК понимается не связанное с исполнением правовой обязанности безвозмездное, неэквивалентное или бесхозяйственное добровольное отчуждение имущества либо безвозмездная, неэквивалентная или бесхозяйственная растрата денежных средств, влекущие прекращение права собственности. Отказ от права собственности (п. 1 ст. 235, ст. 236 ГК) состава преступления не образует.

Обязательным признаком объективной стороны деяния является крупный размер сокрытого, под которым понимается сокрытие денежных средств или имущества, стоимость которых превышает 250 тыс. рублей (примечание к ст. 169 УК). При оценке размера сокрытого допускается сложение стоимости сокрытых одновременно денежных средств и иного имущества.

Обязательным признаком объективной стороны является время совершения преступления: сокрытие должно иметь место после образования недоимки по налогам и (или) сборам.

Состав преступления формальный, и преступление признается оконченным с момента совершения действий по сокрытию.

Субъективная сторона характеризуется только прямым умыслом.

Субъект преступления специальный. Им является собственник либо руководитель организации-налогоплательщика (плательщика сбора) или организации - налогового агента, либо иное лицо, выполняющее управленческие функции в такой организации, либо индивидуальный предприниматель-налогоплательщик (плательщик сбора) или индивидуальный предприниматель - налоговый агент. Последние три понятия раскрываются применительно к ст. ст. 195 - 196 УК и к примечанию 1 к ст. 201 УК. Что касается собственника организации (точнее - собственника имущества организации), то по ст. 199.2 УК уголовную ответственность могут нести только физические лица, создавшие финансируемое собственником учреждение (п. 2 ст. 48, ст. 120 ГК). Собственниками государственных и муниципальных предприятий (точнее - собственниками их имущества) выступают Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования, не являющиеся субъектами уголовной ответственности (ст. 19 УК).