§ 3. Финансирование под уступку денежного требования

 1. Понятие и значение договора. Финансирование под уступку денежного требования, именуемое также факторингом, является новым институтом российского гражданского права. По данному договору одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту денежные требования к третьему лицу (должнику), которые вытекают из предоставления клиентом должнику товаров, выполнения работ или оказания услуг (п. 1 ст. 824 ГК).

 Целесообразность и эффективность применения финансирования под уступку денежного требования в условиях рыночной экономики определяются возможностью повышения рентабельности коммерческих операций. Финансовые агенты, выкупая денежные требования, расширяют круг оказываемых услуг, добиваются дополнительных доходов. Предприятия, уступающие денежные требования, решают задачу ускорения оборота своих средств путем получения досрочной оплаты за поставленные товары или оказанные услуги.

 Отдельные факторинговые операции, известные отечественным коммерческим банкам, регулировались до введения в действие части второй ГК письмом Госбанка СССР от 12 декабря 1989 г. N 252 "О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги".

 С 1 марта 1996 г. отношения, вытекающие из финансирования под уступку денежного требования, регулируются положениями ГК. Кодекс учитывает правила, установленные Конвенцией о международном факторинге от 28 мая 1988 г., участником которой Российская Федерация в настоящее время не является.

 2. Стороны договора, их права и обязанности. Финансирование под уступку денежного требования имеет много общего с договором о переходе прав кредитора к другому лицу - цессии (ст. 382 ГК), поскольку к финансовому агенту переходит право требования к должнику клиента по переуступленному требованию.

 Гражданский кодекс не содержит положения о том, что нормы, регулирующие цессию, могут применяться к отношениям, вытекающим из финансирования под уступку денежного требования. Вместе с тем в литературе отмечается, что на отношения, вытекающие из договора финансирования под уступку денежного требования, распространяются общие правила об уступке требования в части, не противоречащей специальным предписаниям о данном договоре *(347).

 Данный договор является двусторонним. Клиент передает или обязуется передать денежное требование, а финансовый агент выплачивает или обязуется выплатить клиенту денежную сумму. Например, поставщик продукции (клиент) уступает или обязуется уступить свое право требовать от покупателя оплату поставленной ему продукции, а финансовый агент передает или обязуется передать клиенту денежные средства.

 Финансирование под уступку денежного требования в самом общем виде заключается в покупке банком (иной кредитной организацией или специализированной организацией) платежных требований поставщика (исполнителя работ) за отгруженную продукцию (выполненную работу).

 Уступка денежного требования может использоваться в качестве способа обеспечения какого-либо обязательства клиента перед финансовым агентом. В этом случае в договоре указывается, что соответствующее денежное требование переходит к финансовому агенту лишь при неисполнении обязательства.

 Денежное требование (например, счета-фактуры) в качестве предмета обеспечительного обязательства в случае нарушения основного обязательства не реализуется на публичных торгах, а передается финансовому агенту. Уступка денежного требования в обеспечение иного обязательства является односторонним договором, так как не предполагается встречное финансирование.

 Договор финансирования под уступку денежного требования, как правило, содержит дополнительные условия о ведении финансовым агентом для клиента бухгалтерского учета, обработке счетов, контроле за оплатой выставляемых счетов, оказании иных финансовых услуг, связанных с переуступленными требованиями (п. 2 ст. 824 ГК). В литературе отмечается, что указанные дополнительные условия не являются обязательными по российскому законодательству *(348). Оказание финансовых услуг особенно важно в тех случаях, когда передаются денежные требования, вытекающие из договоров, по которым предоставлен коммерческий кредит. В этом случае финансовый агент осуществляет контроль за своевременностью поступления отсроченных платежей.

 Существенное отличие финансирования под уступку денежного требования от цессии заключается также в том, что запрет перехода прав кредитора к другому лицу без согласия должника может быть установлен законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК). В то же время переуступка финансовому агенту денежного требования будет действительной и при наличии в договоре, на котором основано требование, переуступленное финансовому агенту, соглашения между клиентом и должником о запрете или ограничении переуступки (п. 1 ст. 828 ГК). Следовательно наличие условия о запрете переуступки денежного требования не освобождает должника от обязанности совершить платеж финансовому агенту. Должник лишь вправе требовать от клиента (но не финансового агента) исполнения оговоренных обязательств либо возложить предусмотренную в договоре ответственность на клиента за переуступку, совершенную в нарушение условий договора между ними (п. 2 ст. 828 ГК).

 Последующая уступка денежного требования финансовым агентом допускается лишь в случае, когда это предусмотрено договором финансирования под уступку денежного требования (ст. 829 ГК).

 3. Финансовый агент. В качестве финансовых агентов, осуществляющих финансирование под уступку денежного требования, могут выступать банки, иные кредитные организации и другие коммерческие организации. В настоящее время в соответствии с Законом о лицензировании факторинговые сделки осуществляются без специального разрешения (лицензии). Такое разрешение не требуется также банкам и иным кредитным организациям. Это подтверждается ст. 5 Закона о банках.

 4. Объект договора. Переуступленное финансовому агенту требование может быть не только существующим, т.е. таким, срок платежа по которому к моменту переуступки уже наступил, но и будущим требованием, т.е. таким, по которому право на получение денежных средств возникнет в будущем (п. 1 ст. 826 ГК).

 Будущее денежное требование считается перешедшим к финансовому агенту с момента возникновения права на получение с должника денежных средств по данному требованию. В тех случаях, когда уступка денежного требования обусловлена определенным событием, например неисполнением какого-либо обязательства клиентом, денежное требование считается перешедшим к финансовому агенту после наступления этого события без дополнительного оформления уступки требования (п. 2 ст. 826 ГК).

 Объектом уступки может быть не одно, а несколько требований, например все требования по поставке определенного товара либо все требования в отношении одного должника. Финансовый агент вправе отказаться от требований, оплата которых вызывает сомнение. Объектом уступки могут быть только конкретные требования, а не любые обязательства должника. В договоре должны быть указаны сумма, сроки выплаты, другие признаки каждого переуступленного требования.

 Возможность идентифицировать переуступленное денежное требование позволяет установить факт повторной переуступки клиентом одного и того же требования другому финансовому агенту.

 5. Особенности исполнения денежного требования должником. Обязанность должника клиента совершить платеж финансовому агенту наступает при условии письменного уведомления должника об уступке конкретного денежного требования данному финансовому агенту (открытый факторинг). Должнику предоставлено право потребовать от финансового агента доказательств переуступки ему денежного требования. Если финансовый агент в разумный срок не предоставит таких доказательств, должник вправе произвести платеж клиенту (п. 2 ст. 830 ГК). Платеж финансовому агенту по переуступленному требованию освобождает должника от соответствующих обязательств перед клиентом.

 В отличие от Конвенции о международном факторинге ГК не предусматривает нераскрытый факторинг, при котором должнику клиента не сообщается об уступке денежных требований.

 Наиболее распространенный вид нераскрытого факторинга - когда должник платит не финансовому агенту, которому перешли денежные требования, а клиенту, т.е. прежнему кредитору. Клиент обязан передать денежные средства, полученные по переуступленным требованиям, финансовому агенту в соответствии с условиями договора. На практике встречаются и иные формы нераскрытого факторинга.

 Поскольку ГК не содержит запрета на осуществление нераскрытого факторинга, полагаем, что при необходимости можно использовать зарубежную практику.

 Финансирование под уступку денежного требования возможно в форме безоборотного или оборотного финансирования.

 В первом случае договор финансирования под уступку денежного требования включает условие об уступке финансовому агенту за оговоренную сумму денежного требования и тогда финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника, даже если они значительно превышают его расходы. Однако финансовый агент несет риск того, что платеж должника не покроет его затрат, связанных с переуступкой ему денежного требования (безоборотное финансирование).

 Во втором случае заключается договор, в соответствии с которым клиент берет на себя риск того, что должник не исполнит полностью свои обязательства и остаток долга будет выплачивать финансовому агенту сам клиент. В этом случае финансовый агент обязан вернуть клиенту разницу между суммой платежа должника и суммой, полученной от клиента за вычетом установленного вознаграждения. Этот вариант применяется обычно в случаях, когда уступка денежного требования обеспечивает исполнение обязательства клиента перед финансовым агентом (оборотное финансирование).

 При осуществлении должником платежа финансовому агенту он вправе зачесть свои требования к клиенту, если таковые уже имелись к тому времени, когда он узнал об уступке требования (п. 1 ст. 832 ГК). Данное правило следует иметь в виду при покупке финансовым агентом денежного требования без права регресса к клиенту (п. 1 ст. 831 ГК).

 Как отмечалось, одно из отличий договора финансирования под уступку денежного требования от цессии состоит в том, что условия о запрете на переуступку являются недействительными. Однако остаются в силе условия об обязательствах или ответственности клиента перед должником в случае нарушения клиентом договоренности об ограничении или запрете права на переуступку. Исполнение этих условий является обязанностью клиента, которого с должником связывают договорные отношения. Должник в этом случае не может предъявлять требования финансовому агенту (п. 2 ст. 832 ГК).

 При нарушении клиентом своих обязательств перед должником, которое дает последнему право отказаться от платежа по соответствующему требованию, должник вправе потребовать от клиента возврата сумм, уплаченных по этим требованиям финансовому агенту. Однако с самого финансового агента эти суммы истребованы быть не могут.

 Обязательство по возврату полученных сумм возникает у финансового агента лишь тогда, когда он не оплатил клиенту переуступленное ему требование либо оплатил его после того, как ему стало известно о праве должника отказаться от платежа по этому требованию в связи с нарушением клиентом своих обязательств перед должником (п. 2 ст. 833 ГК).

 Одним из условий комментируемого договора является размер вознаграждения финансового агента за предоставляемые услуги. Размер вознаграждения определяется в зависимости от суммы и сроков финансирования, наличия обстоятельств, ставивших под сомнение исполнение должником переуступленных требований, оказания клиенту дополнительных услуг.

 6. Ответственность клиента перед финансовым агентом. Подобно цессии, по договору финансирования под уступку денежного требования клиент несет ответственность перед финансовым агентом за действительность уступаемого денежного требования, но не отвечает за его неисполнение или ненадлежащее исполнение, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 827 ГК).

 Клиент передает финансовому агенту счета (фактуры), другие документы, подтверждающие тот факт, что уступаемое денежное требование является действительным, поскольку клиент осуществил в адрес должника поставку товаров (оказание услуг), подлежащих оплате в соответствии с переданным требованием. Если иное не предусмотрено договором, риск неисполнения переданного требования лежит на финансовом агенте. Так, клиент не отвечает за неплатежеспособность должника, если по условиям договора финансирования под уступку денежного требования клиент несет ответственность лишь за недействительность уступаемого требования.

 Статья 827 ГК устанавливает зависимость последствий неоплаты должником переуступленных требований от того, когда клиенту стали известны или должны были стать известные обстоятельства, предоставляющие должнику право отказаться от совершения платежа по переуступленному требованию. Если такие обстоятельства (например, поставка некомплектного товара и т.д.) были известны клиенту в момент переуступки, значит данное денежное требование является недействительным и клиент несет ответственность перед финансовым агентом в случае неоплаты. Если обстоятельства, предоставляющие право должнику не оплатить переуступленное требование, не были известны клиенту в момент переуступки требования, его ответственность наступает лишь при наличии в договоре условий о праве регресса финансового агента к клиенту. В этом случае, как правило, предусматривается неполная предварительная оплата суммы требования (например, до 80%). Остаток суммы выплачивается после полной оплаты должником переуступленного требования.