§ 1. Понятие и значение договора

 1. Происхождение и источники правового регулирования. Как правовой институт доверительное управление имуществом находит свое юридическое закрепление в нашей стране впервые. Однако отдельные нормы об отношениях, сходных с отношениями доверительного управления, существовали в законодательстве и ранее. Так, в соответствии со ст. 19 ГК 1964 г. для охраны имущества гражданина, признанного безвестно отсутствующим, мог быть назначен специальный опекун. Последний, действуя в интересах безвестно отсутствующего, совершал все необходимые действия по поддержанию этого имущества, в том числе по выдаче содержания гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан был содержать.

 После вступления в силу с 1 января 1995 г. части первой ГК в гражданском законодательстве появился ряд специальных оснований учреждения доверительного управления. К ним относится доверительное управление имуществом подопечного в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 38 ГК); гражданина, признанного безвестно отсутствующим (ст. 42 и 43 ГК); совершеннолетнего гражданина, над которым установлено попечительство в форме патронажа (ст. 41 ГК). Часть вторая ГК завершила общую картину регулирования этих отношений, введя гл. 53.

 К источникам правового регулирования данного института, помимо норм ГК, следует отнести также Законы о банке России, о рынке ценных бумаг, о регистрации прав на недвижимое имущество, а также Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. "Об инвестиционных фондах" *(453) и др.

 К числу важных подзаконных нормативных актов относятся: Инструкция ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" *(454), постановление ФКЦБ от 17 октября 1997 г. N 37 "Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги" *(455) и др.

 2. Определение и признаки договора. По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) (ст. 1012 ГК).

 Анализ содержащегося в законе определения, а также конкретных видов передачи имущества в доверительное управление позволяет выделить ряд отличительных черт договора:

 а) это особый договор по управлению имуществом собственника в интересах самого собственника либо названного им другого лица - выгодоприобретателя. При этом мотивы совершения собственником подобных действий могут быть различными: желание передать имущество в руки профессионала с целью его приумножения; желание материально поддержать другое лицо - выгодоприобретателя и т.п.

 В свою очередь, понятие "доверительное управление" обладает определенными особенностями.

 Доверительное управление необходимо отличать от управления обществом, товариществом, унитарным предприятием его директором, а также иными уставными органами. Директор (правление общества и т.п.) хотя и имеет право распоряжения (в той или иной степени) имуществом таких организаций, но действует при этом от его имени, никогда не принимает имущество, которым распоряжается, на свой отдельный баланс, а если и несет гражданско-правовую ответственность перед обществом (товариществом, предприятием), то только в случаях, предусмотренных законом или договором (п. 3 ст. 53 ГК). Как орган юридического лица, а не его доверительный управляющий, призваны действовать и те коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели, с которыми в силу п. 3 ст. 103 ГК (п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах) по решению общего собрания акционеров был заключен договор о передаче полномочий исполнительного органа акционерного общества.

 К управлению хозяйственным обществом (товариществом) его органом примыкает и управление, осуществляемое внешним или конкурсным управляющим, а также ликвидационной комиссией (ликвидатором) юридического лица. В отличие от доверительного управляющего эти лица осуществляют управление имуществом юридического лица не в интересах его самого либо назначенного им выгодоприобретателя, а исключительно в интересах кредиторов.

 Отсутствие непосредственного управления имуществом дочернего или зависимого общества, которое является обязательным признаком доверительного управления, позволяет отличать последнее и от "внешнего" управления, в частности холдинговой компанией (ст. 105, 106 ГК, ст. 6 Закона об акционерных обществах; Приложение N 1 к Указу Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий") *(456).

 Существует еще одна особенность доверительного управления по российскому праву. Последнее хотя и не достигает столь высокой степени доверительности, как в англо-американской системе права, тем не менее значение личности участников договора, а также личности третьего лица - выгодоприобретателя для него достаточно велико. Особенно заметно это при анализе оснований прекращения договора, содержащихся в ст. 1024 ГК. В частности, одним из таких оснований служит отказ от договора доверительного управляющего или учредителя в связи с невозможностью доверительного управляющего осуществлять управление лично *(457);

 б) передача имущества в доверительное управление есть форма реализации собственником своих правомочий, предоставленных ему п. 4 ст. 209 ГК. Именно собственник определяет цель учреждения доверительного управления, объем передаваемых правомочий, а также лицо, в интересах которого доверительный управляющий должен действовать. В качестве такового собственник может назвать самого себя, а также, за определенными исключениями, любое другое лицо. В последнем случае договор доверительного управления имуществом становится разновидностью договора в пользу третьего лица (см. ст. 430 ГК);

 в) данный договор порождает обязательственные отношения между учредителем управления и доверительным управляющим и не влечет перехода права собственности к последнему;

 г) договор носит длящийся характер, т.е. заключается на определенный срок для совершения целого ряда, а не одного конкретного действия. При этом согласно п. 2 ст. 1016 ГК срок договора является его существенным условием;

 д) доверительный управляющий вправе совершать не только юридические, но и любые фактические действия в интересах собственника или выгодоприобретателя.

 Этой возможностью - совершать не только юридические, но и фактические действия - договор доверительного управления существенно отличается от договора поручения, по которому поверенному поручается совершать только юридические действия в интересах поручителя. Вместе с тем эти договоры близки тем, что и поверенный, и управляющий действуют не в своих интересах, а в интересах других лиц. Поэтому в ряде случаев закон предлагает самому собственнику выбрать, какой из договоров наиболее соответствует его целям (см., например, п. 3 ст. 41 ГК).

 Возможностью совершать не только сделки, но и иные юридические действия, не говоря о фактических, договор доверительного управления отличается также от договора комиссии;

 е) по договору управления имуществом доверительный управляющий должен действовать от своего имени, но обязательно указывая, что он является управляющим. В случаях, не требующих письменного оформления, он делает это устно, а при подписании письменных документов, включая сделки, после своего имени или наименования он ставит отметку "Д.У.".

 В литературе справедливо отмечено, что эта особенность договора, когда управляющий, действуя от своего имени, извещает всех третьих лиц о своем особом положении, позволяет отличать договор доверительного управления имуществом от договоров поручения, комиссии и агентирования *(458).

 Если же доверительный управляющий подобное требование не выполнит, он отвечает перед третьими лицами своим личным имуществом, а не имуществом, переданным ему в управление (п. 3 ст. 1012 ГК).

 Договор доверительного управления имуществом является реальным, двусторонним и, по общему правилу, возмездным. При этом, "...несмотря на некоторое сходство с договорами поручения, комиссии и агентским, договор доверительного управления не входит в группу договоров об оказании юридических услуг, а представляет вполне самостоятельную разновидность гражданско-правового договора, порождающего обязательства по оказанию услуг" *(459).

 3. Доверительное управление и доверительная собственность. Передачу имущества в доверительное управление не следует отождествлять с передачей его в доверительную собственность. Институт доверительной собственности (траста) характерен для англо-американской системы права. Именно она допускает "сосуществование" двух и более различных прав собственности на один и тот же объект (в данном случае у собственника и доверительного собственника); она же предполагает особый, доверительный характер взаимоотношений между ними, который оценивается с помощью специфического источника права - прецедентного "права справедливости". Континентальная система права, к которой относится и российское право, напротив, эти принципы отвергает. Поэтому сосуществование в нем двух правовых институтов - доверительного управления и доверительной собственности - не представляется возможным.

 Со вступлением в силу ГК фактически утратил свою силу ранее принятый Указ Президента РФ от 24 декабря 1993 г. "О доверительной собственности (трасте)" *(460). К такому выводу позволяют прийти не только причины, изложенные выше, но и то, что отдельные положения Указа перестали соответствовать действующему гражданскому законодательству. Так, согласно п. 3 Указа доверительный собственник на срок, определенный договором, приобретал вещное право на переданное ему имущество. В целом к праву доверительной собственности в соответствии с п. 4 Указа должны применяться нормы о праве собственности.

 Эти положения прямо противоречат п. 4 ст. 209 и абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК, согласно которым передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности. Между сторонами договора возникают лишь обязательственные отношения, и на этой посылке строится вся глава ГК о доверительном управлении. Кроме того, согласно п. 21 Указа от 24 декабря 1993 г. возможность его действия в полном объеме увязывалась со вступлением в силу нового ГК. Поскольку ГК придает иной характер регулированию аналогичных отношений, должна действовать ст. 4 Вводного закона к части второй ГК, согласно которой ранее принятые на территории РФ акты применяются постольку, поскольку они не противоречат ГК.

 4. Доверительное управление имуществом по основаниям, предусмотренным законом. В соответствии со ст. 1026 ГК доверительное управление имуществом может возникнуть не только на основании договора, но и в силу прямого указания закона. ГК к таким случаям относит доверительное управление имуществом подопечного (ст. 38 ГК); на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик); по иным основаниям. При этом перечень таких оснований не является исчерпывающим и может быть дополнен как самим ГК, так и специальным законом. В частности, к ним можно отнести доверительное управление имуществом безвестно отсутствующего (ст. 42 и 43 ГК), лица, над которым установлено попечительство в форме патронажа (ст. 41 ГК), а также случай, предусмотренный ст. 1173 ГК. Согласно последней, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в капитале хозяйственного общества, ценные бумаги и т.п.), то договор доверительного управления имуществом с доверительным управляющим заключает нотариус.

 В соответствии с Федеральным конституционным законом от 17 декабря 1997 г. "О Правительстве Российской Федерации" *(461) члены Правительства РФ обязаны передавать в доверительное управление под гарантию государства находящиеся в их собственности доли (пакеты акций) в порядке, установленном федеральным законом.

 Несмотря на специфику, которой обладает каждый из этих случаев, они имеют определенные общие черты: а) все они предусматриваются отдельно ГК или специальным законом; б) в основе правоотношения в этих случаях лежит, как правило, не просто договор, а сложный юридический состав - решение органа опеки и попечительства об установлении попечительства и договор, завещание и договор душеприказчика с доверительным управляющим и т.д.; в) в подобных случаях, как правило, доверительное управление учреждает не сам собственник, а другое лицо (орган опеки и попечительства, нотариус, душеприказчик и т.п.); г) правоотношение по доверительному управлению формируется в целом по правилам гл. 53 ГК, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа таких отношений.

 Так, ст. 37 и 38 ГК предусматривают ограничения на действия доверительного управляющего, вытекающие из существа отношений попечительства. В соответствии со ст. 38 ГК доверительный управляющий имуществом подопечного не вправе без предварительного согласия органов опеки и попечительства совершать сделки по отчуждению имущества подопечного (обмену, дарению, сдаче в аренду, в безвозмездное пользование или в залог), сделки, влекущие отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества, выдел из него долей, а также любые другие сделки, влекущие уменьшение имущества подопечного. Здесь же говорится об особом случае прекращения договора - прекращении самого попечительства.