§ 2. Стороны договора и его объект

 1. Объектами доверительного управления могут служить различные виды недвижимого имущества собственника (предприятия, другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу), а также принадлежащие ему ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами (ст. 149 ГК), исключительные права (авторские права на произведения науки, литературы, искусства, права на фирменное наименование и т.п.), другое имущество, включая движимое. Нематериальные блага (гл. 8 ГК), напротив, объектом данного договора являться не могут.

 В законе не содержится прямого запрета на передачу в доверительное управление вещей, определяемых родовыми признаками. Исключение составляют деньги, о правовом режиме которых будет сказано ниже. Однако структура договора, характер взаимоотношений, складывающихся между участниками, а также примерный перечень объектов договора, содержащийся в ст. 1013 ГК, не оставляют сомнений в том, что в доверительное управление, как правило, должно передаваться индивидуально-определенное имущество. В любом случае имущество, передаваемое в доверительное управление, должно быть обособлено от другого имущества самого собственника и личного имущества доверительного управляющего. С этой целью оно отражается на отдельном балансе у доверительного управляющего, по нему ведется самостоятельный учет, а для расчетов открывается отдельный банковский счет (ст. 1018 ГК). Согласно закону обращение взыскания по долгам учредителя управления на обособленное имущество не допускается, за исключением признания учредителя управления несостоятельным (банкротом). В этом случае имущество, переданное в управление, включается в конкурсную массу учредителя-банкрота (п. 2 ст. 1018 ГК).

 Говоря о доверительном управлении предприятием, следует иметь в виду, что речь идет о передаче его в управление как объекта права (ст. 132 ГК). Сохранение предприятия в качестве юридического лица невозможно практически, так как передаваемое в управление имущество должно отражаться на отдельном балансе, по нему ведется самостоятельный учет, для расчетов открывается отдельный банковский счет.

 По общему правилу, передача в доверительное управление денежных средств не допускается. Исключение составляют случаи, предусмотренные законом:

 а) согласно п. 3 ч. 2 ст. 5 Закона о банках кредитная организация, т.е. юридическое лицо, которое на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, в числе прочих может заключать договоры доверительного управления денежными средствами и иным имуществом физических и юридических лиц.

 Организации, не являющиеся кредитными, могут доверительно управлять денежными средствами только на основании лицензии, выдаваемой в установленном федеральным законом порядке (см. ст. 7 Закона о банках). Отсутствие соответствующей лицензии лишает организацию права осуществлять такую деятельность *(462). При этом наличие лицензии не требуется, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам.

 В развитие положений Закона о банках ЦБ РФ утверждена уже упоминавшаяся Инструкция от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации". В соответствии с Инструкцией объектами доверительного управления для кредитной организации могут быть в том числе денежные средства в валюте Российской Федерации и иностранной валюте (п. 3.1).

 Договор доверительного управления денежными средствами может предусматривать управление ими без объединения в единый имущественный комплекс с имуществом других лиц (индивидуальный договор) или с объединением имущества данного учредителя в Общий фонд банковского управления (п. 2.4). Общий фонд банковского управления (далее - ОФБУ) - это имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления (п. 2.5);

 б) статьей 5 Закона о рынке ценных бумаг к доверительному управлению ценными бумагами отнесено не только управление собственно ценными бумагами, но и денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, а также денежными средствами и ценными бумагами, полученными в процессе управления ценными бумагами. В развитие закона постановлением ФКЦБ от 17 октября 1997 г. N 37 утверждено Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги.

 Согласно Положению передача в доверительное управление средств инвестирования в виде наличных денежных средств осуществляется путем их фактического вручения учредителем управления управляющему с учетом предусмотренного законодательством порядка кассового обслуживания физических лиц и организаций (п. 3.4). Передача денежных средств со счета учредителя управления осуществляется путем выдачи учредителем письменного распоряжения банку о перечислении средств на счет доверительного управления, открываемый управляющим специально. При этом моментом получения средств управляющим считается момент зачисления их на такой счет (п. 3.5);

 в) согласно ст. 13 Закона об инвестиционных фондах в доверительное управление управляющей компании открытым или интервальным паевыми инвестиционными фондами (далее - ПИФ) могут быть переданы только денежные средства, а в доверительное управление закрытым ПИФом - денежные средства, а также, если это предусмотрено правилами доверительного управления данного ПИФа, иное имущество. Следовательно, и в этом случае речь идет о доверительном управлении денежными средствами по основаниям, предусмотренным законом.

 Согласно закону ПИФ - это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление учредителем с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей и имуществом, полученным в процессе доверительного управления.

 Таким образом, специфика передачи в доверительное управление денежных средств путем передачи их наличными состоит в том, что собственник, передав их в управление другому лицу, право собственности на них теряет. Взамен он приобретает обязательственное право требования эффективного использования денежной суммы, эквивалентной той, которая была им передана.

 Еще более юридически сложная ситуация складывается, когда в доверительное управление передаются денежные средства, заранее размещенные в кредитном учреждении. Поскольку, как справедливо отмечено в литературе, "обособление" денег на банковском счете есть лишь форма их учета, а находящаяся на банковском счете сумма представляет собой обязательственное право требования, а не вещь, передача денежных средств в доверительное управление в этом случае, по существу, представляет передачу в управление права" *(463).

 Напротив, при передаче в доверительное управление ценных бумаг собственник свое право собственности на них не теряет. Следовательно, в управление в данном случае передается не право, а сама вещь *(464).

 При передаче в доверительное управление исключительных прав (объектов интеллектуальной собственности) в качестве общей предпосылки могут быть использованы отношения по передаче исключительных прав в коллективное управление некоммерческих организаций, складывающиеся на основании ст. 44-47 Закона об авторском праве. Сами по себе эти отношения доверительным управлением не являются, поскольку Закон об авторском праве был принят до принятия ГК, но содержание договора вполне может быть трансформировано с учетом требований ГК в договор доверительного управления.

 В доверительное управление может быть передано государственное, муниципальное и частное имущество. Однако имущество, находящееся в хозяйственном ведении унитарного предприятия или оперативном управлении казенного предприятия либо учреждения, не может быть передано в доверительное управление. Это объясняется тем, что такое имущество уже передано на ограниченном вещном праве указанным субъектам (ст. 294 и 296 ГК). Передача его в руки доверительного управляющего означала бы невозможность для унитарного предприятия или учреждения осуществлять предоставленное им право.

 2. Стороны договора. Сторонами договора доверительного управления имуществом являются учредитель управления и доверительный управляющий. Согласно ст. 1014 ГК учредителем доверительного управления является собственник имущества, а в случаях, предусмотренных законом, -другое лицо.

 В качестве учредителя может выступать как единоличный собственник, так и обладатели имущества на праве общей или совместной собственности. Например, супруги вправе передать в доверительное управление принадлежащий им на праве совместной собственности жилой дом. В этих условиях, помимо гл. 53 ГК, необходимо руководствоваться также правилами гл. 16 ГК о праве общей собственности и ст. 35 Семейного кодекса.

 В случаях, предусмотренных законом, в роли учредителя управления, а следовательно, стороны по договору, вправе выступать не сам собственник, а другое лицо - орган опеки и попечительства (ст. 38, 42, 43 ГК), исполнитель завещания (душеприказчик) (ст. 1026 ГК) и др. Однако и в этом случае учредитель управления действует в интересах самого собственника, реализуя одно из предоставленных ему п. 4 ст. 209 ГК правомочий.

 В роли учредителя управления, не являющегося собственником имущества, может выступить обладатель исключительного права, а также обязательственного права, удостоверенного бездокументарной ценной бумагой (ст. 1013 ГК). Сюда же следует отнести лицо, передавшее в доверительное управление те денежные средства, которые размещены в кредитной организации. Вкладчик выступает в этом случае не как собственник, а как обладатель обязательственного права. Сказанное не влияет на объем его прав как учредителя доверительного управления. Они в данном случае близки по объему к правам собственника.

 Передать в доверительное управление государственное или муниципальное имущество может от лица собственника (РФ в целом, субъекта РФ, муниципального образования) лишь орган, уполномоченный собственником управлять его имуществом. Так, в соответствии с Положением о Министерстве имущественных отношений Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства РФ от 3 июня 2002 г. N 377 *(465), Минимущество РФ осуществляет от лица Российской Федерации управление и распоряжение федеральным имуществом, если осуществление указанных полномочий не отнесено к компетенции иных органов. Оно же ведет учет (реестр) договоров доверительного управления федеральным имуществом и контролирует соблюдение условий этих договоров (пп. 2 и 46 п. 6 Положения).

 Напротив, государственное или муниципальное унитарное предприятие либо учреждение не вправе быть учредителем доверительного управления. При ином подходе предприятие или учреждение, как справедливо полагает Е.А. Суханов, становилось бы излишним звеном между учредившим их собственником и доверительным управляющим *(466).

 3. Доверительный управляющий. По общему правилу, передача имущества в доверительное управление - это передача его в руки профессионала. Таковым в хозяйственном обороте является предприниматель. Именно он (индивидуальный предприниматель - ст. 23 ГК или одна из коммерческих организаций, перечисленных в п. 2 ст. 50 ГК) вправе выступить в роли доверительного управляющего чужим имуществом (ст. 1015 ГК).

 Не исключен вариант, когда собственник либо иное заинтересованное в получении имущества лицо учредят специальную коммерческую организацию, которой в дальнейшем будет передано имущество. В зависимости от вида имущества и характера деятельности доверительного управляющего будет решаться вопрос о получении специального разрешения (лицензии) на занятие такой деятельностью (см. ст. 49 ГК).

 Наличие у индивидуального предпринимателя или юридического лица лицензии на занятие такими видами деятельности, как доверительное управление денежными средствами или ценными бумагами, является обязательным (ст. 5 и 6 Закона о банках, ст. 5 и 39 Закона о рынке ценных бумаг, ст. 38 Закона об инвестиционных фондах). По одному из дел Президиум ВАС РФ прямо указал: "Как видно из договоров, объектом доверительного управления являлись денежные средства. Однако доказательств, подтверждающих правомочия истца на осуществление указанных операций, в деле не имеется. Между тем решение вопроса о правомерности деятельности истца как доверительного управляющего непосредственно связано с правовой природой денежных средств, получаемых им от физических или юридических лиц на основании упомянутых договоров" *(467).

 Поскольку в силу п. 1 ст. 49 ГК унитарное предприятие обладает специальной правоспособностью и последняя не охватывает собой возможности заниматься доверительным управлением имуществом, в ст. 1015 ГК введен прямой запрет для унитарных предприятий заниматься такой деятельностью. Кроме того, такой запрет позволит избежать скрытой передачи государственного и муниципального имущества в "доверительное управление" кому-либо из должностных лиц унитарного предприятия.

 По этой же причине, а также в силу прямого запрета для указанных органов заниматься коммерческой деятельностью существует ограничение на передачу имущества в доверительное управление государственному органу (министерству, ведомству, управлению, инспекции и т.п.) или органу местного самоуправления (выборному органу, главе муниципального образования, иным выборным должностным лицам).

 В отдельных случаях, прямо предусмотренных законом, доверительное управление учреждается главным образом не для приумножения имущества собственника, а для его сохранения или распределения, т.е. для некоммерческих целей. Таковыми, в частности, являются случаи доверительного управления имуществом подопечного (ст. 38 ГК), безвестно отсутствующего (ст. 42 и 43 ГК) и др. Здесь в роли доверительного управляющего может выступить гражданин, не являющийся предпринимателем, и некоммерческая организация (например, фонд), за исключением учреждения.

 Как уже отмечалось, выгодоприобретатель не является стороной по договору, а выступает в роли третьего лица, в пользу которого заключается договор доверительного управления имуществом (ст. 430 ГК). Исключение составляют случаи, когда учредитель управления назначает себя в качестве выгодоприобретателя. Напротив, доверительный управляющий никогда не может быть выгодоприобретателем по договору (п. 3 ст. 1015 УК).