§ 5. Особенности договора доверительного управления ценными бумагами

 1. Источники правового регулирования. В соответствии со ст. 1025 ГК порядок доверительного управления ценными бумагами должен определяться специальным законом. К сожалению, он до сих пор не принят. Впредь до его принятия порядок заключения и исполнения договора регулируется ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг, а также рядом подзаконных нормативных актов, среди которых постановление ФКЦБ от 17 октября 1997 г. N 37 "Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги" (далее - Положение ФКЦБ) и Инструкция ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации".

 В литературе справедливо отмечено, что данные подзаконные акты не всегда соответствуют требованиям ГК *(474). Поэтому в случае расхождения между ними и нормами ГК должен применяться последний (п. 5 и 7 ст. 3 ГК).

 Порядок передачи в доверительное управление акций в процессе приватизации определяется Законом о приватизации, а передача акций, находящихся в федеральной собственности, без последующей приватизации, Указом Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" *(475), постановлениями Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями" *(476) и от 11 декабря 1996 г. N 1485 "О проведении конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний)" *(477).

 2. Особенности заключения и исполнения договора. Согласно ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг к объектам доверительного управления относятся: сами ценные бумаги; денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги; денежные средства и ценные бумаги, получаемые в процессе управления ценными бумагами.

 Положением ФКЦБ регулируется передача в доверительное управление акций и облигаций, т.е. эмиссионных ценных бумаг. Как справедливо отмечает Е.А. Суханов, большинство других видов ценных бумаг используется в обороте на основе иных сделок, а такие ценные бумаги, как векселя и чеки, просто не способны служить объектом рассматриваемого договора *(478).

 Договор считается заключенным в части управления ценными бумагами с момента передачи их учредителем доверительному управляющему. Из общего правила имеются исключения. Согласно п. 31 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и п. 44 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний) соответствующие договоры считаются заключенными с даты их подписания.

 Составной частью договора доверительного управления признается инвестиционная декларация (п. 7.1 и 7.2 Положения ФКЦБ). Поскольку заключение договора означает согласие учредителя со всеми изложенными в инвестиционной декларации положениями (п. 7.2), то в конкретном договоре доверительного управления должно присутствовать положение о том, что стороны считают инвестиционную декларацию доверительного управляющего неотъемлемой частью договора *(479). Права и обязанности сторон закрепляются в договоре, причем в нем обязательно должны быть отражены ограничения на действия управляющего, о которых говорится в разд. 8 Положения ФКЦБ.

 Коммерческие банки и другие кредитные организации осуществляют доверительное управление ценными бумагами главным образом в виде объединения ценных бумаг разных лиц в ОФБУ. Порядок осуществления такой деятельности регулируется Инструкцией ЦБ РФ от 2 июля 1997 г. N 63. Кстати, возможность объединения ценных бумаг, принадлежащих разным лицам, в единый "пакет" составляет еще одну особенность договора доверительного управления ценными бумагами (ст. 1025 ГК).

 Доверительный управляющий - банк обязан передавать учредителям, а также Банку России отчеты о своей работе по установленной форме (разд. 7 Инструкции).

 Порядок доверительного управления ценными бумагами, переданными в состав имущества ПИФа, определяется Законом об инвестиционных фондах.