§ 2. Права и обязанности сторон

 1. Содержание договорных обязательств определяется правами и обязанностями, которые принимают на себя исполнитель и заказчик - стороны договора. Круг основных обязанностей участников договора установлен в ГК императивными нормами, от которых стороны не могут отступить.

 Обязанности исполнителя связаны прежде всего с условиями работ. Работы должны быть выполнены им в строгом соответствии с требованиями, содержащимися в техническом задании и программе проведения работ.

 Полученные научно-технические результаты исполнитель обязан передать заказчику в предусмотренный договором срок. К условиям об определении и соблюдении сроков применяются общие нормы о сроках выполнения подрядных работ (ст. 708 ГК), в соответствии с которыми в договоре, в частности, обязательно должны быть указаны начальный и конечный сроки выполнения работ. Кроме того, если это вытекает из характера и продолжительности работ, стороны могут согласовать промежуточные сроки завершения отдельных этапов и видов работ. Существенное место в числе условий выполнения договорных работ занимают обязанности исполнителя, связанные с необходимостью использования в этих работах объектов интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат третьим лицам.

 Исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица признается в случаях и в порядке. установленных специальными законами (ст. 138 ГК). Следовательно не все результаты интеллектуальной творческой деятельности являются объектами исключительных прав, а только те, которые прямо указаны в этих законах, например, изобретения, полезные модели, авторские произведения. Поэтому, в частности, нельзя согласиться с А.П. Сергеевым, по мнению которого "научно-техническая продукция, созданная в рамках рассматриваемых договоров, являясь результатом творческого труда, представляет собой объект интеллектуальной собственности" *(256). В законодательстве об исключительных правах нет такого объекта.

 В научно-технических разработках наиболее широко используются изобретения, полезные модели, промышленные образцы, входящие в круг объектов промышленной собственности. Их охрана установлена Патентным законом. В случае использования научных публикаций или программных продуктов, относящихся к объектам художественной собственности, следует руководствоваться Законом об авторском праве, а также Законом о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных *(257). Имеется также специальный Закон о правовой охране топологий интегральных микросхем *(258).

 В обязанности исполнителя входит получение согласия заказчика на применение в разработках технических или иных решений, не предусмотренных договором, права на которые принадлежат третьим лицам, а также согласование условий приобретения этих прав.

 2. Использование любого охраняемого объекта (введение его в хозяйственный оборот) не допускается без получения разрешения на это правообладателя либо полной уступки им своих исключительных прав. Разрешение на применение оформляется лицензионным договором между правообладателем и пользователем.

 По лицензионному договору одна сторона - лицензиар предоставляет другой стороне - лицензиату право на использование объекта лицензии за плату, в пределах и на условиях, определяемых договором. Различаются неисключительная - простая лицензия и исключительная лицензия. При простой лицензии лицензиар сохраняет право использования и распоряжения, включая и выдачу лицензий третьим лицам. При исключительной лицензии лицензиар отказывается от права использования объекта лицензии и распоряжения им (права выдачи лицензии другим лицам) на срок и в пределах действия лицензионного договора. При этом, однако, лицензиат не должен выдавать сублицензии, если такое право не предоставлено ему договором. По договору об уступке исключительных прав имущественные права в полном объеме переходят к новому правообладателю (п. 6 ст. 10 и ст. 13 Патентного закона, ст. 30 Закона об авторском праве).

 Договоры об уступке патента и лицензионные договоры о предоставлении права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца подлежат обязательной регистрации в патентном ведомстве РФ, без регистрации они считаются недействительными. Правила рассмотрения и регистрации договоров утверждены Председателем патентного ведомства *(259).

 Исполнитель заинтересован в строгом соблюдении условий применения охраняемых решений, поскольку именно на него возлагается обязанность гарантировать заказчику юридическую безупречность, так называемую патентную чистоту создаваемой научно-технической продукции. Соответственно он заинтересован в тщательном соблюдении условий применения охраняемых решений.

 Разработка признается патентно-чистой при условии, что ни один из ее элементов не нарушает исключительных прав третьих лиц на объекты интеллектуальной собственности, не создает правовых препятствий для использования разработки в целом. В противном случае, если к заказчику будут предъявлены претензии о нарушении им чьих-либо прав при реализации переданных ему исполнителем договорных результатов, он сможет в порядке регресса потребовать от исполнителя возмещения понесенных убытков. Основанием для этого будет служить нарушение исполнителем обязанности по обеспечению патентной чистоты разрабатываемого новшества. Однако следует четко представлять, что гарантии юридической безупречности всегда ограничены конкретной территорией. Прежде всего это территория России. Если же стороны заинтересованы в использовании полученных результатов не только в России, но и на внешнем рынке, должна быть обеспечена патентная чистота также в отношении указанных в договоре стран предполагаемого экспорта продукции. Абсолютные гарантии нереальны в силу территориального характера действия исключительных прав, динамики патентной ситуации, а также особенностей законодательства отдельных стран. Исполнитель проводит проверку патентной ситуации в соответствующих странах и по ее результатам, по завершении работ составляет на определенную дату патентный формуляр, который входит в обязательный комплект технической документации.

 Учитывая поисковый характер выполняемых по договору работ, на исполнителя возложена также обязанность незамедлительно информировать заказчика о выявившихся в ходе проведения работ обстоятельствах, свидетельствующих об объективной невозможности в данных конкретных условиях выполнить предусмотренную договором работу (получить ожидаемый результат) или о нецелесообразности ее продолжения.

 3. Все перечисленные обязанности исполнителя относятся к обоим видам договоров на выполнение НИР и на выполнение ОКР. Специальные условия для каждого из них связаны с возможностью привлечения третьих лиц к выполнению договорных работ (см. ст. 770 ГК).

 По договору на выполнение НИР исполнитель обязан исполнить все работы лично. Он не вправе по своему усмотрению без согласования с заказчиком передать исследование отдельных тем другим организациям. Возможность привлечения к работам субисполнителя должна быть заранее предусмотрена договором либо на это требуется согласие заказчика в каждом конкретном случае, когда в процессе работ возникает такая необходимость.

 По договору о выполнении ОКР презюмируется предоставление исполнителю права самостоятельно решать вопрос о привлечении других организаций-субисполнителей. В особых случаях, когда заказчик по каким-либо причинам заинтересован в том, чтобы работы были выполнены полностью исполнителем либо чтобы участие в разработке других организаций было с ним согласовано, он должен это прямо обусловить в договоре.

 Такая дифференциация представляется обоснованной. В исследовательской деятельности высока степень творческого риска, а поскольку риск случайных неудач несет заказчик, последний может в какой-то мере застраховать себя уверенностью в высоком научном потенциале исполнителя, в научном авторитете его специалистов в данной области.

 Для опытно-конструкторских работ степень творческого риска ниже. Однако дело не только в этом. Существеннее другое - глубокая специализация во многих технических областях, что и вызывает, как правило, необходимость участия в сложных научно-технических разработках целого ряда специализированных организаций, без привлечения которых просто невозможно надлежащим образом решить поставленные задачи.

 Исполнитель в этом случае принимает на себя обязанности, аналогичные обязанностям генерального подрядчика по договору подряда (см. ст. 706 ГК), со всеми вытекающими отсюда последствиями. Он отвечает перед заказчиком за выполнение работ, порученных субисполнителю, и перед субисполнителем за выполнение заказчиком обязанностей, связанных с работами субисполнителя.

 Непосредственное предъявление требований заказчиком к субисполнителю и наоборот допускается только в том случае, если это прямо предусмотрено законом или договором. Однако за исполнителем сохраняется право на регрессный иск, соответственно к заказчику или субисполнителю, о возмещении понесенных убытков по вине того или другого партнера.

 4. Кодексом регламентированы также основные обязанности заказчика по договорам на выполнение НИР и ОКР. Заказчик обязан:

 - передавать в процессе проведения работ информацию (патентную, экономическую, техническую, научную, нормативную, экологическую и др.), необходимую исполнителю для надлежащего выполнения работы и своевременной корректировки отдельных ее этапов;

 - принять выполненные работы после их полного завершения или в ином предусмотренном в договоре порядке. Нередко помимо окончательной приемки предусматривается приемка промежуточных результатов, что позволяет более четко контролировать общий ход работ.

 В случае уклонения заказчика от приемки выполненных работ исполнитель вправе передать их другому лицу. Однако предварительно он обязан предупредить об этом заказчика, предоставив ему не менее двух месяцев для принятия окончательного решения. Кроме того, за передаваемые результаты должна быть получена "разумная" оплата и вырученная сумма за вычетом причитающихся исполнителю платежей внесена в депозит нотариуса на имя заказчика (см. ст. 778 и 738 ГК).

 Сдача-приемка работ оформляется двусторонним актом, который подписывается уполномоченными представителями сторон. Оценка созданных научно-технических результатов осуществляется на основании требований, предусмотренных в техническом задании. В случае отказа заказчика от принятия работ вследствие обнаружения дефектов в технической документации, отступления от технико-экономических нормативов и других показателей, предусмотренных техническим заданием, в акте фиксируются перечень необходимых доработок и срок их выполнения. Исполнитель обязан в этом случае своими силами и за свой счет устранить допущенные по его вине дефекты.

 Принятые работы заказчик обязан оплатить в предусмотренном в договоре размере и порядке, в частности, оплата может производиться по завершении отдельных этапов либо иным способом.

 К условиям оплаты заказчиком договорных результатов применяются общие положения о цене подрядных работ (см. ст. 709 ГК). В цену включаются издержки исполнителя и его вознаграждение, т.е. прибыль. Наиболее распространенным способом согласования цены является ее определение путем составления сметы, включающей перечень затрат, необходимых для выполнения работ.

 В целях устранения неблагоприятных инфляционных последствий в долгосрочных договорах цена может быть согласована в размере, эквивалентном определенной сумме в иностранной валюте. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или договором (ст. 317 ГК).