§ 1. Понятие и правовое регулирование договоров

 1. Договорные отношения, возникающие при выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, связаны с широкой сферой интеллектуальной деятельности, что определяет их специфику. Эта деятельность охватывает весь цикл - от поиска новых знаний до их практического применения в процессе создания новых изделий и технологий, непосредственно предназначенных для промышленного освоения. В международном обороте под технологией обычно понимается знание о процессе производства или предоставлении услуги, которое является "систематическим, может быть передано и может быть применено для разрешения проблем, возникающих в ходе человеческой деятельности, в промышленности, сельском хозяйстве или торговле" *(251).

 Нормы о договорах на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (НИОКР) не включались в ранее действовавшие российские ГК 1922 и 1964 гг.

 Назревшая в 60-е гг. практическая потребность в законодательном урегулировании договорных отношений, связанных с выполнением заказных исследований и разработок, получила отражение в ведомственных нормативных актах. Впервые договоры на выполнение НИОКР были кодифицированы в Основах 1991 г. в качестве одного из видов договоров подрядного типа. Посвященная им ст. 97 была помещена в главе о подряде, что отражало господствующую в российской литературе научную концепцию о правовой природе этих договоров как договоров подрядного типа, имеющих самостоятельный характер, а потому "нуждающихся в самостоятельной правовой регламентации" *(252).

 Содержание основного обязательства рассматриваемых договоров, как оно сформировалось в практике, не подпадает под общие нормы договора подряда. По договору подряда подрядчик обязуется выполнить "определенную работу", а следовательно, получить определенный результат. Однако договоры о выполнении научно-исследовательских работ или опытно-конструкторских и технологических работ по своей экспериментальной сути всегда направлены на получение в той или иной мере неизвестного еще, т.е. нового результата интеллектуальной деятельности. Поэтому исполнитель не может принять на себя обязанность получить определенный результат, а лишь обязуется провести договорные работы надлежащим образом с использованием обусловленных в договоре научно-технических средств и методов в целях решения поставленной заказчиком задачи. При этом нельзя, конечно, не учитывать некоторые различия в предмете того и другого договоров. Для исследований степень неопределенности значительно выше, чем для решения конструкторских или технологических задач. Научные исследования проводятся в целях получения новых знаний. Конструкторские и технологические разработки относятся к научно-технической деятельности прикладного характера. Они направлены преимущественно на применение новых знаний в целях решения конкретных технических задач. Но им также присущ риск эксперимента.

 Этим же обусловлен закрепленный в ГК общий для обоих договоров принцип распределения риска между сторонами договора *(253). Презюмируется, что "риск случайной невозможности исполнения" рассматриваемых договоров несет заказчик (п. 3 ст. 769 ГК). Возложение на заказчика бремени риска признается существенным элементом договорных отношений на выполнение как научно-исследовательских, так и опытно-конструкторских работ. Учитывая диспозитивный характер приведенной нормы, стороны могут договориться между собой и об ином распределении риска отрицательных последствий. Однако следует иметь в виду, что принцип возложения риска на заказчика отражает сложившуюся практику, отвечающую специфике договорных отношений, в частности, определенному балансу интересов сторон.

 В отличие от Основ 1991 г. ГК не только более детально дифференцирует нормы о договоре на выполнение научно-исследовательских работ (НИР) и о договоре на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ (ОКР), но и уже выделяет их в отдельную главу. Такой подход к классификации этих договоров означает их признание самостоятельными договорами, составляющими в совокупности единый договорный тип, и влечет существенные практические последствия. На эти договоры не распространяются положения о договоре подряда, содержащиеся в гл. 37 ГК, за исключением отдельных норм, к которым даны прямые отсылки (ст. 708, 709, 738) *(254).

 2. В соответствии со ст. 769 ГК по договору на выполнение НИР одна сторона - исполнитель обязуется "провести... научные исследования", а другая сторона - заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу. По договору на выполнение ОКР исполнитель обязуется "разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию", а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу.

 При этом ГК указывает на возможность заключения одного договора, охватывающего весь цикл создания научно-технической продукции от поискового исследования до разработки новых изделий или технологий. Это положение имеет скорее методический, чем нормативный характер.

 Оба договора относятся к категории взаимных, поскольку порождают права и обязанности обеих сторон; возмездных - работа выполняется за плату; консенсуальных - для возникновения обязательств по договору достаточно его заключения.

 Следует заметить, что в определение понятия одного из двух видов договоров на ОКР законодатель включает не только определение характера выполняемых работ, но и формы их завершения - "образец нового изделия и конструкторская документация на него". При этом, однако, содержание основного обязательства исполнителя связывается с разработкой "образца", а не его изготовлением, что весьма существенно для оценки предмета договора. Разработка означает проведение поисковых работ по решению технических задач в целях получения новых интеллектуальных продуктов. Тогда как "изготовление" означает создание материального результата - изделия, "вещи", что свойственно подрядным отношениям (см. п. 1 ст. 703 ГК) и отграничивает их от договорных отношений, возникающих при выполнении НИОКР.

 Опытные образцы, конструкторская документация служат обычным способом овеществления выполненных прикладных разработок. В равной мере научные отчеты, техническая и иная документация служат необходимой формой завершения научных исследований, а также "разработок" новых технологий (предмета другого вида договора на ОКР), хотя о них и не говорится в ст. 769 ГК.

 Передача результатов заказных исследований и научно-технических разработок заказчику (включение в экономический оборот) требует обязательного их закрепления на материальном носителе.

 Характеризуя предмет рассматриваемых договоров, нельзя не учитывать, что интеллектуальные продукты обладают двойственной природой выражения: содержательной сутью и вещественной формой *(255).

 Анализируя условия договоров, следует иметь в виду оба эти аспекта. В договорах на НИР должны быть определены требования, предъявляемые как к самим исследованиям, так и к формам воплощения полученных результатов - научным отчетам, аннотациям, информационным картам, другим материалам. В договорах на ОКР соответственно - к проведению разработок, с одной стороны, и к составу технической документации - образцам изделий, рабочим чертежам и т.п. с - другой.

 Для договоров о выполнении НИР и ОКР типична двухстадийная процедура их заключения. Первоначально стороны согласовывают техническое задание и программу работ, включая календарный план. Техническое задание обычно готовит заказчик. В нем определяются технические, экономические, экологические, эргономические, другие нормативы, которым должна отвечать заказная научно-техническая продукция. Там же предусматриваются требования к технической документации, образцам изделий, условия проведения экспериментов, испытаний опытных образцов и другие условия выполнения работ. Исходя из технического задания, исполнитель составляет программу работ. После согласования обоих документов заключается договор, к которому в качестве неотъемлемой его части прилагаются техническое задание и программа работ. Предусмотренные в них условия и показатели могут корректироваться по договоренности сторон в ходе выполнения договорных работ по мере получения и оценки промежуточных результатов.