Использование в России

В России существует законодательство, которое регулирует вопросы субординирования, однако оно действует только в отношении субординированных кредитов кредитных организаций.

Вопросы субординированных кредитов регулируются следующими основными нормативными документами: Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», Федеральным законом от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Положением Центробанка России от 10 февраля 2003 г. № 215-П «О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций», Указанием оперативного характера Центробанка от 28 сентября 2004 г. № 114-Т «О расторжении договора субординированного кредита».

Цель субординированного кредита, который выдается российским банкам, закреплена в Положении № 215-П. В соответствии с этим положением денежные средства, полученные по субординированным кредитам, могут быть включены в дополнительный капитал банка. Он, в свою очередь, является составной частью такого показателя, как «величина собственных средств (капитала)» кредитных организаций. Значение/изменение этого показателя может быть основанием для принятия мер предупреждения банкротства кредитной организации, оно влияет на внутренний контроль резервирования, осуществляемого банком, на возможность увеличения уставного капитала кредитной организацией и т. п. Таким образом, включение субординированного кредита в дополнительный капитал банка — существенное преимущество для банка, так как влечет увеличение показателя «величина собственных средств (капитала)».

В связи с преимуществами, предоставляемыми субординированным кредитом, существуют определенные требования Центрального банка к его оформлению, содержанию договора, его одобрению Центробанком России.

Данные положения о субординированном кредите действуют в случае банкротства банка. Согласно ст. 50.39 Федерального закона от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», в случае банкротства кредитной организации требования к субординированному кредиту удовлетворяются после полного удовлетворения требований всех иных кредиторов.

Как было сказано выше, возможность субординирования требований относится только к финансированию, которое получают банки. В российском законодательстве не содержится возможность субординировать требования одних кредиторов перед другими кредиторами в иных случаях. Если такое субординирование будет закреплено в договоре, оно будет противоречить приоритетности удовлетворения требований при банкротстве, установленной в Федеральном законе от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». В соответствии с этим Законом приоритетность удовлетворения требований при банкротстве невозможно изменить соглашением сторон.

Какие же альтернативные юридические механизмы соглашению о субординировании, которые позволяют устанавливать приоритеты требований, существуют в российском законодательстве? Одним из таких механизмов является процедура разделения уставного капитала компании на привилегированные и обыкновенные акции. Статья 23 Федерального закона № 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» гласит: «Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:

— в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со статьей 75 настоящего Федерального закона;

— во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

— в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами — владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций».

Таким образом, при получении дивидендов и ликвидационной стоимости акционеры, владельцы привилегированных акций, имеют преимущество перед акционерами, владельцами обыкновенных акций.

Еще одним способом возникновения субординирования является создание требования, которое приоритетно по законодательству, например, обеспечение основного обязательства залогом имущества. В соответствии со ст. 134 Федерального закона № 127-ФЗ от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» требования, обеспеченные залогом, удовлетворяются в преимущественном порядке: «…требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога».

Таким образом, российское законодательство ограничивает возможность субординирования требований сторонами.