Международная практика

Положения о субординировании — положения, по которым кредитор (субординированный или младший кредитор) соглашается с тем, что оплата его обязательств происходит только после удовлетворения требований обычного (старшего) кредитора.

Положения о субординированности могут содержаться в договорах между должником и младшим кредитором, между должником, младшим кредитором и старшим кредитором.

Какие цели преследуют стороны, заключая соглашения, в которых есть положения о субординированности? Во-первых, старший кредитор, например банк, предоставляя финансирование, может потребовать, чтобы требования инсайдеров должника, таких, как головной компании или крупного акционера, были субординированы требованиям банка. Например, такое субординирование происходит при проектном финансировании. Положения о субординировании также обеспечивают в этом случае то, что предоставляемые кредиты будут использованы на развитие бизнеса должника, а не в возмещение требований акционеров.

Во-вторых, субординированный долг может быть создан для увеличения капитала для регулятивных целей. Центральные банки в некоторых странах позволяют коммерческим банкам включать субординированные кредиты в капитал для расчета выполнения банковских нормативов банков. Общие требования к оформлению субординированного долга в этом случае включают обязанность субординирования такого долга всем другим требованиям, исключение из договора возможности требований дефолта и других похожих гарантий, невозможность выплатить задолженность без согласия регулятора, такой долг не рассматривается долгом для целей определения несостоятельности, поэтому должник продолжает в полной степени функционировать.

В-третьих, субординированный долг позволяет увеличить финансирование должника. Некоторые кредиторы готовы субординировать свои требования, чтобы должник получил больше кредитов и иное финансирование для развития бизнеса должника.

В-четвертых, субординированный заем в некоторых случаях помогает заемщику выжить, не проходя через процедуры банкротства, финансового оздоровления или ликвидации. Иногда акционеры компании или наиболее крупные поставщики могут субординировать свои требования к должнику, чтобы побудить иных кредиторов не требовать от должника выполнения его обязательств перед ними или отложить обязательства, чтобы заемщик смог восстановить свою платежеспособность.

Законодательство некоторых стран предоставляет широкие возможности для формулирования и заключения соглашений о субординированности. Однако основные способы субординирования включают:

— полное субординирование, в соответствии с которым никакие платежи не производятся субординированному кредитору, пока требования по старшим требованиям не удовлетворены полностью;

— неполное субординирование, по которому платежи в пределах, оговоренных в договоре, могут выплачиваться младшему кредитору до наступления определенного обстоятельства, например, невозможности для должника выполнять определенные нормативы, или его несостоятельности (банкротства) которые служат основанием для начала действия положений о субординировании (случай банкротства может быть сформулирован как добровольное или принудительное банкротство, подача заявления о банкротстве, назначение арбитражного управляющего, признание окончательного банкротства).

При неполном субординировании возможно как перечисление денег непосредственно младшему кредитору, так и соглашение о том, что все полученые дивиденды и иные распределения, полученные им, будут храниться на трасте в пользу старшего кредитора для погашения старшего требования или (более редко встречается) обязательство младшего кредитора уплатить старшему кредитору сумму, равную тому, что он получил в качестве возмещения по своему младшему требования.

Деньги, которые хранятся на трасте в пользу старшего кредитора, не попадают в конкурсную массу младшего кредитора при банкротстве последнего, если не будет доказано, что младший кредитор специально субординировал свои требования, чтобы вывести деньги из конкурсной массы в пользу какого-либо старшего кредитора. В этом случае такое субординирование может быть признано недействительным.