Глава II. Создание и ликвидация общества

     Положения, регламентирующие порядок создания и ликвидации акционерных

обществ, содержатся в главе II Закона, его статьях 8 - 24.

            1. Создание общества, его учредители и учреждение

            2. Устав общества

            3. Государственная регистрация общества

            4. Реорганизация общества

            5. Ликвидация общества

            1. Создание общества, его учредители и учреждение

     Согласно статье 8 Закона, акционерное общество может быть создано:

     - путем учреждения вновь;

     - путем реорганизации существующего юридического лица слияния, присоединения,

разделения, выделения, преобразования.

     Общество считается созданным с момента его государственной регистрации.

     Создание акционерного общества является результатом волеизъявления его

учредителей. Согласно статье 10, учредителями общества являются граждане и

(или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Особо оговорено,

что государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать

учредителями обществ, если иное не установлено федеральными законами. Право

быть учредителями акционерных обществ предусмотрено для федеральных и иных

органов по управлению государственным имуществом при приватизации государственных

и муниципальных предприятий в соответствии с Законом РФ от 21 июля 1997 г.

"О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального

имущества в Российской Федерации".

     Число учредителей открытого акционерного общества не ограничено (так

же как и число его акционеров), что создает благоприятные условия для привлечения

в его уставный фонд значительных капиталов и, значит,

обеспечения широких масштабов деятельности

     - производственной, коммерческой и иной.

     Число же учредителей закрытого типа (так же как и число акционеров) не

может превышать пятидесяти. В предыдущей главе мы дали отрицательную оценку

такого ограничения в части числа акционеров закрытого общества. Все сказанное

там в полной мере можно отнести и к ограничению, установленному в отношении

числа учредителей. Слабым утешением здесь может служить лишь то обстоятельство,

что ограничение числа учредителей обеспечивает преимущество отбора, обозримости

и солидарности персонального состава учредителей и акционерного закрытого

общества. Это обстоятельство имеет известное значение в качестве существенного

фактора стабильности внутренних отношений в обществе между участниками, их

в общем и целом единой позиции при решении наиболее важных для общества вопросов.

     Учредителем общества может быть и одно физическое или юридическое лицо.

Исключение сделано лишь для хозяйственных обществ, состоящих из одного лица.

Такие хозяйственные общества не могут быть учредителями (акционерами) акционерных

обществ открытых и закрытых.

     До создания общества, т.е. до его государственной регистрации, его учредители,

объединенные общей целью, действуют, вступая в определенные отношения с различными

юридическими и физическими лицами, исключительно от своего имени. Поэтому,

согласно пункту 3 статьи 10 Закона, они несут солидарную ответственность по

обязательствам, связанным с созданием общества и возникающим до государственной

регистрации данного общества.

     Общество после государственной регистрации может взять на себя ответственность

по обязательствам его учредителей, но только при условии последующего одобрения

их действий общим собранием акционеров. Отметим, что солидарная ответственность

учредителей возникает после заключения между ними письменного договора о создании

общества в соответствии с требованием пункта 5 статьи 9.

     Такой договор определяет порядок осуществления учредителями совместной

деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории

и типа акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их

оплаты, права и обязанности учредителей по создании общества. Важно отметить,

что договор не является учредительным документом общества.

     При необходимости учредители вправе включить в договор и другие условия,

не противоречащие законодательству, например распределить между учредителями

обязанности по созданию общества. Нелишним будет установление имущественной

ответственности учредителей за невыполнение принятых на себя по договору обязательств:

опоздание с покрытием расходов по созданию общества, оплатой акций, нанесение

своими действиями или бездействием убытков другим учредителям.

     В целом же отношения между учредителями можно рассматривать как отношения

товарищей в простом товариществе, создаваемом и действующим согласно статьям

1014 - 1054 ГК РФ. По договору простого товарищества (договору о совместной

деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои

вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения

прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

     Поэтому учредителям общества может быть полезно использовать содержащиеся

в указанных выше статьях ГК РФ нормы, регламентирующие права и обязанности

товарищей, характер их взаимоотношений с другими лицами и т.д., включив их

в договор о создании общества. Вместе с тем необходимо помнить о том, что

договор о создании общества должен отвечать требованиям, содержащимся в главах

27 - 29 ГК РФ.

     Во исполнение заключенного между учредителями общества договора они проводят

подготовительную работу: разрабатывают необходимую для регистрации общества

документацию, в том числе его учредительный документ - устав общества, арендуют

помещения, ведут рекламную кампанию и т.д., создают материальную базу общества,

предоставляя для этого необходимые средства, имеющие строго целевое назначение.

     Часть этих средств, израсходованная на приобретение различного рода имущества,

в дальнейшем может быть учтена в качестве вклада в капитал общества, однако

только по решению учредительного собрания. Одновременно учредители делают

каждый свой вклад в уставный капитал будущего общества, оплачивая приобретаемые

ими акции, в порядке, предусмотренном статьей 34 Закона, и исходя из того,

что не менее 50% уставного капитала должно быть оплачено к моменту регистрации

общества.

     После этого созывается само учредительное собрание, перед которым стоят

три задачи.

     1. Принять решение об учреждении общества. В случае учреждения общества

одним лицом, юридическим или физическим, решение принимается им единолично

(п.1 ст.9).

     2. Утвердить состав общества - его учредительный документ (п.2 ст.9).

     3. Избрать органы управления общества (п.2 ст.9).

     Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования

учредителей и принятые ими решения по этим трем вопросам - учреждения общества,

утверждения его устава, избрания органов управления общества, - рассматриваемым

учредительным собранием именно в указанной выше последовательности.

     Согласно пункту 3 статьи 9, решение об учреждении общества, утверждении

его устава, а также утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей

или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых каждым

учредителем в качестве оплаты за акции общества, принимается учредителями

единогласно. В то же время избрание органов управления общества, согласно

пункту 4 статьи 9, осуществляется тремя четвертями голосов учредителей общества,

которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

     Что касается создания акционерных обществ с участием иностранных инвесторов,

то оно осуществляется, согласно пункту 6 статьи 9 Закона, в соответствии с

федеральными законами РФ об иностранных инвестициях. Иностранные юридические

и физические лица вправе принять участие в создании акционерных обществ в

соответствии с Законом РФ от 4 июля 1991 г. "Об иностранных инвестициях в

Российской Федерации"11, а также Постановлением Правительства РФ от 28 ноября

1991 г. "О регистрации предприятий с иностранными инвестициями".

                            2. Устав общества

     Значение устава для общества, общие условия его действия, а также содержание

регламентируются статьей 11 Закона. Устав является учредительным документом

общества, он проходит государственную регистрацию, после чего вступает в силу.

Его требования обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

Устав общества должен содержать следующие сведения:

     - полное и сокращенное фирменное наименование общества;

     - место нахождения общества;

     - тип общества (открытое или закрытое);

     - количество, номинальную стоимость, категорию (обыкновенные, привилегированные)

акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

     - права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

     - размер уставного капитала общества;

     - структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия

ими решений;

     - порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе

перечень вопросов, решения по которым принимаются органами управления общества

квалифицированным большинством или единогласно;

     - сведения о филиалах и представительствах общества;

     - иные положения, предусмотренные Законом об акционерных обществах.

     Перечень этих сведений и определяет назначение устава. Он должен давать

полное представление об обществе как субъекте гражданского оборота и в этом

своем качестве должен быть открытым документом. Согласно пункту 4 статьи 11,

по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество

обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с его уставом,

включая изменения и дополнения к нему. Что же касается акционера, то по его

требованию общество обязано предоставить ему копию действующего устава общества.

Плата, взимаемая обществом за предоставление копии, не может превышать затрат

на ее изготовление.

     Назначение устава заключается также в том, что он фиксирует права своих

акционеров, определяет структуру органов управления общества, их компетенцию.

При разработке устава как для создания общества, так и в дальнейшем - при

принятии его в новой редакции или внесении в него дополнений и изменений следует

руководствоваться нормами, приведенными в соответствующих статьях Закона.

     Здесь же следует особо обратить внимание на то обстоятельство, что приведенный

выше перечень содержащихся в уставе сведений не является исчерпывающим. В

частности, согласно пункту 3 статьи 11, уставом общества могут быть установлены

ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной

номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых

одному акционеру.

     Кроме того, сказано, что устав общества может содержать другие положения,

не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.

Эту фразу не следует понимать таким образом, что хотя бы частично можно не

включать в устав сведения, приведенные в статье 11. Все они должны быть учтены

при разработке устава, а другие положения могут быть включены помимо того.

     Как свидетельствует опыт авторов настоящей работы, подготовка устава

акционерного общества, и особенно его согласование с многочисленными учредителями,

тем более его регистрация, дело очень сложное и хлопотное.

     Сложное потому, что, например, права акционеров в уставе следовало бы

по требованию учредителей изложить полностью, как они приведены в Законе.

Учредители хотят знать права акционеров, обращаясь непосредственно к уставу,

который всегда под рукой. К тому же устав - это рабочий документ для членов

органов управления общества, многих его технических работников, организаторов

проведения общего собрания акционеров и т.д., желающих иметь подробное руководство

для своей практической деятельности.

     Поэтому велика опасность, что устав станет многостраничным фолиантом,

что представляет большое неудобство, затрудняет его применение, хотя многими

содержащимися в нем сведениями придется пользоваться от случая к случаю, а

возможно, эти сведения никому не будут нужны вообще. К тому же не следует

забывать о том, что чем больше сведений приводится в уставе, чем они подробнее,

тем вероятнее искажение положений Закона, иных правовых актов, включаемых

в устав, последствия чего для общества, его руководителей предугадать нетрудно.

     В этой связи заметим, что для разработки устава желательно привлекать

соответствующих специалистов. Однако к их отбору следует подходить крайне

осторожно. Практически во всех крупных и средних городах в настоящее время

действует много фирм и фирмочек, профессиональная деятельность которых заключается

в разработке учредительных документов различных коммерческих организаций.

Они же берут на себя их регистрацию в местных органах регистрации юридических

лиц.

     К сожалению об этом свидетельствует многочисленная практика, часто такие

фирмы относятся к разработке учреждений документов для своих клиентов формально,

действуют на низком профессиональном уровне. Их деятельность по разработке,

в частности, уставов акционерных обществ ограничивается тем, что они помещают

в уставы лаконичные и отрывочные фрагменты Закона об акционерных обществах,

не раскрывая при этом все многообразие взаимозависимости органов управления

общества, их компетенцию, права акционеров и т.д.

     В результате в действующем на основе такого устава обществе начинают

возникать конфликты между советом директоров (наблюдательным советом) и генеральным

директором общества, полномочия которых не отражены в уставе достаточно четко,

проявляются многочисленные злоупотребления служебным положением со стороны

руководящих работников, нарушаются права акционеров, наблюдаются и другие

нарушения законов, иногда носящие криминальный характер.

     Безусловно, в этой связи возникает вопрос: почему же такие уставы, непригодные

для практического применения, проходят регистрацию? В каждом отдельно взятом

случае причины могут быть самые различные: некомпетентность служащих, нехватка

времени при большом количестве работы - вникнуть должным образом в документы,

представленные на регистрацию возможно также, что в данном случае присутствует

личный интерес. Возможны и иные причины формального подхода к столь важному

и ответственному делу. Для учредителей акционерного общества все эти причины

в принципе не имеют значения. Для них важно разработать устав вновь создаваемого

общества в строгом соответствии с действующим законодательством. Тогда они

смогут спокойно работать, не опасаясь возникновения внутри общества и в его

взаимоотношениях с другими участниками хозяйственного оборота различного рода

конфликтов, заканчивающихся убыточными для общества судебными процессами,

привлечением работников к административной и уголовной ответственности, иными

неприятностями.

     Именно поэтому необходимо относиться крайне осторожно к отбору организаций,

специалистов, привлекаемых к разработке учредительных документов общества,

приглашать только тех из них, которые доказали свою безупречную деловую репутацию.

     Для того чтобы помочь читателям настоящей работы получить представление

об уставе акционерного общества, их вниманию предлагается разработанный авторами

макет устава открытого акционерного общества. Он прошел апробацию при разработке

уставов нескольких десятков акционерных обществ различных производственных

отраслей в ряде регионов страны. Закрытое общество может использовать этот

макет, внеся в него соответствующие изменения, связанные с особым порядком

размещения акций и правами акционеров в области их продажи.

     Поэтому макет может быть использован при разработке уставов, принятии

уставов в новой редакции, внесении в них изменений и дополнений других акционерных

обществ. Авторы помещают макет устава в виде приложения к настоящей работе:

прежде чем переходить к его осмысливанию, целесообразно ознакомиться с содержанием

Закона об акционерных обществах. Впервые при учреждении общества устав учреждается

его учредителем. В дальнейшем по различным причинам может возникнуть необходимость

внесения в него определенных изменений и дополнений, принятия устава в новой

редакции, что относится уже к компетенции общего собрания акционеров (ст.12

Закона). При этом:

     1. Внесение в устав общества изменений, связанных с уменьшением уставного

капитала общества, осуществляется на основании решения об уменьшении уставного

капитала, принятого общим собранием акционеров. Это означает, что первоначально

собрание принимает решение об уменьшении уставного капитала и только потом,

особым решением, вносит соответствующие изменения в устав.

     2. Внесение в устав общества изменений, связанных с увеличением уставного

капитала, осуществляется также в два этапа на основе решения об увеличении

уставного капитала. Увеличение уставного капитала может осуществляться двумя

способами:

     - путем увеличения номинальной стоимости акций;

     - путем размещения дополнительных акций.

     Решения об этом принимаются как общим собранием акционеров, так и советом

директоров (наблюдательным советом), если в соответствии с особым решением

общего собрания или уставом общества последнему принадлежит такое право. Мало

того, итоги дополнительного размещения акций должны быть сначала утверждены

советом директоров (наблюдательным советом), и только после этого собрание

вносит в устав соответствующее изменение.

     3. Внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава

в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров, принятого

большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций,

принимающих участие в общем собрании акционеров. Из этого правила есть исключения;

их два. При увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных

акций решение об этом принимается общим собранием акционеров простым большинством

голосов. Если же решение об увеличении уставного капитала путем дополнительного

размещения акций принимает совет директоров (наблюдательный совет) общества,

он должен это сделать единогласно.

                 3. Государственная регистрация общества

     Создав общество, утвердив его устав и определив состав членов руководящих

органов, учредители, теперь уже в лице администрации общества, должны обратиться

в соответствующий государственный орган для его регистрации. При ее успешном

исходе завершается процесс создания акционерного общества, возникает новое

юридическое лицо.

     Первым следствием возникновения юридического лица является переход уредителей

общества в другое качество - они становятся его акционерами. Общее собрание

акционеров, подводя итоги работы учредителей общества, вправе теперь принять

решение об одобрении их действий по созданию общества, приняв на себя тем

самым обязательства учредителей, возникшие в ходе подготовительной работы.

     Согласно статье 13 Закона, акционерное общество подлежит государственной

регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических

лиц, в порядке, предусмотренном Федеральным законом о государственной регистрации

юридических лиц. Однако такой закон еще не принят. Поэтому регистрация акционерного

общества осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 8 Закона РФ "О

введение в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации":

принимается действующий порядок регистрации юридических лиц.

     Порядок регистрации изложен в "Положении о порядке государственной регистрации

субъектов предпринимательской деятельности", утвержденном Указом Президента

РФ от 8 июля 1994 г. 12 Государственная регистрация юридических лиц осуществляется

регистрационными палатами, а там, где их нет, - непосредственно органами государственной

(муниципальной) власти.

     Для регистрации акционерного общества в соответствующий орган необходимо

представить заявление о регистрации учредителями (учредителем), утвержденный

учредительным собранием устав, учредительный договор о создании общества,

документы, подтверждающие оплату не менее чем 50% уставного капитала, а также

оплату государственной пошлины. Требования к документам, предъявляемым в орган

регистрации, установлены вышеуказанным Положением. Поэтому с этими документами

учредителям общества следует ознакомиться заранее.

     Лицам, представляющим интересы общества при его регистрации, следует

также иметь в виду, что, согласно статье 13 Закона об акционерных обществах,

в орган регистрации должны быть представлены документы, подтверждающие права

собственности учредителей на имущество, вносимое на оплату приобретенных ими

акций, если общество создано с участием государства или муниципальных образований.

     Отказ в регистрации возможен в случае нарушения установленного законом

порядка создания предприятия, а также несоответствия учредительных документов

требованиям законодательства.

     Отказ в государственной регистрации по иным мотивам является незаконным.

О решении отказа в регистрации предприятия соответствующий орган обязан сообщить

в трехдневный срок в письменной форме учредителю предприятия. Отказ в регистрации

может быть обжалован в судебном порядке. Государственная регистрация изменений

и дополнений в устав общества или устава общества в новой редакции, согласно

статье 14 Закона об акционерных обществах, осуществляется в том же порядке,

что и при создании общества. При этом, как было отмечено выше, изменения и

дополнения в устав общества или устав в новой редакции приобретают силу для

третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных

этим Законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную

регистрацию.

     При этом следует учесть, что, согласно пункту 3 статьи 52 ГК РФ, юридические

лица и их учредители не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений

с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений. Отсюда следует,

что одобренные общим собранием акционеров изменения и дополнения в устав общества

обязательны для общества хотя бы до момента, когда орган регистрации в силу

каких-либо причин откажет обществу в регистрации таких изменений.

     Регистрация акционерных обществ с иностранными инвестициями регламентируется

Приказом Министерства экономики РФ от 7 февраля 1996 г. N 2 "О порядке регистрации

акционерных обществ с иностранными инвестициями". Тем же Приказом регламентирован

порядок государственной регистрации изменений и дополнений к учредительным

документам акционерных обществ с иностранными инвестициями.

                        4. Реорганизация общества

     Как было показано выше, создание акционерного общества возможно двумя

способами: создание вновь и реорганизация общества в форме слияния, присоединения,

разделения, выделения и преобразования (п.1 ст.57 ГК РФ и п.2 ст.15 Закона

об акционерных обществах). Добровольно общество может быть реорганизовано

в порядке, предусмотренном статьями 15 - 20 этого Закона. Другие основания

и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами.

     Согласно пункту 2 статьи 57 ГК РФ, в случаях, установленных законом,

реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его

состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных

государственных органов или по решению суда. Так, принудительная реорганизация

акционерного общества возможна в случаях, предусмотренных Законом РФ от 22

марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности

на товарных рынках"13.

     Согласно этому Закону, возможно принудительное разделение акционерного

общества, впрочем, как иных хозяйственных субъектов, если оно, занимая доминирующее

положение на рынке товаров и услуг, осуществляет монополистическую деятельность

и его действия имеют следствием существенное ограничение конкуренции в данной

отрасли, регионе.

     Общество признается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации

в форме присоединения, с момента регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации общества путем присоединения к другому обществу первое из

них считается реорганизованным с момента внесения органом государственной

регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении

деятельности присоединенного общества (п. 3 ст.15 Закона).

     Государственная регистрация вновь созданных в результате реорганизации

обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ

осуществляются согласно пункту 4 статьи 15 Закона в порядке, установленном

федеральными законами. Поскольку же, как это было отмечено выше, такие законы

еще не приняты, в указанных случаях следует руководствоваться "Положением

о порядке регистрации субъектов предпринимательской деятельности", утвержденным

Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г.

     Последствия реорганизации акционерного общества для его кредиторов могут

быть различными. При слиянии, присоединении или преобразовании общества субъектом

правопреемства является единое акционерное общество, к которому перешли все

права и обязанности реорганизованных обществ. В случае же разделения или выделения

общества кредитор вынужден иметь дело с двумя или более правопреемниками бывшего

общества.

     Защищая права кредиторов в подобной ситуации, пунктами 3 и 4 статьи 58

ГК РФ предусмотрено, что при разделении юридического лица его права и обязанности

переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным

балансом. Также в соответствии с разделительным балансом переходят права и

обязанности реорганизованного юридического лица при выделении из его состава

одного или нескольких юридических лиц.

     Именно разделительный баланс определяет для кредитора адресат взыскания.

Если же разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника

реорганизационного общества, то, согласно пункту 3 статьи 60 ГК РФ и пункту

5 статьи 15 Закона, возникшие в результате реорганизации юридические лица

несут перед его кредиторами солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного

общества.

     Положения указанных выше статей ГК РФ и Закона об акционерных обществах

накладывают на реорганизуемые общества определенные обязанности по уведомлению

своих кредиторов. Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации

общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов. В свою очередь

кредитор вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения

обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления в срок:

     - не позднее 30 дней с даты направления обществом кредитору уведомления

о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования;

     - не позднее 60 дней с даты направления обществом кредитору уведомления

о реорганизации в форме разделения или выделения.

     Как было показано выше, реорганизация акционерного общества может осуществляться

в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

     Слиянием обществ, согласно пункту 1 статьи 16 Закона, признается возникновение

нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких

обществ с прекращением действия последних. Инициатива слияния обществ исходит

от них самих. Однако следует учесть, что некоторые акционерные общества должны

получить на это согласие

     Государственного комитета по антимонопольной политике и поддержке новых

экономических структур РФ (ГКАП).

     Согласно статье 17 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и

ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", ГКАП осуществляет

предварительный контроль за слиянием и присоединением коммерческих организаций,

если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных

размеров оплаты труда. Акционерные общества, отвечающие этому признаку, должны

получить соответствующее разрешение на слияние. Если же сумма активов акционерных

обществ, участвующих в слиянии, по балансу превышает 50 тысяч минимальных

размеров оплаты труда, то ГКАП должен быть уведомлен об этом.

     Государственная регистрация вновь образованного акционерного общества,

а также внесение записи об исключении бывших обществ из единого государственного

реестра, если сумма их активов превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты

труда, осуществляются органом регистрации юридических лиц только при наличии

согласия ГКАП.

     Согласно пункту 2 статьи 16 Закона об акционерных обществах, общества,

участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются

порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества

в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества. Советы директоров (наблюдательные

советы) обществ выносят на обсуждение общих собраний акционеров обществ, участвующих

в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора

о слиянии и об утверждении передаточного акта.

     Решения по этим вопросам принимаются общими собраниями акционеров большинством

в три четверти голосов участвующих в них акционеров. Заметим, что для решения

всех этих крайне важных для акционеров вопросов может потребоваться созыв

не одного собрания. На этих собраниях может быть предварительно рассмотрен

вопрос об уставе вновь создаваемого общества, персональном составе его совета

директоров (наблюдательного совета) и правления. То есть акционеры каждого

общества должны определиться, на каких условиях в этом плане они дадут свое

согласие на слияние.

     В соответствии с пунктом 3 статьи 16 Закона утверждение устава и выборы

совета директоров (наблюдательного совета) вновь возникающего общества проводятся

на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. В

случае если выборы исполнительного органа нового общества в соответствии с

его уставом отнесены к компетенции общего собрания акционеров, на этом собрании

формируется также и исполнительный орган.

     Собрание акционеров, учреждающее новое общество, должно утвердить передаточный

акт. В соответствии со статьей 59 ГК РФ передаточный акт должен содержать

положения о правопреемстве по всем обязательствам нового общества в отношении

всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Поскольку к новому обществу переходят все права и обязанности обществ, принявших

участие в слиянии, в передаточном акте необходимо привести исчерпывающий перечень

этих прав и обязанностей. При передаче имущества производится его инвентаризация,

результаты которой отражаются в передаточном акте.

     Передаточный акт представляется вместе с учредительными документами вновь

созданного общества для его государственной регистрации. Непредставление вместе

с учредительными документами передаточного акта, а также отсутствие в нем

положений о правопреемстве по обязательствам нового общества влекут отказ

в его государственной регистрации. Все права и обязанности обществ, принявших

участие в слиянии, переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с

передаточным актом.

     Пунктом 3 статьи 16 предусмотрено, что порядок голосования на совместном

общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ.

Что здесь имеется в виду, можно лишь предполагать, поскольку при реорганизации

обществ решения об этом принимаются общими собраниями акционеров по представлению

советов директоров (наблюдательных советов). К тому же известен порядок создания

новых обществ.

     Скорее всего, законодатели решили упростить процедуру слияния обществ,

но законных оснований для этого не было, поскольку Закон об акционерных обществах

не регламентирует порядок проведения совместного общего собрания акционеров

двух или нескольких обществ. Однако, вместо того чтобы определить такой порядок

проведения собрания, законодатели отдали решение этого вопроса на рассмотрение

самих обществ, участвующих в слиянии, окончательно не решив для себя, следует

ли это делать.

     Видимо, в силу этого и появилась такая ни к чему не обязывающая общества,

участвующие в слиянии, запись в смысле: порядок голосования на совместном

общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии, а может

и не быть определен.

     Определить же его необходимо, поскольку он законодательно не регламентирован,

а спонтанно принятое на совместном собрании решение о порядке голосования

поставит под сомнение все другие принятые им решения. Этому будут только рады

оставшиеся в меньшинстве противники реорганизации своих обществ, которые не

преминут воспользоваться своим правом оспорить решения совместного собрания

в судебном порядке.

     В связи с изложенным в договор о слиянии обществ целесообразно включить

пункт, регламентирующий не только порядок голосования на совместном общем

собрании их акционеров, но сослаться в этом пункте на соответствующие статьи

Закона об акционерных обществах, определяющие порядок созыва и проведения

общего собрания акционеров, в том числе и голосования: статьи 47 - 49, 51,

54, 56 - 63. Пункт аналогичного содержания целесообразно также включить в

договор, заключаемый при реорганизации общества путем присоединения одного

или нескольких обществ. Присоединением общества, согласно статье 17 Закона,

признается прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей

всех их прав и обязанностей другому обществу. Процедура присоединения аналогична

процедуре слияния обществ: заключение договора о присоединении, утверждение

его и передаточного акта на общих собраниях акционеров, получение разрешения

на присоединение от федерального или регионального антимонопольного органа,

решение вопроса о конвертации акций и иных ценных бумаг и т.п.

     Отличие заключается в том, что совместное общее собрание акционеров не

утверждает новый устав, а вносит изменения и дополнения, связанные с присоединением,

в устав присоединяющего общества. При необходимости это собрание, естественно,

может принять решения и по иным вопросам, например увеличить состав совета

директоров (наблюдательного совета) и правления. Порядок голосования на совместном

общем собрании акционеров определяется договором о присоединении. При присоединении

одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого

общества в соответствии с передаточным актом.

     Разделением общества, согласно статье 18 Закона, признается прекращение

деятельности общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым

обществам. Общество прекращает свое существование, и вместо него в гражданском

обороте начинают действовать новые общества.

     Процедура разделения следующая. Совет директоров (наблюдательный совет)

общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос (предложение

от своего имени) о реорганизации общества в форме разделения, порядке и условиях

этой реорганизации, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого

общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.

     В свою очередь общее собрание акционеров, рассмотрев предложение совета

директоров (наблюдательного совета) (В дальнейшем - совет директоров.), принимает

решение о реорганизации общества в форме разделения, создании новых обществ

и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные

ценные бумаги создаваемых обществ.

     После этого созываются общие собрания акционеров вновь создаваемых обществ,

которые утверждают свои уставы, избирают советы директоров, исполнительные

органы управления, ревизионные комиссии. При разделении общества все его права

и обязанности переходят к вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным

балансом.

     Выделением общества (ст.19 Закона) признается создание одного или нескольких

обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества

без прекращения деятельностипоследнего. Как и в предыдущих случаях реорганизации

акционерных обществ, инициатором выделения может быть совет директоров реорганизуемого

общества.

     Он выносит на решение общего собрания акционеров общества вопрос о его

реорганизации в форме выделения, порядке и об условиях осуществления выделения,

о создании нового общества, возможности конвертации акций общества в акции

и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации,

об утверждении разделительного баланса. При выделении из состава общества

одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей

реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом.

     Составление разделительных балансов при реорганизации в форме разделения

и выделения требует особого внимания со стороны вновь создаваемых обществ

потому, что в них определяются их права, в том числе и имущественные, и обязанности,

в том числе и по отношению к кредиторам. В разделительном балансе необходимо

четко и взвешенно определить, какие требования кредиторов подлежат удовлетворению

со стороны каждого нового общества, какую часть активов оно получит.

     При составлении разделительного баланса возможны различного рода злоупотребления

в пользу одного или нескольких сторон. Например, известны случаи, когда при

разделении общества на несколько обществ пассив реорганизуемого общества концентрировался

в одном из новых обществ, которое вскоре объявлялось банкротом, а кредиторам

оставалось только подсчитывать свои убытки. Другие же вновь образованные общества,

избавившись от кредиторов, стали процветать. Убытки понесли не только кредиторы,

но и основная масса акционеров обанкротившегося общества.

     Законодательство (п.2 ст.104 ГК РФ и ст.20 Закона) ограничивает возможности

преобразования акционерного общества в другую организационно-правовую форму.

Акционерное общество вправе преобразоваться только в общество с ограниченной

ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований,

установленных федеральными законами.

     Инициативу преобразования общества проявляет совет директоров, выносящий

на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке

и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества

на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов

производственного кооператива. Общее собрание акционеров преобразуемого общества

принимает решения по этим вопросам.

     После чего участники создаваемого нового юридического лица принимают

на своем совместном заседании решение об утверждении его учредительных документов

и избрании (назначении) органов управления, ревизионной комиссии в соответствии

с требованиями федеральных законов об этих организациях. При преобразовании

общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности

реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.

     Преобразование акционерного общества, осуществляемое по решению его органов

управления, высшим из которых является общее собрание акционеров, возможно

в силу самых различных причин, общим признаком которых является неудовлетворенность

основной массы акционеров, а может быть, членов его руководящих органов организационно-правовой

формой, в рамках которой они осуществляют свою деятельность.

     Тем не менее, прежде чем выбрать организационно-правовую форму нового

юридического лица, в которую может быть преобразовано акционерное общество,

необходимо взвесить все преимущества и недостатки таких организационно-правовых

форм, какими являются общество с ограниченной ответственностью и производственный

кооператив.

     Что касается общества с ограниченной ответственностью, то целесообразно

учесть следующее. Правовое положение таких обществ регламентируется рядом

изложенных в самом общем виде положений статей 87 - 94 ГК РФ. При этом в пункте

3 статьи 87 предусмотрено, что правовое положение общества с ограниченной

ответственностью и права и обязанности его участников определяются настоящим

Кодексом и законом об обществах с ограниченной ответственностью.

     Как известно, большинство отечественных предпринимателей, осуществляющих

свою деятельность на рынке товаров и услуг, не обременено знаниями в области

законодательства, особенно нюансов, связанных с его несовершенством. Поэтому

бытует мнение, основанное на опыте работы многих обществ с ограниченной ответственностью,

что такими обществами легко управлять, - их деятельность не регламентируется

так подробно, как, например, деятельность акционерных обществ.

     Эти представления не более чем иллюзия. Именно в силу несовершенной законодательной

базы и основанной на этом неопределенности правового положения обществ с ограниченной

ответственностью они очень уязвимы, точно так же - а это главное, - как и

их участники.

     Это обстоятельство необходимо учитывать при решении вопроса о целесообразности

преобразования акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью,

поскольку такое преобразование возможно при соблюдении как требований ГК РФ,

так и закона об обществах с ограниченной ответственностью, который пока еще

не принят.

     Рассмотрим проблемы, которые могут возникнуть при преобразовании акционерного

общества в общество с ограниченной ответственностью.

     1. Согласно пункту 1 статьи 88 ГК РФ, число участников общества с ограниченной

ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществах

с ограниченной ответственностью. В противном случае оно подлежит преобразованию

в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации

в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного

законом предела.

     Как видим, судьба общества с ограниченной ответственностью, создаваемого

до принятия соответствующего закона, неопределенна. Поэтому большинство акционеров

едва ли проголосуют за преобразование их общества в общество с ограниченной

ответственностью, тем более что предугадать с какой-то степенью достоверности,

каков же будет этот предел, невозможно.

     2. В соответствии с пунктом 1 статьи 89 ГК РФ учредительными документами

общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный

его учредителями, и утвержденный ими устав. Таким образом, общество с ограниченной

ответственностью должно иметь два учредительных документа, тогда как, например,

акционерное общество имеет один учредительный документ - его устав, и его

акционеры, точно так же, как и члены руководящих органов, никаких неудобств

от этого не испытывают.

     Такая запись дает основание обоснованно предполагать, что, во первых,

число учредителей общества с ограниченной ответственностью будет таким незначительным,

что это исключит практически для всех акционеров акционерного общества целесообразность

его преобразования в такое общество.

     Во-вторых, весьма вероятно, что устав общества с ограниченной ответственностью,

регламентирующий его деятельность, защиту прав участников, порядок управления

и т.д., основанный на положениях закона, которого пока еще нет, со временем

придет в противоречение с учредительным договором, отражающим лишь интересы

учредителей.

     В такой ситуации неизбежны противоречия интересов участников общества

и основанные на них конфликты, противоречивые действия руководящих работников,

ущемление прав и интересов части участников общества в интересах другой и

другие коллизии, которые, скорее всего, негативно скажутся на общих итогах

его хозяйственной деятельности.

     Всего этого возможно избежать лишь при условии, что и учредительный договор,

и устав общества будут разработаны в соответствии с требованиями закона об

обществах с ограниченной ответственностью. Пока же такого закона нет, преобразовывать

акционерное общество в общество с ограниченной ответственностью едва ли целесообразно.

     Вопрос о целесообразности преобразования акционерного общества в производственный

кооператив также заслуживает особого рассмотрения. Дело в том, что производственный

кооператив (артель) как особая организационно-правовая форма субъекта хозяйственного

оборота принципиально отличается как от акционерного общества, так и общества

с ограниченной ответственностью. Эти отличия заключаются в следующем.

     1. В соответствии с пунктом 1 статьи 107 ГК РФ производственным кооперативом

(артелью) (В дальнейшем - кооператив.) признается добровольное объединение

граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной

деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной

и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание

других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении

его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

     2. Число членов кооператива не должно быть менее пяти (п.3 ст.108 ГК

РФ).

     3. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии

с их личным трудовым и (или) иным участием (размером паевого взноса), а между

членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности

кооператива, соответственно их паевому взносу (ст.12 Закона РФ от 8 мая 1996

г. "О производственных кооперативах")14.

     4. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием

членов кооператива (п.4 ст.110 ГК РФ и п.1 ст.8 Закона "О производственных

кооперативах").

     5. Лицу, прекратившему членство в кооперативе, выплачивается стоимость

пая или выдается имущество, соответствующее его паю (п.7 ст.22 Закона "О производственных

кооперативах").

     6. По решению общего собрания членов кооператива член кооператива может

быть исключен из него в случаях:

     - если он не внес в установленный уставом кооператива срок паевой взнос;

     - если он не выплачивает или ненадлежащим образом выполняет обязанности,

возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных

уставом кооператива (п.2 ст.22 Закона о кооперативах).

     Очевидно, что акционеры-предприниматели, как правило, не принимающие

личного трудового участия в работе акционерного общества, будут всячески противиться

преобразованию его в производственный кооператив, тем более что они теряют

возможность влиять на принимаемые его органами управления, общим собранием

членов кооператива решения.

     Другое, прямо противоположное отношение к вопросу преобразования акционерного

общества в производственный кооператив может быть у акционеров-работников.

В данном случае речь идет в первую очередь о тех акционерных обществах, которые

были созданы в результате приватизации государственных и муниципальных предприятий,

где акционеры-работники еще сохранили за собой достаточное количество акций,

дающее им возможность принять на общем собрании акционеров решение о преобразовании

общества в производственный кооператив.

     Таких обществ, по нашим оценкам, насчитывается 15 - 20 тысяч.Кроме того,

в настоящее время существует несколько десятков тысяч небольших по численности

акционерных обществ, большинство учредителей которых является их работниками.

Этих акционеров также может заинтересовать вопрос о целесообразности преобразования

их обществ в производственные кооперативы.

     Почему именно так мы ставим вопрос о привлекательности, выгодности для

работников-собственников быть владельцами и работниками именно в производственном

кооперативе, а не в акционерном обществе? В обоснование такой позиции целесообразно

в принципе обратиться к имеющемуся опыту, демонстрирующему работникам-собственникам

преимущества их работы именно в производственных кооперативах.

     К сожалению, достаточно представительного опыта работы производственных

кооперативов в России в условиях рыночной экономики пока еще нет. Это объясняется

в первую очередь тем, что Законом РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях

и предпринимательской деятельности" производственные кооперативы как одна

из организационно-правовых форм существования предприятий по каким-то причинам

не были узаконены.

     В силу этого большое количество производственных кооперативов, спонтанно

возникших в стране во второй половине 80-х годов, было преобразовано в предприятия

других организационно-правовых форм или же попросту ликвидировано. Право на

существование производственные кооперативы получили лишь с введением в действие

Части первой ГК РФ.

     По этой причине мы вынуждены обратиться к опыту работы кооперативов в

других странах. В развитых капиталистических странах накоплен значительный

практический опыт в развитии кооперативного движения. Большое распространение

кооперативы получили в промышленности, строительстве, рыболовстве, страховом,

банковском деле, сельском хозяйстве, торговле, а также других секторах экономики.

Первое место по развитию кооперативного движения занимает Италия, где в кооперативах

занято до 9% трудоспособного населения.

     В связи с широким развитием этого движения возникла необходимость в координации

деятельности ранее разрозненных кооперативов, с тем чтобы обеспечить их конкурентоспособность

по отношению к частному капиталу, что было достигнуто путем их объединения

в единые производственно-хозяйственные системы и выработки общей стратегии

развития в рамках таких систем.

     Такая система, например, создана в Канаде. Она объединяет 350 потребительских

кооперативов с общим годовым оборотом в 2 млрд. канадских долларов. В ее функции

входит оптовая торговля, ее планирование, маркетинг, поручительство по долгам

отдельных кооперативов и т.д. Подобные организации созданы в Италии, где сформированы

консорциумы производственных кооперативов Конфедерация кооперативов, Кооперативная

лига и Ассоциация кооперативов.

     В Испании уже на протяжении многих десятилетий успешно функционирует

крупное производственно-финансовое кооперативное объединение "Мондрагон",

объединяющее посредством взаимных контрактов более 100 кооперативов различного

профиля, в том числе банк, медицинский, страховой центры, центр профессионального

обучения членов кооперативов и т.д.

     В качестве факторов, обеспечивающих успешную деятельность кооперативов,

следует отметить тождество интересов членов кооперативов - как наемных работников,

так и собственников, кровно заинтересованных в их финансовой стабильности.

Для трудящихся кооперативы привлекательны также в силу демократического характера

их внутренней организации и управления - равенство их членов при принятии

решений, форм участия в управлении четко декларируется в уставах кооперативов.

     В целом обширный зарубежный опыт свидетельствует, что кооперативы в большинстве

своем способны производить конкурентоспособную продукцию, они уже стали альтернативой

частным предприятиям во многих сферах приложения труда. Они являются демократическим

институтом, обеспечивающим защиту экономических и социальных прав и интересов

своих членов. Кооперативная форма собственности прочно утвердилась в экономике

развитых стран. Она находится в состоянии постоянного развития, что еще больше

укрепляет ее позиции на рынке товаров и услуг.

     В силу указанных выше причин работникам-акционерам можно рекомендовать

преобразовать при необходимости их общество в производственный кооператив,

тем более что правовое положение кооперативов подробно регламентируется действующим

законодательством.

     Подводя итоги рассмотрения вопроса о возможностях и целесообразности

преобразования акционерных обществ в связи с возникшей необходимостью в общества

с ограниченной ответственностью или в производственные кооперативы, можно

констатировать, что перед акционерами стоят весьма сложные задачи. Преобразованию

акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью, по нашему

мнению, препятствует несовершенство законодательной базы, регламентирующей

правовое положение обществ с ограниченной ответственностью.

     Что же касается преобразования акционерного общества в производственный

кооператив, то поддержать такое предложение могут в принципе лишь акционеры,

работающие в этом обществе. Другие акционеры, тем более держатели крупных

пакетов акций такое предложение не поддержат. Таким образом, закон сильно

ограничивает возможности преобразования акционерных обществ, по существу,

лишая во многих случаях акционеров возможности распорядиться своей собственностью.

     Однако есть еще одна возможность преобразования акционерного общества

- открытого в закрытое и наоборот. Такая возможность открывается положениями

пункта 1 статьи 68 ГК РФ: хозяйственные общества одного вида могут преобразовываться

в хозяйственные общества другого вида по решению общего собрания участников

в порядке, установленном этим Кодексом.

     Верховный и Высший Арбитражный Суды своим Постановлением от 2 апреля

1997 г. N 4/8 (п.6) разъяснили, что положения этого пункта не исключают возможность

преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме

юридического лица (акционерных обществ), - закрытых в открытые и открытых

в закрытые: изменение типа общества не является реорганизацией юридического

лица, поскольку его организационно-правовая форма не изменяется.

     Поэтому требования, предусмотренные пунктом 5 статьи 58 ГК РФ, пунктом

5 статьи 15 и статьей 20 Закона об акционерных обществах, - о составлении

передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа

акционерного общества в таких случаях предъявляться не должны.

     Не принимаются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества,

в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих

им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали

в голосовании (ст.75 Закона об акционерных обществах).

     Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество

другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением

соответствующих изменений в устав общества, т.е. утверждением устава в новой

редакции, и государственной регистрацией его в установленном порядке.

     Отказ в регистрации таких изменений может быть обжалован (оспорен) в

судебном порядке и признан неправомерным с вынесением судом решения обязать

соответствующий государственный орган провести регистрацию, кроме случаев,

когда:

     а) в результате преобразования открытого общества в закрытое будет нарушено

требование пункта 3 статьи 7 Закона, ограничивающего численность закрытого

общества (не более 50 акционеров);

     б) в результате преобразования общества будет нарушен пункт 4 статьи

7 Закона, устанавливающий, что если учредителями акционерных обществ выступают

в соответствии с федеральными законами Российская Федерация, субъект Российской

Федерации или муниципальное образование, то общества могут быть только открытыми;

     в) при преобразовании закрытого общества в открытое размер уставного

капитала окажется ниже минимального уровня, установленного статьей 26 Закона

для открытых акционерных обществ.

     В главе I настоящей работы были рассмотрены особенности каждого из двух

типов акционерных обществ - открытого и закрытого, что дает читателям возможность

сделать обоснованный выбор при принятии решения о создании своего общества.

Соответствующий выбор может быть сделан также, если акционеров по каким-либо

причинам не устраивает тип их акционерного общества.

     Теперь у читателей появилась возможность рассмотреть третий вариант преобразования

их общества, если они отказались от идеи преобразовать его в общество с ограниченной

ответственностью или в производственный кооператив. В принципе все три варианта

преобразования можно рассмотреть одновременно, что облегчит принятие наиболее

выгодного для акционеров решения.

                         5. Ликвидация общества

     Порядок ликвидации акционерного общества регламентируется статьями 61

- 65 ГК РФ, статьями 21 - 23 Закона об акционерных обществах и статьями 15

- 38 Закона РФ от 19 ноября 1992 г. "О несостоятельности (банкротстве) предприятий"15.

     Ликвидация акционерного общества влечет за собой прекращение его деятельности

без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Общество может быть ликвидировано по двум основаниям:

     - добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований Закона

об акционерных обществах и устава общества;

     - по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ.

     Пунктом 2 статьи 61 ГК РФ предусмотрены лишь две причины, в силу которых

общество может быть ликвидировано добровольно: истечение срока, на который

было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано,

что не исключает возможности добровольной ликвидации общества и по иным причинам.

Например, общество может принять решение о собственной ликвидации в связи

с тем, что невозможно достичь цели, ради которой оно было создано.

     Есть еще одно обоснование, по которому общество обязано само принять

решение о своей ликвидации. Согласно пункту 5 статьи 35 Закона об акционерных

обществах, общество обязано это сделать, если по окончании второго и каждого

последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом,

предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской

проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального

уставного капитала, указанной в статье 26 настоящего Закона.

     Приняв принципиальное решение о необходимости добровольной ликвидации

общества, совет директоров выносит на решение общего собрания акционеров вопрос

о ликвидации общества, обосновав свое предложение акционерам должным образом,

и назначении ликвидационной комиссии. В случае если предложение совета директоров

будет поддержано акционерами, собрание принимает решение о ликвидации общества

и создании ликвидационной комиссии в определенном составе. Одновременно устанавливаются

порядок и сроки ликвидации общества.

     В том случае, если акционером ликвидируемого общества является государство

или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается

представительсоответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда

имущества, или соответствующего органа местного самоуправления. При невыполнении

этого требования орган, осуществляющий государственную регистрацию общества,

не вправе давать согласие на назначение ликвидационной комиссии (п.2 и 4 ст.21

Закона).

     С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия

по управлению делами общества (п.3 ст.21), т.е. все органы управления общества

отстраняются от исполнения своих обязанностей. Ликвидационная комиссия от

имени ликвидируемого общества выступает в суде.

     В соответствии с пунктом 1 статьи 62 ГК РФ учредители (участники) юридического

лица или орган, принявшие решение о его ликвидации, обязаны незамедлительно

сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических

лиц, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения

о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. В соответствии

с этим требованием решение общего собрания акционеров о ликвидации общества

должно быть доведено до сведения органа, осуществляющего государственную регистрацию

юридических лиц.

     Порядок ликвидации общества регламентируется статьей 22 Закона. Задача

ликвидационной комиссии заключается в том, чтобы удовлетворить требования

кредиторов распределить оставшееся после этого имущество (средства) между

акционерами общества.

     В этих целях ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых

публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества,

порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами. Срок для предъявления

требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования

сообщения о ликвидации общества. Кроме того, комиссия принимает и иные меры

по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, уведомляет

в письменной форме кредиторов о ликвидации общества.

     По окончании срока, установленного для предъявления требований кредиторами,

комиссия составляет промежуточный баланс, который содержит сведения о составе

имущества общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах

их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием

акционеров по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию

ликвидируемого общества.

     В случае если имеющихся у общества средств недостаточно для удовлетворения

требований кредиторов, комиссия осуществляет продажу имущества общества с

публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

     Выплата кредиторам причитающихся им денежных сумм производится ликвидационной

комиссией в порядке очередности, установленной согласно пунктам 1 и 2 статьи

64 ГК РФ:

     - в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми

общество несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;

     - во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий

и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по

контракту, и по выплате вознаграждений по авторским гонорарам;

     - в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам,

обеспеченным залогом имущества ликвидируемого общества;

     - в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам

в бюджет и во внебюджетные фонды;

     - в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии

с законом.

     Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения

требований предыдущей очереди.

     Выплата кредиторам причитающихся им денежных сумм производится ликвидационной

комиссией в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом начиная со

дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым

производятся по истечении месяца с даты утверждения промежуточного ликвидационного

баланса.

     После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет

ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров по

согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого

общества.

     Порядок распределения оставшегося после удовлетворения требований кредиторов

имущества ликвидируемого общества между его акционерами регламентируется статьей

23 Закона. Оно распределяется ликвидационной комиссией в следующей очередности:

     - в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть

выкуплены в соответствии со статьей 75 Закона;

     - во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных

дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной

стоимости по привилегированным акциям;

     - в третью очередь осуществляется распределение имущества между акционерами

- владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

     При этом распределение имущества каждой последующей очереди осуществляется

после полного распределения имущества предыдущей очереди. Выплата обществом

определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным

акциям определенного типа осуществляется после полной выплаты определенной

уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям предыдущей

очереди.

     Если же оставшегося у общества недостаточно для выплаты начисленных дивидендов

по привилегированным акциям, а также их ликвидационной стоимости, всем акционерам

- владельцам акций одного типа выдается имущество пропорционально количеству

принадлежащих им акций.

     Ликвидация общества считается завершенной, а общество прекратившим существование

с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи

в единый государственный реестр юридических лиц.

     Принудительная ликвидация общества может быть произведена по основаниям,

предусмотренным пунктом 2 статьи 61 ГК РФ: по решению суда в случае осуществления

деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной

законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных

правовых актов.

     Согласно пунктам 3 и 4 статьи 61 ГК РФ, требование о ликвидации юридического

лица по указанным выше основаниям может быть предъявлено в суд государственным

органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования

предоставлено законом. Решением суда о ликвидации юридического лица на его

учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического

лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению

ликвидации юридического лица. Заметим, что применительно к акционерному обществу

таким органом является ликвидационная комиссия, что прямо предусмотрено пунктом

2 статьи 21 Закона об акционерных обществах.

     В соответствии с статьей 65 ГК РФ основанием для принудительной ликвидации

акционерного общества является также его несостоятельность (банкротство).

Условия и порядок признания общества несостоятельным, а также особенности

ликвидационной процедуры определены Законом РФ от 19 ноября 1992 г. "О несостоятельности

(банкротстве) предприятий".

     Этим законом установлено, что под несостоятельностью (банкротством) предприятия

понимается его неспособность удовлетворить требования кредиторов по оплате

товаров (работ, услуг), а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и

внебюджетные фонды в связи с превышением обязательств должника над его имуществом

или в связи с неудовлетворительной структурой его баланса.

     Внешним признаком банкротства, на основании которого может начаться судебный

процесс о признании акционерного общества несостоятельным, является приостановление

его текущих платежей таким образом, что оно не обеспечивает или заведомо не

способно обеспечить выполнение требований кредиторов в течение трех месяцев

со дня наступления сроков их исполнения. Банкротство общества считается имеющим

место после признания этого факта арбитражным судом или после официального

объявления о нем должником в случае его добровольной ликвидации. В случае

добровольной ликвидации общества-банкрота его ликвидация осуществляется под

контролем его кредиторов.

     Арбитражный суд, признав акционерное общество банкротом, принимает решение

о его принудительной ликвидации и об открытии конкурсного производства, назначает

конкурсного управляющего, под руководством которого работает ликвидационная

комиссия. Конкурсный управляющий получает право распоряжаться имуществом общества,

в том числе продавать его в целях получения средств для удовлетворения требований

кредиторов общества. Он формирует конкурсную массу - источник средств для

погашения задолженности общества, осуществляет и иные действия, связанные

с ликвидацией общества.