Глава V. Дивиденды общества

     Порядок и условия выплаты дивидендов акционерам общества регламентируются

статьями 42 и 43 Закона. Если иное не предусмотрено Законом и уставом общества,

последнее вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение

(объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. По акциям, находящимся

на балансе общества, решение о выплате дивидендов не принимается.

     Решение о выплате промежуточных (ежеквартальных, полугодовых) дивидендов,

размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа) принимается

советом директоров (наблюдательным советом) общества. Решение тех же вопросов,

связанных с выплатой годовых дивидендов, принимается общим собранием акционеров.

     Дата выплаты промежуточных дивидендов определяется каждый раз особым

решением совета директоров (наблюдательного совета), но не может быть ранее

30 дней со дня принятия такого решения. Что же касается даты выплаты годовых

дивидендов, то она может определяться уставом общества или решением общего

собрания акционеров.

     Чисто технически удобнее, если дата выплаты дивидендов определена уставом

общества. Она будет ориентировать и совет директоров, и служебный персонал

общества своевременно проводить всю работу, связанную с выплатой дивидендов.

К тому же зафиксированная в уставе дата будет ко многому обязывать совет директоров.

     Нарушение устава - дело серьезное. Поэтому невыплата своевременно годовых

дивидендов будет означать для совета директоров необходимость объяснить общему

собранию акционеров ее причину, а собрание в свою очередь может принять в

отношении неэффективно работающего совета директоров соответствующее решение,

вплоть до досрочного прекращения его полномочий.

     Если же дата выплаты дивидендов уставом общества не определена, то это

может сделать общее собрание акционеров, предусмотрев в своем решении, что

впредь годовые дивиденды выплачиваются в определенный срок. Возможен и иной

вариант, когда собрание каждый раз принимает решение о дате выплаты годовых

дивидендов и вслед за этим - решение о выплате дивидендов, размере дивиденда

и формы его выплаты по акциям каждой категории (типа).

     Хотя только общее собрание акционеров принимает решение о выплате годовых

дивидендов, приоритет в решении этого вопроса каждый раз принадлежит совету

директоров. Решение собрания принимается только по рекомендации совета директоров,

и размер годового дивиденда не может быть более рекомендованного и меньше

выплаченных промежуточных дивидендов.

     Общее собрание акционеров вправе принять решение о невыплате дивиденда

по акциям определенных категорий (типов), а также о выплате дивидендов в неполном

размере по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен

в уставе. В этой связи акционерам - владельцам таких привилегированных акций

следует позаботиться, чтобы в устав общества было внесено положение о том,

что такие акции становятся кумулятивными в порядке, предусмотренном пунктом

2 статьи 32 Закона. Невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по

кумулятивным акциям накапливается и выплачивается впоследствии.

     Общество обязано выплатить объявленные по каждой категории (типу) акций

дивиденды. Если дивиденды объявлены общим собранием акционеров, общество становится

должником акционеров. Поэтому при просрочке выплаты дивидендов акционеры вправе

обратиться в суд с иском к обществу, руководствуясь статьей 395 ГК РФ. Дивиденды

выплачиваются, как правило, деньгами. Другим имуществом дивиденды могут выплачиваться

лишь в том случае, если это предусмотрено уставом общества.

     Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. Дивиденды

по привилегированным акциям определенных уставом общества типов могут выплачиваться

за счет специально предназначенных для этого фондов общества. Положение о

том, что дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год,

означает в принципе, что годовое общее собрание акционеров, которое, согласно

подпункту 11 пункта 1 статьи 48 Закона, утверждает годовой отчет, бухгалтерский

баланс, счета прибылей и убытков, а также распределяет прибыль и убытки, практически

не в состоянии принять решение о выплате дивидендов.

     Не в состоянии потому, что на годовом собрании распределяется чистая

прибыль, полученная по итогам прошлого, но не текущего года, в текущем году

на годовом собрании зафиксирована чистая прибыль, полученная в прошлом году.

Запись о том, что дивиденды выплачиваются из чистой прибыли за текущий год,

некорректна также потому, что, строго говоря, чистая прибыль за год может

быть определена только по итогам этого года, точно так же, как чистая прибыль

за квартал, полугодие может быть определена по их окончании.

     Поэтому общество фактически может выплатить дивиденды в рамках положения

пункта 2 статьи 42 Закона, делая это по итогам кварталов и первого полугодия.

Точно так же возможно формировать фонды для выплаты дивидендов по привилегированным

акциям, если положения пункта 2 статьи 42 Закона толковать таким образом,

что эти фонды также формируются за счет прибыли текущего года, а основания

для этого есть. На практике же годовые дивиденды объявляются, если по итогам

истекшего года общество располагает чистой прибылью.

     Согласно пункту 4 статьи 42, совет директоров (наблюдательный совет)

составляет список лиц, имеющих право на получение дивиденда. Правом на получение

промежуточных дивидендов обладают акционеры и номинальные держатели акций,

включенные в реестр акционеров не позднее чем за 10 дней до даты принятия

советом директоров (наблюдательным советом) общества решения о выплате дивидендов.

Право на получение годового дивиденда имеют акционеры и номинальные держатели

акций, внесенные в реестр акционеров общества на день составления списка лиц,

имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров.

     В определенных случаях Закон (ст.43) ограничивает право акционерного

общества принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов:

     - до полной оплаты всего уставного капитала общества;

     - до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены у акционеров в

соответствии со статьей 76 Закона;

     - если на момент выплаты дивидендов общество в соответствии с федеральными

правовыми актами отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или указанные

признаки появятся у него в результате выплаты дивидендов;

     - если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала

и резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом

ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше

их размера в результате выплаты дивидендов.

     В связи с изложенным следует отметить, что признаки несостоятельности

(банкротства) общества приводятся в статье 1 Закона РФ от 19 ноября 1992 г.

"О несостоятельности (банкротстве) предприятий". Что же касается последнего

абзаца этого перечня случаев, когда общество не вправе принимать решение о

выплате дивидендов, то в нем в свою очередь приводится три подобных случая.

     1. Общество не вправе принять решение о выплате дивидендов, если стоимость

его чистых активов меньше размера уставного капитала.

     2. То же, если стоимость чистых активов общества меньше его резервного

фонда.

     3. То же, если стоимость чистых активов общества меньше ликвидационной

стоимости, причитающейся при ликвидации общества к выплате акционерам по размещенным

привилегированным акциям определенного типа (типов), по которым определен

размер ликвидационной стоимости (п.2 ст.32 Закона).

     Наряду с указанными выше ограничениями права общества принимать решение

о выплате дивидендов статьей 43 Закона предусмотрено еще два случая, когда

общество не вправе это делать. Согласно пункту 2 статьи 43, общество не вправе

принимать решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и привилегированным

акциям, размер дивиденда по которым не определен, если не принято решение

о выплате в полном размере дивидендов по всем типам привилегированных акций,

размер дивиденда по которым определен уставом общества.

     Кроме того, согласно пункту 3 статьи 43, общество не вправе принимать

решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа,

по которым размер дивиденда определен уставом, если не принято решение о полной

выплате дивидендов по всем типам привилегированных акций, предоставляющим

преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями

этого типа.

     Глава V "Дивиденды общества" Закона, состоящая всего из двух лаконичных

статей, естественно, не могла дать ответы на все вопросы, возникающие как

у общества, так и у его акционеров в процессе их применения. Поэтому известны

многочисленные случаи обращения акционеров в суды с исками по невыплате им

обществами дивидендов.

     В этой связи Верховный и Высший Арбитражный Суды РФ были вынуждены обратиться

к рассмотрению данного вопроса. Совместным Постановлением Пленумов этих судов

от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п.ХIII) было дано следующее разъяснение.

     При разрешении споров, связанных с требованиями акционеров о выплате

(взыскании с общества) дивидендов, необходимо учитывать порядок их выплаты,

а также ограничения на выплату дивидендов, установленные статьями 42 и 43

Закона.

     В соответствии с пунктом 1 статьи 42 Закона общество обязано выплатить

акционерам объявленные дивиденды. В случае задержки их выплаты акционер вправе

обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм.

     В тех случаях, когда дивиденды за соответствующий период (год, полугодие,

квартал) обществом не объявлены (не принято решение об их выплате), акционер

- владелец обыкновенных акций и акционер - владелец привилегированных акций,

по которым размер дивидендов не определен уставом, не имеют оснований требовать

взыскания их с общества, поскольку принятие решения о начислении дивидендов

или невыплате их за определенный период является правом общества.

     Не подлежат взысканию дивиденды полностью или частично и по искам акционеров

- владельцев привилегированных акций, размер которых определен уставом, если

общим собранием акционеров на основании пункта 3 статьи 43 Закона принято

решение о невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям

данного типа.

     В статье 43 Закона перечислены случаи, когда общество не вправе принимать

решение о выплате (объявлении) дивидендов. Такие решения не могут приниматься

до полной оплаты уставного капитала общества, если на момент выплаты дивидендов

общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или указанные

признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов, и в других случаях,

указанных в названной статье.

     Во всех этих случаях требования акционеров о выплате дивидендов не могут

признаваться обоснованными.

     Наряду с многочисленными случаями отказов в выплате дивидендов, особенно

по определенным типам привилегированных акций, или выплаты дивидендов в неполном

размере имеют место также частые случаи, когда советы директоров обществ,

а по их рекомендациям и общие собрания акционеров принимают решения о выплате

дивидендов, нарушая ограничения, предусмотренные статьей 43 Закона. Речь идет

о выплате дивидендов, когда общество отвечает признакам несостоятельности

(банкротства).

     Как правило, такие неправомерные действия совершаются в обществах, в

которых еще нет крупных частных держателей акций, заинтересованных в их процветании.

В основном это касается двух категорий акционерных обществ. Во-первых, это

бывшие государственные и муниципальные предприятия, ставшие акционерными обществами

в результате их приватизации.

     Во многих из них сравнительно крупная часть акций принадлежит оставшимся

на своих местах руководящим работникам. Эти лица заинтересованы в сохранении

своих мест и получении дивидендов. Другая, значительная часть акций распылена

между многочисленными членами трудового коллектива, для которых выплата дивидендов

является хоть какой-то добавкой к их скудным семейным бюджетам. О последствиях

выплаты дивидендов для общества они, как правило, не задумываются. И наконец,

значительный пакет акций - до 49% их общего количества остается в собственности

государства или муниципальных образований, которые в случае банкротства общества

понесут значительные материальные потери.

     Во-вторых, это акционерные общества, значительная часть акций которых

принадлежит юридическим и физическим лицам, приобретшим эти акции по чисто

символическим ценам при приватизации предприятий, на конкурсах и аукционах,

путем их скупки у работников-акционеров. Они не связывают свою дальнейшую

судьбу предпринимателей с такими обществами, созданными, как правило, на базе

экономически слабых предприятий. Их задача заключается в продаже акций таких

обществ по выгодной для них цене или же в получении дивидендов, пока общество

в состоянии их выплачивать, хотя и ведя себя этим самым к банкротству.

     Выплата обществами, отвечающими признакам банкротства, дивидендов приняла

такой размах, что, судя по всему, вышла изпод контроля правоохранительных

органов. Потребовались радикальные меры, чтобы остановить сползание многих

акционерных обществ к экономическому краху, нанесению крупных убытков их кредиторам,

государственному и региональным бюджетам. Одной из таких мер явился Указ Президента

РФ от 18 августа 1996 г. "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению

интересов государства как собственника и акционера".

     В пункте 4 Указа констатируется, что решения о выплате дивидендов акционерными

обществами принимаются с учетом ограничений, установленных федеральными законами.

В соответствии с этими ограничениями выплата объявленных акционерным обществом

дивидендов не производится, если на дату их выплаты общество отвечает признакам

несостоятельности (банкротства) в соответствии с нормативными правовыми актами

РФ о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся

в результате выплаты дивидендов. Выплата дивидендов в этих случаях должна

быть отсрочена до момента, когда акционерное общество перестанет отвечать

указанным выше признакам.

     В случае нарушения этих требований:

     - директор (единоличный исполнительный орган акционерного общества),

а также лица, которые имеют право давать обязательные для этого общества указания

или могут иным образом определять его действия, несут установленную закономответственность;

     - представители государства в органах управления акционерного общества,

не менее 10% голосующих акций которого находится в государственной собственности,

обязаны потребовать отмены или изменения ранее принятого решения об объявлении

дивидендов, а также прекращения полномочий руководителя (единоличного исполнительного

органа) акционерного общества и (или) возложения на него установленной законом

ответственности.

     В пункте 13 Указа содержится поручение ряду федеральных ведомств, федеральным

органам исполнительной власти и органам исполнительной власти субъектов Российской

Федерации, служащие которых являются представителями государства в акционерных

обществах, принять в установленном порядке меры по обеспечению досрочного

прекращения полномочий руководителей (единоличных исполнительных органов)

акционерных обществ в случаях, предусмотренных пунктом 4 настоящего Указа.

     Таким образом, именно директор стал лицом, ответственным за нарушение

положений статьи 43 Закона, поскольку именно он руководит работой административного

аппарата общества, осуществляющего выплату дивидендов акционерам. Именно директор

оказался единственным лицом, на которое государство может или хотя бы надеется

повлиять под страхом отстранения от должности, чего оно уже не может сделать

в отношении участников общего собрания акционеров общества и членов его органов

управления совета директоров (наблюдательного совета) и правления.

     Однако чисто формально прекратить полномочия директора вправе лишь общее

собрание акционеров, если уставом общества не предусмотрено, что решение о

досрочном прекращении полномочий директора принимается его советом директоров

(наблюдательным советом). (См. пп.8 п.1 ст.48 и п.10 ст.65 Закона.)

     Что же касается представителя государства в акционерном обществе, то,

обладая достаточным количеством голосов принадлежащих государству акций, он

вправе потребовать включить вопрос о прекращении полномочий директора в повестку

дня годового общего собрания или созыва внеочередного собрания, которое и

решит вопрос, прекращать или не прекращать полномочия директора общества.

     Тем не менее вопреки тому, что санкции, предусмотренные пунктом 4 Указа,

сами по себе оказались малодейственными, угроза их сыграла свою роль: количество

случаев выплаты дивидендов с нарушением ограничений, предусмотренных статьей

43 Закона, не могло не пойти на убыль.