§ 1. Договор поставки

 Понятие договора поставки. В ст. 506 ГК этот договор понимается следующим образом:

 По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

 Из данного определения можно сделать вывод о сторонах договора. Одна из них - поставщик, занята предпринимательством и, следовательно, имеет статус коммерческой организации либо индивидуального предпринимателя. Известен также источник происхождения товара, который произведен поставщиком или закуплен им для дальнейшей перепродажи. Тем же предпринимательским статусом должна обладать и другая сторона, покупатель, если он получает товар для того, чтобы использовать его в своем бизнесе. Но когда товар приобретается им в "иных целях", т.е. не для коммерции, то в роли покупателя может выступить любой субъект, лишь бы цели приобретения им товара совпали с указанными в ст. 506 ГК.

 Отсюда видно, что поставка имеет две разновидности: первая из них обслуживает движение товаров между предпринимателями, а вторая удовлетворяет потребности покупателей в товарах без цели получения ими прибыли. Музей, например, закупает стройматериалы, необходимые ему для ремонта помещений. Понятно, что при такой широкой сфере применения поставка является самым распространенным из всех предпринимательских договоров. Однако те лица, которые приобретают товар для бытовых нужд, не входят в круг субъектов поставки, являясь участниками иного, бытового, договора - розничной купли-продажи.

 Поскольку поставщик в момент заключения договора обязуется передать товар покупателю, поставку следует отнести к числу консенсуальных обязательств. Впрочем, независимо от этой формулировки ст. 506 ГК, поставку трудно представить в качестве реального договора, потому что тогда он считался бы заключенным не раньше момента передачи товара, что вызвало бы большие неудобства.

 Другие характеристики поставки - ее возмездный и двусторонне-обязывающий характер - в ст. 506 не указаны, и объясняется это своеобразной структурой гл. 30 ГК, построенной по принципу перехода от общего к частному. Нормы ее § 1 "Общие положения о купле-продаже" применяются ко всем разновидностям этого договора, в том числе и к поставке, однако лишь в тех случаях, когда иное не предусмотрено правилами ГК, специально посвященными данным разновидностям. Такое построение ГК позволяет, конечно, экономить место и избежать повторов, но в то же время создает сложность в правоприменении. ВАС РФ в связи с этим констатировал, что при рассмотрении споров, связанных с поставкой, из-за отсутствия соответствующих норм в § 3 гл. 30 "Поставка товаров", следует исходить из общих положений о купле-продаже (§ 1 той же главы), а если и это не даст результата, руководствоваться общими правилами ГК о договоре, обязательствах и сделках *(74).

 В связи с этим возмездность поставки и ее двусторонне-обязывающую характеристику следует искать в ст. 454 ГК (§ 1 гл. 30), где установлено общее правило об обязанности покупателя принять и оплатить товар, что позволяет говорить о поставке как о двусторонне-обязывающем договоре.

 Поставка и розничная купля-продажа имеют сходство уже потому, что в конечном счете преследуют одну и ту же цель: движение товара от продавца к покупателю. Поэтому они оказались урегулированы в ГК в рамках одной и той же гл. 30, а обозначенные в последней общие положения в равной мере относятся к каждому из них. Но это сходство, как только ч. 2 ГК оказалась введенной в действие, немедленно породило проблему отграничения поставки от розницы. Проблема не была чисто умозрительной, так как речь шла о применимом законодательстве.

 Предложенный в ст. 506 ГК основной признак поставки - использование товара в интересах предпринимательства или, во всяком случае, не для личных, семейных, домашних целей - выглядит довольно расплывчатым. Не лучше обстоит дело и с определяющим признаком розничной купли-продажи, по которому продаваемый товар, наоборот, используется в указанных целях либо каких-то иных, но не для предпринимательства (п. 1 ст. 492 ГК). Если сопоставить содержание обеих норм, то окажется, что, когда в ст. 506 говорится о товаре, не предназначенном для личных и подобных целей, а в ст. 492 - о товаре, не связанном с предпринимательством, речь идет об одном и том же *(75).

 Но дело не только в этом. Сама попытка ГК разграничить обязательства, ориентируясь на такой критерий, как характер товара, сомнительна. Как, например, следовало бы квалифицировать обязательство, по которому библиотека закупила партию компьютеров, чтобы установить их в читальных залах? Кто-нибудь может сказать, что, поскольку они предназначены для личного пользования читателями, речь должна идти о розничной купле-продаже. Имеет право на существование и иная позиция, по которой приобретение товара юридическим лицом, у которого никак не может быть личных нужд, всегда составляет поставку.

 ВАС РФ решил эту проблему, указав, что применительно к поставке под целями, не связанными с личным использованием товара, следует понимать, например, приобретение покупателем вещей, обеспечивающих его деятельность в качестве организации или гражданина-предпринимателя. Это может быть оргтехника, офисная мебель, транспортные средства и т.п. И если такие товары куплены в розничной торговле, то и отношения сторон должны регулироваться нормами о розничной купле-продаже *(76).

 Действительно, если товар приобретен у розничного торговца, на которого прямо указывает ст. 492 ГК, и не относится ни к быту, ни к предпринимательству, то возникающие отношения укладываются в рамки названной нормы. А когда такой же товар исходит от предпринимателя, не занятого розницей, т.е. оптового торговца, продающего партии товара, завода-изготовителя и т.п., то следует говорить о поставке.

 Остается, однако, открытым вопрос о квалификации обязательства, по которому коммерсант приобрел товар для предпринимательства в розничной торговле. Осторожный формалист, вероятно, отнес бы такой договор к розничной купле-продаже. Но существуют доводы и в пользу поставки.

 В самом деле, если коммерческая организация или индивидуал, которые по каким-либо причинам закупают партию товара в магазине розничной торговли для целей предпринимательства, оказались бы в сфере действия норм о рознице, то они получили бы тем самым ряд неоправданных преимуществ, так как эти нормы рассчитаны на граждан как самую уязвимую категорию покупателей. К тому же представления о розничной торговле как деятельности, ограниченной продажей товаров для личного потребления или домашнего использования, устарели *(77). Существует, например, специализированная розничная торговля оборудованием и разного рода приспособлениями, которые мало подходят к быту. Для завода изготовителя автомобилей, торгующего ими через свои магазины, не существует иной разницы между розницей и оптом, чем та, что покупатель, который покупает больше машин, платит за них меньше.

 Поэтому если товар приобретен предпринимателем, а содержание договора отвечает принятым в поставке параметрам, то его и следует считать поставкой, независимо от принадлежности продавца к числу розничных торговых заведений. При таком подходе характер товара как квалифицирующий признак поставки дополняется еще одним признаком - статусом покупателя, обладающего свойствами предпринимателя.

 Индивидуальная особенность поставки, присущая только ей, отражена в ст. 507 ГК РФ и сводится к следующему. При заключении договора поставки между потенциальными партнерами могут возникнуть разногласия по отдельным его условиям; в этом случае сторона, которая направила оферту, а затем получила от контрагента встречное предложение о согласовании ее условий, должна в течение тридцати дней со дня получения подобного предложения либо принять меры к такому согласованию, либо письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора.

 И если в указанный срок не сделано ни то, ни другое, то возникает обязанность возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

 Смысл приведенного правила состоит в установлении ответственности за нарушение дисциплины преддоговорных контактов. Поставка - распространенный предпринимательский договор, и если бы поставщики рассылали свои оферты, а потом никак не реагировали на предложения потенциальных покупателей об уточнении тех или других пунктов (так называемый акцепт на иных условиях), то это вызвало бы только напрасные ожидания и потерю времени. Ответственность в данном случае наступает вне договора, который еще не возник, на основании прямого указания закона (ст. 507 ГК), в виде возмещения убытков.

 Идея, которая лежит в основе этого правила, заслуживает поддержки. Действительно, поставщик, предложивший покупателю приобрести у него, например, большую партию компьютеров, а затем оставивший без ответа предложение последнего об уточнении их технических параметров, должен отвечать за свое бездействие. Однако привлечь его к ответственности и обязать возместить убытки не так просто. Первый возникающий здесь вопрос состоит в том, о каких, собственно, убытках покупателя идет речь. По мнению ВАС РФ, такими убытками могут быть признаны расходы стороны, направившей акцепт на иных условиях, если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения договора *(78).

 Возвращаясь к ситуации с компьютерами, придется полагать, что покупатель начнет готовиться к их приемке (арендовать склад или расширять свой собственный и т.п.) еще до того, как поставщик сообщит ему о том, может ли он поставить машины требуемой конфигурации. Надо обладать большим оптимизмом, чтобы расходовать средства на такую подготовку. К тому же ВАС РФ считает, что следует брать в расчет лишь такие расходы, которые понесены по истечении 30-дневного срока со дня получения поставщиком акцепта на иных условиях *(79). Но тогда дело принимает совсем странный вид: покупатель начинает подготовку и организацию исполнения будущего договора лишь тогда, когда молчание поставщика длится более 30 дней.

 Все это говорит о том, что правило ст. 507 ГК содержит в себе скорее стремление к идеалу, чем реальный механизм ответственности. Нормы такого рода - это всегда хорошо, но не всегда исполнимо. К тому же арбитражные суды наверняка потребуют от покупателя, предъявившего иск о возмещении убытков, доказательств причинной связи между возникновением последних и поведением поставщика, что составляет почти невыполнимую задачу.

 Интересы сторон в поставке не имеют острых углов, но могут расходиться в вопросе о цене товара, порядке его приемки - упрощенном (что в интересах поставщика) или более детальном, который лучше защитит интересы покупателя, форме расчетов (платежными поручениями или аккредитивом) и тому подобным деталям.

 Договор поставки заключается в письменной форме. В литературе, впрочем, высказано мнение о том, что, если сторонами являются двое граждан-предпринимателей, а общая стоимость поставляемых товаров не превышает 10 МРОТ, он может облекаться и в устную форму. Такое утверждение отвечает ст. 161 ГК, в силу которой сделки граждан между собой на сумму, не выходящую за пределы 10 МРОТ, могут совершаться устно. Однако предпринимательские договоры существуют на пересечении частного и публично-правового регулирования, и с точки зрения последнего устная форма и в этом случае недопустима: согласно ст. 248 части второй Налогового кодекса РФ доходы от реализации товаров определяются на основании первичных документов, а договор поставки относится к их числу.

 Содержание договора поставки. Общие положения о купле-продаже, распространяющие свое действие и на поставку, относят к ее существенным условиям наименование и количество товара, а из определения поставки видно, что к ним надо отнести и срок исполнения договора поставщиком.

 Наименование товара должно быть указано в договоре с той степенью точности, которая исключала бы последующие разногласия. Если товар сам по себе несложен (табачные изделия, сахар, спиртные напитки и пр.), то его определение в договоре много места не занимает. В более трудных случаях, например при поставках оборудования, стороны согласуют так называемую спецификацию - прилагаемый к договору документ, изобилующий техническими терминами и содержащий развернутые данные о товаре, в том числе и его полное наименование. Иногда, чтобы не перегружать текст договора деталями описания товара, они излагаются в особых условиях к нему. Понятно, что как в спецификации, так и в особых условиях наименование товара соседствует с определением его качества, ассортимента и т.п.

 Практика не дает примеров, когда стороны упустили бы из вида наименование товара. Но если бы это произошло, то и договор не возник бы.

 Количество товара предусматривается в договоре в тех единицах измерения, которые отвечают свойствам товара. Поставка газа, например, устанавливается в кубометрах, но носит скорее характер лимита, потому что точный объем газа, переданного покупателю, определяется по мере исполнения договора, на основании показаний контрольно-измерительных приборов *(80). Этот вариант отвечает правилу о том, что количество товара может быть определено в договоре путем установления порядка его определения (п. 1 ст. 465 ГК).

 Количество можно предусмотреть и в денежном выражении, но тогда необходимо указать стоимость единицы товара (например, поставить швейные иглы на 100 тыс. руб. по цене 5 руб. за единицу).

 Договор поставки, из которого невозможно получить понятие о количестве товара, не заключен.

 Качество товара применительно к поставке в ГК не определено по той причине, что такое определение содержится в общих положениях о купле-продаже. Из всего перечня возможных требований к качеству, приведенного в ст. 469 ГК, к поставке, по общему правилу, относится лишь одно: когда законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то поставщик обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям.

 Данные требования в соответствии с Федеральным законом от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" *(81) формулируются в документах, получивших название технических регламентов. Они принимаются, во-первых, в целях защиты жизни и здоровья граждан; во-вторых, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества; в-третьих, охраны окружающей среды; в-четвертых, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей *(82).

 Важно подчеркнуть, что принятие технических регламентов в каких-либо иных целях не допускается.

 Соответственно поставленным целям технические регламенты с учетом степени риска причинения вреда устанавливают минимально необходимые требования, обеспечивающие промышленную безопасность; механическую, термическую, химическую, электрическую безопасность и т.п.

 В них содержится исчерпывающий перечень продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, в отношении которых устанавливаются их требования, причем последние также носят исчерпывающий характер и имеют прямое действие на всей территории России. Это означает, что никакие иные, помимо регламентов, требования, кем бы они ни были установлены, не могут иметь обязательной силы.

 Существуют две разновидности регламентов: общие и специальные. Положения общих регламентов обязательны для применения в отношении любых видов продукции, процессов ее производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации. Специальные регламенты учитывают технологические и иные особенности всего перечисленного; однако они определяют требования только к тем отдельным видам продукции (процессам производства и т.п.), в отношении которых положений общих технических регламентов недостаточно, в частности, когда степень риска причинения вреда выше аналогичной степени, учтенной общим регламентом.

 Технические регламенты применяются к продукции независимо от страны или места ее происхождения.

 Разработчиком проекта технического регламента может быть любое лицо, а его принятию предшествует публичное обсуждение.

 Технический регламент, по общему правилу, принимается федеральным законом. Однако при необходимости еще до вступления соответствующего закона в силу Правительство РФ вправе принять регламент своим постановлением. В исключительных случаях при возникновении обстоятельств, приводящих к непосредственной угрозе жизни или здоровью граждан, окружающей среде, либо в вариантах, когда для обеспечения безопасности продукции, процессов производства и т.п. необходимо незамедлительное принятие соответствующего нормативного правового акта о техническом регламенте, Президент РФ вправе издать такой регламент без его публичного обсуждения.

 С момента вступления в силу федерального закона о техническом регламенте соответствующий регламент, ранее изданный указом Президента или постановлением Правительства РФ, утрачивает силу.

 Технический регламент, кроме того, может быть принят международным договором, подлежащим ратификации в установленном порядке.

 Основная задача технических регламентов - обеспечение безопасности товаров путем установления обязательных требований к их качеству. Раньше эту роль выполняли государственные стандарты, однако закон о техническом регулировании придал им совершенно иное значение. Основным принципом стандартизации теперь служит добровольность их применения.

 Цели стандартизации заключаются в повышении уровня безопасности жизни или здоровья граждан; имущества независимо от формы собственности, экологической безопасности, содействии соблюдению требований технических регламентов; обеспечении научно-технического прогресса; повышении конкурентоспособности продукции, работ, услуг.

 К документам в области стандартизации, на которых следует остановиться, относятся, во-первых, национальные стандарты, утверждаемые Госстандартом РФ после их публичного обсуждения в порядке, предусмотренном законом о техническом регулировании. Во-вторых, стандарты организаций, действие которых ограничено рамками принявших их субъектов, в том числе коммерческих структур. Данные стандарты разрабатываются и утверждаются ими самостоятельно и преследуют, главным образом, интересы совершенствования собственного производства и обеспечения должного качества продукции.

 Особое внимание закон о техническом регулировании уделил так называемому подтверждению соответствия. Его суть заключается в том, что орган по сертификации удостоверяет соответствие продукции (процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации) техническим регламентам, стандартам, условиям договоров.

 Подтверждение соответствия помогает покупателям в компетентном выборе продукции, работ, услуг и объективно повышает их конкурентоспособность на российском и международном рынках.

 Такое подтверждение может носить добровольный или обязательный характер. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации по инициативе заявителя на условиях договора между ним и органом по сертификации. Его смысл состоит в установлении соответствия продукции национальным стандартам, стандартам организаций, системам добровольной сертификации, условиям договоров.

 Система добровольной сертификации - довольно своеобразное правовое явление - включает субъектов - участников такой системы, локальные нормы правила выполнения работ по сертификации и правила функционирования самой системы. Она создается юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, либо сообща несколькими субъектами.

 Создатели системы определяют перечень объектов, подлежащих сертификации в ее рамках, и их характеристики, на соответствие которым проводится добровольная сертификация; предусматривают круг участников данной системы, т.е. субъектов, намеренных следовать ее правилам.

 Система добровольной сертификации может быть зарегистрирована федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию. В этих целях в названный орган представляется ряд документов, в том числе свидетельство о государственной регистрации юридического лица (лиц) и (или) индивидуального предпринимателя - создателя системы; правила функционирования системы; изображение знака соответствия, который будет применяться в системе, и порядок его применения.

 Регистрация системы добровольной сертификации должна занимать не более пяти дней с момента представления документов в федеральный орган исполнительной власти по техническому регулированию. Отказ в регистрации системы добровольной сертификации может быть обжалован в судебном порядке.

 Федеральный орган ведет единый реестр зарегистрированных систем добровольной сертификации, содержащий сведения о субъектах, создавших систему, о правилах ее функционирования, знаках соответствия и порядке их применения.

 Добровольная сертификация осуществляется органом по сертификации юридическим лицом либо индивидуальным предпринимателем, аккредитованным для выполнения работ по сертификации. Он выдает сертификаты соответствия на объекты, прошедшие добровольную сертификацию, и предоставляет заявителям право на применение знака соответствия (т.е. маркировку продукции этим знаком или использование его каким-либо иным способом). Данный знак подтверждает соответствие продукции национальному стандарту либо, по желанию заявителя, требованиям соответствующей системы добровольной сертификации.

 Обязательное подтверждение соответствия проводится только в случаях, предусмотренных техническими регламентами, и относится лишь к продукции, выпускаемой в обращение на территории РФ. Его смысл состоит в установлении факта ее соответствия требованиям регламентов. Существуют две формы обязательного подтверждения: принятие декларации о соответствии и обязательная сертификация.

 Первая из них, которую для краткости именуют также декларированием соответствия, осуществляется по одной из следующих схем: принятие декларации на основании лишь собственных доказательств заявителя, либо, в другом варианте, с использованием также доказательств, полученных с участием органа по сертификации или аккредитованной испытательной лаборатории.

 Под заявителем в данном случае понимаются, в частности, зарегистрированные в соответствии с законодательством РФ на ее территории юридическое лицо или индивидуальный предприниматель - изготовитель продукции. Круг заявителей устанавливается соответствующим техническим регламентом.

 При декларировании соответствия на основании собственных доказательств заявитель самостоятельно формирует доказательственные материалы в целях подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. В качестве таких материалов используются техническая документация, результаты собственных исследований (испытаний) и измерений и другие документы, способные служить мотивированным основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Состав доказательственных материалов определяется техническим регламентом.

 Когда соответствие декларируется на основании собственных доказательств с привлечением органа по сертификации или лаборатории, заявитель по своему выбору включает в доказательственные материалы протоколы исследований и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории, либо представляет сертификат системы качества - документ, выданный органом по сертификации и предусматривающий контроль последнего за объектом сертификации.

 Оформленная надлежащим образом декларация о соответствии должна пройти регистрацию в федеральном органе исполнительной власти по техническому регулированию.

 Обязательная сертификация проводится органом по сертификации на основании договора с заявителем. Соответствие продукции требованиям технических регламентов подтверждается сертификатом соответствия, выдаваемым заявителю названным органом.

 Он вправе осуществлять контроль за объектами сертификации, привлекать на договорной основе для проведения исследований, испытаний и измерений испытательные лаборатории, аккредитованные в установленном порядке. Кроме того, орган по сертификации ведет реестр выданных им сертификатов соответствия; приостанавливает или прекращает их действие.

 Продукция, прошедшая обязательное подтверждение соответствия, маркируется знаком обращения на рынке.

 Оставляя пока в стороне ответственность за нарушение условия договора поставки о качестве товара - мы вернемся к этому позже, остановимся на ответственности предпринимателя за некачественную продукцию, которая предусмотрена в нормах публичного права.

 Уголовная ответственность уже за сам факт производства продукции, не отвечающей требованиям безопасности (такие требования - элемент параметров качества), равно как за ее сбыт, определена в ст. 238 УК РФ. КоАП (ст. 14.4) ограничился установлением ответственности лишь за продажу товаров ненадлежащего качества. Законом о техническом регулировании не предусмотрено каких-либо штрафных санкций за нарушение требований технических регламентов *(83); основное внимание здесь уделено предотвращению негативных последствий выпуска в обращение продукции, не отвечающей регламентам.

 Изготовитель продукции либо ее продавец, которому стало известно о несоответствии выпущенной в обращение продукции требованиям технических регламентов, обязан сообщить об этом в соответствующий орган государственного контроля (надзора) в течение десяти дней с момента получения указанной информации.

 Затем изготовитель (продавец) должен проверить ее достоверность и при подтверждении правильности данной информации разработать программу мероприятий по предотвращению причинения вреда, согласовав ее с органом государственного контроля (надзора). Последний вправе предписать изготовителю (продавцу) подготовку такой программы. Она должна включать мероприятия по оповещению приобретателей о наличии угрозы причинения вреда и способах ее предотвращения, а также сроки реализации таких мероприятий. Если для предотвращения вреда нужны дополнительные расходы, изготовитель (продавец) обязан действовать своими силами, а при невозможности таких действий объявить об отзыве продукции и возместить приобретателям причиненные убытки.

 Устранение недостатков продукции, ее доставка и возврат приобретателям осуществляются изготовителем (продавцом) за свой счет.

 В тех вариантах, когда угроза причинения вреда не может быть устранена путем проведения каких-либо мероприятий, изготовитель (продавец) обязан незамедлительно приостановить производство и реализацию продукции, отозвать ее и возместить приобретателям причиненные убытки.

 При невыполнении программы мероприятий или предписания, о котором шла речь, орган государственного контроля (надзора) вправе обратиться в суд с иском о принудительном отзыве продукции.

 Суд правомочен обязать ответчика совершить действия по отзыву продукции в установленный срок и довести решение суда не позднее одного месяца со дня его вступления в законную силу до сведения приобретателей через средства массовой информации или иным способом. Если ответчик не исполнит решение суда, истец вправе совершить необходимые действия за его счет с взысканием с него понесенных расходов.

 Гарантия качества товара подразделяется на две разновидности: предусмотренная договором и основанная на законе. В первом случае поставщик в пределах срока действия гарантии отвечает за недостатки товара, но освобождается от ответственности, если докажет, что эти недостатки возникли после передачи товара покупателю по причинам нарушения им правил пользования товаром, либо его хранения, либо действий третьих лиц, или непреодолимой силы.

 Во втором случае поставщик отвечает за недостатки, однако бремя доказывания лежит на покупателе; ответственность поставщика наступит, если покупатель докажет, что недостатки возникли до передачи ему товара или по причинам, существовавшим до этого момента. Основанная на законе, т.е. ГК, гарантия действует, если отсутствует договорная гарантия либо ее срок менее двух лет. Другими словами, если на товар не установлен гарантийный срок, то требования покупателя по качеству могут быть предъявлены им в пределах двух лет со дня передачи ему товара, если более продолжительный срок не предусмотрен иным, помимо ГК, законом.

 Основанная на законе гарантия применяется в отношениях сторон и тогда, когда срок договорной гарантии меньше двух лет. Это означает, что по завершении действия договорной гарантии ей на смену приходит законная на оставшийся до истечения двух лет срок.

 Срок передачи товаров покупателю следовало бы отнести к существенным условиям поставки, во-первых, потому, что он присутствует в ее определении, где говорится об обязанности поставщика передать товары покупателю в обусловленный срок или сроки. Во-вторых, крайне трудно представить себе предпринимательский договор вообще, и поставку, в частности, без всякого упоминания о сроках исполнения. Тем не менее, ВАС РФ ориентировал арбитражные суды на возможность существования поставки без указания ее срока, предложив в этом случае руководствоваться ст. 314 ГК *(84).

 Иными словами, поставщик в таком договоре стоит перед необходимостью передать товар покупателю в разумный срок, а если он этого не сделает, то в течение семи дней с момента предъявления к нему требования покупателя об исполнении. Все это было бы приемлемо, если бы кто-нибудь знал, что следует понимать под разумным сроком. Поскольку, однако, данного понимания нет, а правило о разумном сроке - каучуковая норма, допускающая самые разнообразные толкования, то такая поставка превратилась бы в правовой ребус, потенциальный источник судебных разбирательств. Но дело не только в этом: занятая ВАС РФ позиция лишила срок поставки, вопреки ее же легальному определению, свойства существенного условия, а потому и сообщила этому договору в части срока исполнения несвойственную бизнесу неопределенность.

 Договором может быть предусмотрена, и на практике это встречается достаточно часто, поставка товара отдельными партиями, с определением срока передачи каждой из них. Автотранспортная организация, например, заключает договор с поставщиком горюче-смазочных материалов, по которому тот обязуется в течение года поставлять их ежемесячно в определенном объеме. В данном случае перед нами - двенадцать периодов поставки, причем количество товара в каждом из них может быть одним и тем же или не совпадать. Продолжительность периода стороны устанавливают сами; обычно речь идет о декаде, месяце или квартале, хотя возможны и другие варианты.

 Для нас здесь важно обратить внимание на два правила. Первое состоит в том, что досрочная поставка может иметь место лишь с согласия покупателя, потому что она вполне способна причинить ему неудобства. Второе сводится к тому, что поставщик, который недопоставил товар в каком-либо периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество в следующем периоде или периодах, однако лишь в пределах срока действия договора.

 По этой причине суд отказал покупателю в иске к совхозу "Комсомольский", который по договорам поставки обязался передать ему пиломатериалы и пастеризованное молоко, но своих обязанностей не выполнил. Покупатель требовал понудить совхоз к исполнению договора в натуре, однако не учел тот факт, что сроки исполнения обоих обязательств к моменту предъявления иска закончились и обязанность ответчика по поставке продукции прекратилась *(85).

 Цена товара определяется соглашением сторон договора. Обязательство поставки, в которой не предусмотрена цена, хотя и считается возникшим, но ставит стороны в трудное положение. Им остается либо определить цену дополнительным соглашением к договору, ориентируясь на ст. 424 ГК, которая для подобных ситуаций предлагает оплачивать исполнение по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар, или взаимно отказаться от договора. По этой причине поставка без цены - редкая аномалия. На практике цена товара в обязательстве поставки присутствует и часто выражена в долларах США, а в последнее время - в евро с условием о расчетах в рублевом эквиваленте по курсу на день платежа.

 Проблемы с ценой могут состоять в ее заведомом завышении, занижении или попытке одного из договорных партнеров изменить ее в одностороннем порядке. Явное завышение цены в сравнении со среднерыночной может свидетельствовать о кабальности сделки, в которой В.Ф. Яковлев справедливо увидел частный случай злоупотребления правом *(86). Однако с позиций ГК выход может быть найден разве что в признании сделки недействительной на основании ст. 179 ГК.

 На самом деле завышение цены часто носит криминальный оттенок и свидетельствует о злоупотреблениях со стороны исполнительного органа организации-покупателя. Соглашаясь на такую цену, генеральный директор может рассчитывать на определенные личные выгоды от поставщика товара. Занижение цен встречается в ситуациях, когда товар попадает к покупателям через посредника. Предприятие поставляет ему товар по заведомо низкой цене, после чего он перепродается по рыночной, а полученный таким образом доход делится между участниками "проекта". Слабым звеном этой схемы является угроза банкротства предприятия, нарастающая по мере реализации этого несложного замысла. И если конкуренты, поймав нужный момент, инициируют процесс банкротства, то по его результатам предприятие может перейти под их контроль.

 Изменение цены товара по договору поставки в ходе его исполнения возможно в случаях и на условиях, предусмотренных самим договором. При этом в нем должно быть четко определено, какие именно факторы должны иметь место для того, чтобы был поставлен вопрос о корректировке цены и механизме влияния на ее уровень. Иными словами, необходимо установить точный порядок расчета измененных цен. Если в договоре все это отсутствует, то требование одной из сторон об изменении цены не порождает для другой каких-либо правовых последствий *(87). Существует, правда, возможность расторжения или изменения договора в судебном порядке на основании ст. 451 ГК в связи с существенным изменением обстоятельств. Например, поставщик ввиду резкого подорожания исходных материалов, которые он должен закупать для производства своего товара, может обратиться в суд с требованием в порядке названной нормы ГК, если ему не удалось прийти к соглашению с покупателем на этот счет.

 Помимо соглашения сторон, цена на товар может устанавливаться, или, точнее говоря, регулироваться, государственной властью. Так, цены на газ регулируются государством двояким образом: путем установления фиксированных цен либо их предельного уровня *(88). Понятно, что для сторон договора такие цены обязательны.

 Иногда регулирование цен государством носит характер рекомендаций, которые по существу воспринимаются как директива. Так, Правительство РФ в июле 2002 г. рекомендовало ОАО "Газпром" установить льготные цены на природный газ, поставляемый в Белоруссию, а в сентябре 2003 г. признало эту рекомендацию утратившей силу, что означало возврат к прежним ценам *(89).

 Комплектность товара по общему правилу определяется договором поставки. ГК не дает определения комплектности, но под ней принято понимать передачу товара со всеми необходимыми для его использования предметами. Так, ряд лекарственных препаратов поставляется с растворителями, мобильные телефоны с зарядными устройствами, а телевизоры - с пультами дистанционного управления. Сами по себе комплектующие изделия более или менее бесполезны, и это отличает их от иного предусмотренного в ст. 479 ГК варианта, когда договором предусмотрена поставка комплекта товаров, т.е. определенного набора предметов, объединенных одним назначением.

 Таков, например, набор мебели. Каждый из входящих в него предметов может использоваться самостоятельно, но в сочетании друг с другом они образуют комплект, который и служит предметом договора.

 Под ассортиментом товаров как условием договора поставки понимается их передача покупателю в определенном соотношении по видам, моделям, размерам, цветам и т.п. Другими словами, стороны приходят к соглашению о поставке в рамках одной товарной группы предметов, отличных друг от друга по ряду параметров. Например, магазин, занятый продажей продовольственных товаров, заказывает на оптовой базе крупу, муку, макаронные изделия и пр. Автосалон заключает договор с АО "АвтоВАЗ" на поставку автомобилей разных моделей. Все дело здесь в том, что товары, принадлежащие к одной товарной группе, приобретаются у поставщика по одному договору.

 Но если, например, организация продает ненужный ей отопительный котел и подержанную офисную мебель и найдется покупатель, согласный приобрести именно это сочетание, то стороны, скорее всего, оформят свои отношения одним договором; однако ввиду явной разнохарактерности товара речь об ассортименте не пойдет. В таком договоре окажется, по существу, не один предмет с конкретизацией его по ассортименту, а два вышеупомянутые.

 Стороны обязательства свободны в установлении ассортимента товаров. Встречающиеся иногда попытки властей как-то повлиять на них в этом плане не встречают поддержки со стороны судов. Так, мэрия г. Ярославля установила закрытый ассортиментный перечень товаров, разрешенных к реализации в местах, отведенных для мелкорозничной торговли. В связи с этим Арбитражный суд Ярославской области пришел к выводу о том, что подобные действия ограничивают самостоятельность хозяйствующих субъектов, создают дискриминацию и ограничивают конкуренцию *(90).

 Требования к таре и упаковке товара могут быть установлены в договоре, за исключением случаев, когда такие требования имеются в нормативном материале, носят обязательный характер и не могут быть изменены по усмотрению сторон. В ситуациях, когда договор и нормативные акты не содержат на этот счет указаний, на поставщике лежит обязанность поставить товар в таре или упаковке, которые обеспечили бы его сохранность.

 Поскольку ГК называет тару и упаковку (ст. 481), но не раскрывает эти понятия и не делает между ними различий, следовало бы как-то их разграничить. В Общероссийском классификаторе видов грузов, упаковки и упаковочных материалов под упаковкой понимается средство, обеспечивающее защиту продукции от повреждений и потерь, предотвращение загрязнения окружающей среды в процессе ее транспортирования, хранения и реализации *(91). С этих позиций к упаковке относится, например, пакет, в который расфасован сахарный песок, или пленка, в которую завернут блок сигарет. Тара служит для перевозки товара, облегчая погрузочно-разгрузочные работы. Те же сахар или сигареты помещают в ящики, которые и выполняют роль тары; кроме того, они вполне пригодны и для хранения товара перед тем, как он поступит в продажу.

 Данные соображения выглядели бы логично, если бы различия между тарой и упаковкой имели правовое значение. В этом случае покупатель мог бы, например, ставить вопрос о том, что присланный в его адрес товар вместо упаковки помещен в тару. Но в действительности проблема состоит главным образом в том, чтобы товар попал к покупателю в целости и сохранности, не причинив при этом вреда никому другому *(92); для достижения этих целей тара (упаковка) должна отвечать требованиям нормативных актов, договора либо обычно предъявляемым требованиям. Поэтому подзаконные акты не делают четких различий между тарой и упаковкой; встречается даже выражение "упаковочная тара".

 В ст. 517 ГК предусмотрено диспозитивное правило о том, что покупатель обязан возвратить поставщику многооборотную тару или средства пакетирования, в которых поступил товар. В связи с этим необходимо иметь в виду, что тара может совершать однократный или многократный оборот. Тара однократного использования - бумажная, картонная и другая, использованная для упаковки продукции, как правило, включается в ее себестоимость, покупателем отдельно не оплачивается и поставщику не возвращается.

 К многооборотной (возвратной) таре относятся деревянные ящики, бочки и т.п.; металлические и пластмассовые фляги, бидоны; стеклотара (бутылки, банки и пр.) и т.д. Договором может быть предусмотрено внесение покупателем залоговой стоимости многооборотной тары, которая возвращается ему поставщиком после получения им порожней тары в исправном состоянии *(93).

 Под средствами пакетирования, или, иначе говоря, транспортными пакетами, понимается укрупненное грузовое место, сформированное из отдельных мест груза в таре или без нее, скрепленных между собой с помощью универсальных или специальных средств пакетирования разового или многоразового пользования, позволяющих обеспечить безопасное выполнение погрузочно-разгрузочных и складских работ при перевозке грузов и соответствующих установленным требованиям *(94).

 Это нормативное определение пакета нуждается, по крайней мере, в двух разъяснениях. Первое заключается в том, что под "местом груза" подразумевается принимаемая к перевозке единица - ящик, мешок, бочка и пр. Следовательно, груз из 100 ящиков на языке транспортников означает 100 мест. Что касается пакета, то в традиционном исполнении он представляет собой поддон, на который устанавливается и закрепляется несколько мест груза. Тем самым облегчается погрузка и выгрузка; к тому же МПС требует, чтобы при формировании пакета была исключена возможность изъятия из него отдельных грузовых мест *(95).

 Права и обязанности сторон. Структура договорных связей. Обязанности поставщика по договору, помимо соблюдения рассмотренных выше условий, составляющих содержание обязательства, включают также доставку товара покупателю. Поставщик отгружает его транспортом, предусмотренным договором, а если в нем такого условия нет, то выбирает транспорт по своему усмотрению.

 Но когда в роли покупателя выступает, например, центральный офис сети универсамов (головная организация), который приобретает товар не для себя, но в централизованном порядке закупает его для торговых организаций своей системы, то он заинтересован сконструировать договор таким образом, чтобы поставщик отгрузил товар непосредственно им. Этой цели и служит транзитная поставка, т.е. договор, которым предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке товара получателям на основании документов, именуемых отгрузочными разнарядками. Исполняя это указание, поставщик направляет товар получателям, минуя покупателя (откуда и пошло название транзитная поставка).

 Структура договорных связей в данном случае напоминает треугольник, один угол которого занимает поставщик, другой - покупатель, за которым сохраняются все права и обязанности по договору за исключением принятия товара, эта функция возлагается им на обитателя третьего угла - получателя.

 Обязанности покупателя, или так называемые кредиторские обязанности, немногочисленны и сводятся к следующему.

 Договором может быть предусмотрена выборка товара покупателем, т.е. когда покупатель своими силами забирает товар со склада поставщика. Невыполнение им этой обязанности в срок, определенный договором, дает основание поставщику отказаться от исполнения и потребовать возмещения убытков либо, если товар еще не оплачен, потребовать такой оплаты. Все это возможно, однако, лишь при условии, когда сам поставщик не допустил просрочки и своевременно подготовил товар для его передачи в распоряжение покупателя.

 Независимо от того, получает ли покупатель товар от поставщика, транспортной организации или забирает его сам, он должен принять товар. Порядок разрешения конфликтных ситуаций при приемке товара от транспортных организаций регулируется транспортным законодательством *(96); в иных случаях процедура приемки должна содержаться в договоре. ГК в этом смысле ограничился самым общим правилом, по которому принятые покупателем товары должны быть им осмотрены в срок, определенный нормативными актами или договором. В тот же срок покупатель обязан проверить количество и качество товаров в порядке, установленном договором либо нормативно, и о выявленных недостатках незамедлительно письменно уведомить поставщика.

 Понятно, что процедура приемки зависит от характера товара: чем он сложнее, тем объемнее должна быть проверка. Существуют, однако, некоторые общие правила, которые могут быть использованы при любой приемке, без учета, понятно, специфики товара. Они изложены в двух документах почтенного возраста: Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной постановлением Госарбитража СССР от 15 июня 1965 10г. N П-6, и Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной постановлением того же органа от 25 апреля 1966 г. N П-7. Оставляя в стороне устаревшие термины, присутствующие в приведенных инструкциях, следует отметить, что обе инструкции давно утратили силу, но изложенные в них правила могут применяться в отношениях сторон договора поставки, если это предусмотрено в самом договоре.

 Инструкция по количеству (так ее именовали в свое время) не содержит особых откровений, поэтому нет смысла специально останавливаться на ней здесь. Инструкция по качеству, напротив, заслуживает внимания *(97).

 В ней установлено, что приемка продукции по качеству и комплектности производится в точном соответствии со стандартами (если они существуют. С.З.), другими обязательными для сторон правилами, а также по сопроводительным документам, удостоверяющим качество и комплектность поставляемой продукции (технический паспорт, сертификат, счет-фактура, спецификация и т.п.). Отсутствие указанных сопроводительных документов или некоторых из них не приостанавливает приемку продукции. В этом случае составляется акт о фактическом качестве и комплектности поступившей продукции и в нем указывается, какие документы отсутствуют.

 Выборочная (частичная) проверка качества продукции с распространением результатов проверки качества какой-либо части продукции на всю партию допускается в случаях, когда это предусмотрено стандартами, обязательными правилами или договором.

 При обнаружении несоответствия качества, комплектности, маркировки поступившей продукции, тары или упаковки требованиям стандартов, чертежам, образцам (эталонам), договору либо данным, указанным в маркировке и сопроводительных документах, удостоверяющих качество продукции, покупатель приостанавливает дальнейшую приемку продукции и составляет акт, в котором указывает количество осмотренной продукции и характер выявленных при приемке дефектов. Покупатель обязан обеспечить хранение продукции ненадлежащего качества или некомплектной продукции в условиях, предотвращающих ухудшение ее качества и смешение с другой однородной продукцией.

 Покупатель также обязан вызвать для участия в продолжении приемки продукции и составления двустороннего акта представителя иногороднего поставщика, если это предусмотрено обязательными правилами или договором, причем в нем могут быть определены случаи, когда явка такого представителя для участия в приемке продукции по качеству и комплектности и составления акта является обязательной.

 При одногородней поставке (т.е. когда поставщик и покупатель находятся в пределах одного населенного пункта) покупатель обязан вызвать представителя поставщика, а тот явиться в тех же целях.

 При неявке представителя поставщика по вызову покупателя в установленный срок и в случаях, когда вызов представителя иногороднего поставщика не обязателен, качество товара проверяется представителем отраслевой инспекции по качеству, или компетентным представителем незаинтересованной организации, либо односторонне покупателем, если поставщик дал на то согласие.

 Для участия в приемке продукции сторонами договора должны выделяться лица, компетентные (по роду работы, образованию, опыту трудовой деятельности) в вопросах определения качества и комплектности подлежащей приемке продукции. К этому следует добавить, что эти лица должны быть управомочены принимать товар в силу учредительных документов организации или выданной им доверенности.

 В день окончания приемки продукции по ее результатам составляется акт о фактическом качестве и комплектности полученной продукции. В акте, в частности, указываются:

 - условия хранения продукции на складе покупателя до составления акта;

 - недостатки маркировки, тары и упаковки, а также количество продукции, к которому относится каждый из установленных недостатков;

 - при выборочной проверке - порядок отбора продукции для такой проверки с указанием ее основания (стандарт, другие обязательные правила, договор);

 - количество (вес), полное наименование и перечисление предъявленной к осмотру и фактически проверенной продукции с выделением продукции забракованной, подлежащей исправлению у поставщика или на месте, в том числе путем замены отдельных деталей, а также продукции, сорт которой не соответствует сорту, указанному в документе, удостоверяющем ее качество. Подробное описание выявленных недостатков и их характер;

 - основания, по которым продукция переводится в более низкий сорт, со ссылкой на стандарт или иные правила;

 - количество некомплектной продукции, перечень недостающих частей, узлов и деталей и их стоимость;

 - номера стандартов, чертежи, образцы (эталоны), по которым производилась проверка качества продукции;

 - другие данные, которые, по мнению лиц, участвующих в приемке, необходимо указать в акте для подтверждения ненадлежащего качества или некомплектности продукции;

 - заключение о характере выявленных в продукции дефектов и причинах их возникновения.

 Акт должен быть подписан всеми лицами, участвовавшими в проверке качества и комплектности продукции. Лицо, не согласное с содержанием акта, обязано подписать его с оговоркой о своем несогласии и изложить свое мнение.

 Если между изготовителем (отправителем) и получателем возникнут разногласия о характере выявленных дефектов и причинах их возникновения, то для определения качества продукции получатель обязан пригласить эксперта.

 Изложенные соображения могут служить основой для формулирования в договоре поставки положений о порядке приемки товара. Но если порядок приемки, в том числе проверки качества товара, определен правовыми актами, и в частности стандартами, то он должен им соответствовать *(98).

 Посмотрим, как урегулирован этот вопрос отраслевым стандартом "Правила оптовой торговли лекарственными средствами. Основные положения" *(99) применительно к складу, который занят приемом и отпуском лекарственных средств.

 В стандарте указано, что прием лекарственных средств осуществляется приемным отделом склада. При проведении погрузочно-разгрузочных работ обеспечивается защита поступающих лекарств от атмосферных осадков, воздействия низких и высоких температур, а зона приемки продукции должна быть отделена от зоны хранения.

 Лекарственные средства в поврежденной упаковке, не сертифицированные, не соответствующие заказу, не имеющие необходимой сопроводительной документации, а также относительно которых есть предположение, что они контаминированы, соответствующим образом маркируются и помещаются в специально выделенную (карантинную) зону отдельно от другой продукции до их идентификации или уничтожения в установленном порядке.

 Лекарственные средства, требующие особых условий хранения (например, ядовитые и сильнодействующие вещества, наркотические лекарственные средства, психотропные вещества, лекарственные препараты, для хранения которых необходимы особые температурные условия), немедленно идентифицируются и хранятся в установленном порядке.

 Количество принимаемых лекарств, требующих особых условий хранения, должно соответствовать имеющемуся объему оборудования и инвентаря.

 Все поставки сопровождаются документами, позволяющими установить дату отгрузки, наименование препарата (включая лекарственную форму и дозировку), поставленное количество, цену отпущенного препарата или стоимость препарата, название и адрес поставщика и получателя.

 При отпуске лекарств со склада лица, ответственные за его осуществление, обеспечивают каждый заказ лекарственных средств сопроводительными документами. Они выполняются на защищенных от подделки бланках и включают информацию:

 - о дате оформления сопроводительного документа;

 - о наименовании лекарственного средства и номере серии;

 - о производителе лекарственного средства;

 - о количестве упаковок;

 - о номере сертификата на данную серию лекарственных средств;

 - об органе, выдавшем сертификат;

 - о поставщике (ИНН, полное наименование поставщика, его местонахождение);

 - о покупателе (ИНН, полное наименование покупателя, его местонахождение);

 - о должностном лице, заверяющем сопроводительный документ.

 Документ заверяется собственноручной подписью должностного лица и печатью или информационным штрих-кодом и печатью.

 В случае возврата лекарств на склад они должны быть идентифицированы и изолированы в карантинной зоне до принятия по ним решения в установленном порядке.

 Возвращенные получателем лекарственные средства могут быть переданы в зону для основного хранения при соблюдении ряда условий, среди которых:

 - их реализация не противоречит стандарту;

 - лекарственные средства находятся в своих первоначальных невскрытых и неповрежденных упаковках;

 - получатель, возвращающий лекарственное средство, в письменном виде подтверждает, что оно хранилось в надлежащих условиях;

 - оставшийся срок годности является приемлемым;

 - возвращенное лекарственное средство соответствует требованиям стандарта качества, что подтверждено соответствующими документами.

 Возвращенные на склад лекарственные средства, если они не подлежат реализации, актируются и уничтожаются в установленном порядке.

 Очевидно, что в приведенном документе, как и в аналогичных ему, нет каких-либо особых сложностей, даже и в термине "контаминированный", который происходит от латинского contaminatio, что означает смешение. Однако неисполнение одной из сторон договора порядка отпуска или принятия товара дает другой дополнительные шансы при возникновении конфликта.

 Если сопоставить права покупателя, которому поставщик уже после заключения договора поставки отказывается передать товар, и аналогичные правомочия поставщика в случае отказа покупателя от принятия товара, то обнаруживается явный дисбаланс в пользу поставляющей стороны. Права покупателя при отказе поставщика от поставки ограничены отказом от исполнения договора, и лишь применительно к индивидуально-определенной вещи он может требовать ее передачи (ст. 463 ГК).

 Права поставщика в подобном положении гораздо разнообразнее. Он правомочен потребовать принятия товара, или отказаться от исполнения договора (ст. 484 ГК), либо ставить вопрос об оплате (ст. 514 ГК). Логика закона в данном случае труднообъяснима и, во всяком случае, не отвечает принципу равенства, закрепленному в ст. 1 ГК.

 Обязанность покупателя принять товар отпадает, если он поставлен с нарушением договора, например, в меньшем против договора количестве, не в том ассортименте и т.п. И если принятие товара должно было состояться в ходе его выборки со склада поставщика, то товар просто останется на складе. В ином случае, когда товар доставлен покупателю, отказ от принятия еще не означает, что он не должен позаботиться об этом товаре. В его обязанности в силу ст. 514 ГК входит ответственное хранение непринятого товара с незамедлительным уведомлением об этом поставщика. Такое хранение, типичное для поставки и несвойственное розничной купле-продаже, составляет одно из различий между ними и объясняется тем, что было бы весьма нелепо обязать гражданина, которому привезли из магазина неисправный холодильник, держать его у себя дома, пока продавец им как-нибудь не распорядится.

 В поставке потребовался другой подход. Ответственное хранение товара, который уже находится у покупателя и по каким-либо причинам не может быть немедленно вывезен, означает для него дополнительные хлопоты и не отвечает частным интересам покупателя. Но с точки зрения публичного интереса было бы неразумно выставить непринятую партию товара за ворота и бросить там на произвол судьбы.

 Поставщик должен вывезти товар в так называемый разумный срок, освободив таким образом покупателя от забот по его хранению, или распорядиться им, пока он находится у покупателя (продать, например).

 Но если в тот же срок поставщик не совершит ни одно из названных действий, покупатель получает право возвратить ему товар своими силами или реализовать его. Что касается возврата товара, то это выглядит более или менее реально, однако продажа чужого товара покупателем связана с некоторым риском. Пойти на такой шаг можно после ряда письменных напоминаний в адрес поставщика, когда он не проявляет склонности получить товар обратно и продажа выступает безальтернативной мерой.

 Какой бы вариант поведения ни избрал покупатель, поставщик обязан компенсировать его расходы по хранению, возврату товара или его реализации. В этом последнем случае ему перечисляется остаток средств после продажи товара.

 Посвященная урегулированию ответственного хранения товара ст. 514 ГК дает пример неудачной компоновки нормативного материала. Ее п. 4, диссонируя с содержанием нормы, говорит о случае, когда покупатель без каких бы то ни было правовых оснований не принимает товар, и о праве поставщика в связи с этим потребовать его оплаты. Данный сюжет не связан с ответственным хранением и был бы уместен в ст. 513 "Принятие товара покупателем".

 Покупатель, далее, обязан оплатить товар и для поставки характерны два способа такой оплаты: предварительная и последующая. Предоплата создает для покупателя риск уплатить деньги, но не получить товар; для поставщика она выгодна, потому что он по существу кредитуется покупателем. Оплата по факту поставки может означать для поставщика риск задержки платежа.

 Если договором форма расчетов не предусмотрена, то покупатель вправе перечислить деньги платежным поручением. Оно представляет собой распоряжение банку, обслуживающему покупателя, перевести определенную денежную сумму на счет поставщика *(100). Для банка в данном случае совершенно не имеет значения факт исполнения договора поставщиком.

 Иначе обстоит дело при использовании аккредитивной формы расчетов. Аккредитив представляет собой условное денежное обязательство банка-эмитента по поручению плательщика произвести платежи в пользу получателя средств по предъявлении им документов, отвечающих условиям аккредитива, или предоставить полномочия по оплате исполняющему банку *(101).

 Условный характер аккредитива связан с тем, что поставщик получит по нему деньги при условии представления им документов, подтверждающих отгрузку товара. Поэтому полное и точное наименование таких документов, против которых должен быть произведен платеж, для аккредитива обязательно. Под банком-эмитентом здесь понимается банк, который обслуживает покупателя и оформляет аккредитив. Если поставщик имеет счет в том же банке, то он и получит от него средства по аккредитиву. Чаще, однако, поставщик - клиент другого банка, которому в этом случае и передаются от банка-эмитента полномочия по оплате аккредитива, и он именуется исполняющим банком.

 Следует заметить, что задачи банковских служащих при выплате средств по аккредитиву не идут дальше установления факта представления поставщиком всего комплекта предусмотренных аккредитивом документов и проверки их по внешним признакам. Это правило отражено в ГК (п. 2 ст. 871) и отвечает принятой международной практике. В Унифицированных правилах и обычаях для документарных аккредитивов сказано, что банки должны проверять все документы, предусмотренные аккредитивом, с разумной тщательностью, с тем, чтобы удостовериться, что по внешним признакам они соответствуют условиям аккредитива; данное соответствие определяется международным стандартом банковской практики. Банки не несут никакой ответственности за подлинность, подделку любых документов, равно как за описание, количество, вес, качество, фактическое наличие указанных в документах товаров, точно так же, как за добросовестность, выполнение обязательств, коммерческую репутацию грузоотправителя *(102).

 Несмотря на это, аккредитив как форма расчетов выигрывает перед платежным поручением в силу его связи с документацией, подтверждающей отгрузку товара. Практике, правда, известны случаи, никак не говорящие в пользу аккредитива.

 Так, согласно условиям договора для оплаты сухого молока по поручению общества "Молагро" (покупателя) банк-эмитент открыл в исполняющем банке аккредитив, выплата по которому могла иметь место при условии представления обществом "Алтайпромзерно" (поставщиком) железнодорожных накладных, сертификата качества, удостоверения качества и счета-фактуры.

 Исполняющий банк произвел выплату по аккредитиву, однако затем выяснилось, что в железнодорожных накладных получателем сухого молока вместо ООО "Молагро" значится племзавод "Барыбино", сертификат качества отсутствует, а согласно другим документам отгружено не сухое молоко, а отруби, которые действительно были получены "Молагро" и приняты им на ответственное хранение.

 Приведенный и подобные ему казусы не могут служить доводом в пользу аккредитива, но надо принять во внимание, что здесь не обошлось без криминала и в отношении руководителя ЗАО "Алтайпромзерно" по факту хищения денежных средств общества "Молагро" возбуждено уголовное дело *(103).

 Конфликтные ситуации при исполнении договора поставки возникают в результате нарушения стороной принятых обязанностей. ГК в связи с этим дает другой стороне ряд правомочий, исходя из которых она может выбрать приемлемую для себя линию поведения.

 Просрочка поставки товаров против сроков, определенных в договоре, дает право покупателю, уведомив поставщика, отказаться от принятия товара. Покупатель, однако, обязан принять товар, поставленный поставщиком до получения им такого уведомления об отказе. Оно, впрочем, не требуется, когда договор поставки заключен под условием его исполнения к строго определенному сроку (ст. 457 ГК): здесь и без уведомления ясно, что, раз товар не поставлен и время упущено, интереса к его получению у покупателя больше нет. Партия елочных украшений, например, вряд ли потребуется магазину после новогодних праздников.

 Просрочку поставки следует отличать от недопоставки, когда товар передан покупателю, но в количестве, меньшем в сравнении с предусмотренным договором. Недопоставка в отдельном периоде поставки восполняется в последующих, однако если исполнение носит разовый характер, без всяких периодов, то покупатель на основании ст. 466 ГК стоит перед выбором: потребовать передать ему недостающее количество товара или отказаться от уже переданного.

 Разновидность недопоставки имеет место там, где поставщик передал покупателю требуемое количество товара по ряду позиций ассортимента, а по остальным позициям (позиции) - в меньшем объеме, чем предписано договором. Восполнение недопоставки подчиняется соглашению сторон, а при его отсутствии поставщик обязан восполнить недопоставленное количество товаров в ассортименте, установленном для того периода, в котором была допущена недопоставка.

 Нарушение договора по ассортименту товаров предполагает неисполнение поставщиком требований, относящихся к любому из двух компонентов понятия ассортимента: перечню товаров, входящих в состав ассортимента, или их количественному соотношению. Основная возникающая перед покупателем проблема состоит в том, принять ли товар либо отказаться от него. ГК предоставляет покупателю, оказавшемуся перед фактом нарушения условия договора об ассортименте, набор правомочий, в том числе и право отказа, однако последнее может быть использовано лишь при условии, что он сообщит поставщику об этом, а иначе товар считается принятым.

 Предположим, что книжный магазин заказал по договору поставки оптовому торговцу книжной продукцией 1000 учебников уголовного права, 500 - земельного и 250 - финансового. Когда пришла машина с книгами, то при приемке товара обнаружилось, что учебников по уголовному праву поставлено на 800 экземпляров меньше, зато на столько же больше по земельному, а вместо финансового права присланы книги по садоводству. В этом примере покупатель вправе, уведомив поставщика, отказаться от принятия литературы и ее оплаты, а если она уже произведена, потребовать деньги обратно.

 Если с уголовным и земельным правом все в порядке, но произошла упомянутая путаница с финансовым, покупатель может:

 - принять книги, отвечающие условию обязательства об ассортименте, а от остальных отказаться;

 - отказаться от всего товара;

 - потребовать заменить товар, не соответствующий оговоренному ассортименту, на товары, предусмотренные им;

 - принять все книги включая садоводство.

 Приведенное правило диспозитивно, и в договоре можно предусмотреть более жесткий или либеральный подход, но в конечном счете покупатель исходя из своих интересов и оценки ситуации должен принять решение о применимом правомочии.

 Ненадлежащее исполнение по качеству товара делится на две разновидности: существенное нарушение требований к качеству и несущественное. В первом случае недостатки товара неустранимы, или появляются вновь после устранения, или их устранение повлекло бы непомерные расходы или затраты времени, или покупатель имеет дело с неоднократно выявляемыми недостатками. Открывающийся перед ним набор правовых возможностей невелик и позволяет отказаться от исполнения договора с возвратом ему уплаченных денег или потребовать замены товара.

 Поставка товаров с недостатками, не относящимися к существенным, порождает право покупателя требовать, во-первых, соразмерного уменьшения цены товара. Это возможно в случаях, когда недостаток в принципе не препятствует использованию товара, но снижает его потребительские свойства. Например, партия холодильников с дефектами внешних поверхностей (царапины и пр.). Покупатель, во-вторых, вправе ставить вопрос о безвозмездном устранении поставщиком недостатков. Он правомочен, в-третьих, устранить их самостоятельно за счет поставщика.

 Все перечисленные правомочия могут быть реализованы покупателем, кроме случая, когда поставщик, получивший уведомление о недостатках товара, без промедления заменит его на товар надлежащего качества.

 Требования об устранении недостатков или замене товара могут быть предъявлены покупателем, если характер товара или существо обязательства позволяют их реализовать. Низкое октановое число бензина А-76, поставленного взамен А-98, вряд ли поддается корректировке точно так же, как невозможно в приемлемый для покупателя срок заменить товар, требующий долгого времени для изготовления.

 Последствия поставки некомплектных товаров или нарушения условия договора о комплекте товара делятся на два этапа. На первом из них покупатель требует соразмерного уменьшения цены или доукомплектования товара. И только если ни одно из этих требований не удовлетворено поставщиком, покупатель - и это составляет второй этап - получает право требовать замены некомплектного товар на комплектный или отказаться от исполнения договора с возвратом поставщиком уплаченных ему денег.

 Рассмотрим названные правомочия покупателя на примере поставки партии принтеров, не укомплектованных картриджами. Покупатель может, конечно, требовать уменьшения цены, и за счет сэкономленных средств приобрести картриджи своими силами. Гораздо проще, правда, настаивать на доукомплектовании. Но когда поставщик не идет на эти предложения, в альтернативе: заменить некомплектный товар комплектным или отказаться от договора, последнее представляется более приемлемым - поставщик, который не сумел организовать передачу картриджей, вряд ли сможет в короткий срок забрать поставленные принтеры и прислать новые.

 Права покупателя по выдвижению требований, о которых шла речь, отпадают, если поставщик, получив уведомление о некомплектности (некомплекте) товаров, без промедления заменит их комплектными или доукомплектует.

 Нарушения договора поставки по таре и упаковке товара порождают право покупателя требовать использования надлежащей тары (упаковки), если имеющаяся не отвечает установленным правилам или договору, а при отсутствии тары (упаковки) - применить их *(105). Все это возможно, когда из договора, существа обязательства или характера товара не вытекает иное. Как, например, заменить ненадлежащую тару одеколона, т.е. флаконы?

 Для таких случаев и установлено правило, по которому покупатель вправе вместо совершения указанных действий предъявить поставщику требования, как если бы был поставлен товар ненадлежащего качества, в частности, поставить вопрос о замене товара.

 Возможное нарушение договора поставки покупателем, о котором еще не упоминалось, сводится к задержке оплаты товара против срока, установленного договором. Последствия задержки зависят от того, на каких условиях осуществляются расчеты: если товар уже передан покупателю, но не оплачен в срок (последующая оплата), поставщик имеет право потребовать не только оплаты, но и взыскания с покупателя процентов на основании ст. 395 ГК. Когда покупатель не выполняет условие о предоплате товара, поставщик может приостановить начало поставки или вообще отказаться от договора.

 Ответственность сторон по договору поставки, как и всякому другому договорному обязательству, распадается на возмещение убытков и взыскание неустойки.

 Применительно к убыткам закон не установил ограничений для поставки, хотя договором может быть предусмотрено, например, данное ограничение в виде возмещения только реального ущерба.

 Поскольку должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные нарушением обязательства, кредитор, если он намерен предъявить требование в части убытков, должен обосновать не только размер убытков, но и наличие причинной связи между их возникновением и поведением должника. Это чаще всего трудновыполнимо.

 Так, истец - коммерческая организация - получил от ОАО "Русская икра" икру осетровых рыб и оплатил ее. Доставка икры из Астрахани в Москву произведена автомашинами-рефрижераторами. В процессе реализации икры через торговые предприятия были случаи возврата по причине потери товарного вида и ненадлежащего качества. Полагая, что ему поставлена некачественная икра, истец предъявил иск о возмещении убытков. Принимая решение об удовлетворении иска, арбитражный суд исходил из того, что убытки, состоящие из стоимости некачественной продукции, расходов по ее транспортировке и хранению в холодильных камерах, подтверждены материалами дела.

 Однако, по мнению ВАС РФ, данный вывод суда основан на недостаточно исследованных материалах дела. В них отсутствуют документы, свидетельствующие о том, что вся продукция была возвращена истцу торгующими организациями. Предъявляя требование о возмещении полной стоимости полученной икры, истец не представил, а суд не истребовал от него доказательств утилизации всей продукции либо ее уценки, или запрета компетентными органами ее реализации. Поэтому ВАС РФ пришел к выводу о том, что судебные акты в отношении взыскания убытков подлежат отмене *(106).

 Возможно, столь основательный подход ВАС РФ к доказательственной базе по некачественной икре и имеет право на существование. Но в то же время наводит на мысль, что, начни истец собирать справки из торгующих организаций о возврате икры, а затем утилизировать ее, да еще вести длительный судебный процесс, понесенные им в связи с этим затраты времени, сил и прочих ресурсов могут превысить размер понесенных убытков.

 Основания для применения неустойки в поставке, как и ее размер, за отсутствием в нормативном материале каких-либо общих императивных указаний, определяются договором. Вмешательство власти в размер договорной неустойки проявляется разве что в эпизодическом применении арбитражными судами ст. 333 ГК, предоставившей им право уменьшать неустойку, когда она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

 Так и произошло, например, когда в договоре между совхозом-техникумом "Уралец" (поставщиком) и ОАО "Молочный комбинат "Верещагинский" (покупателем) на поставку молока и молочной продукции была предусмотрена пеня в размере 2% от стоимости несвоевременно оплаченной продукции за каждый день просрочки платежа, и в размере 3% при просрочке свыше 30 дней. Несложный расчет показывает, что уже через 43 дня задержки сумма пеней составила бы 99% цены неоплаченного товара. ВАС РФ счел возможным уменьшить размер неустойки исходя из ее чрезмерно высокого процента и несоразмерности последствиям нарушения обязательства, что выразилось в значительном превышении суммы неустойки над размером возможных убытков *(107).

 Но когда по другому делу истец попытался достичь того же результата, используя механизм кабальной сделки, суд не поддержал его позицию. "Комбинат строительных материалов-1" предъявил иск к "Производственно-торговому предприятию "Балканы" о признании недействительным одного из пунктов договора поставки цемента, который и в самом деле носил довольно странный характер, так как предусматривал штраф за каждый день просрочки оплаты товара в размере 0,5% от общей суммы договора независимо от суммы просроченного долга и количества фактически поставленного цемента. Иначе говоря, покупатель, за которым, например, на протяжении 10 дней числился долг в 100 руб., должен был платить штраф в объеме 5% от цены договора, в то время как встречное исполнение со стороны поставщика, т.е. количество переданного цемента, не имело правового значения.

 ВАС РФ не принял во внимание заявление истца о вынужденном заключении договора на поставку цемента вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне не выгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась. По мнению ВАС РФ, ссылка истца на то, что для выполнения месячной производственной программы ему требуется 3000 тонн цемента и из-за его отсутствия комбинат мог остановиться, не свидетельствует о вступлении в договор ввиду стечения тяжелых обстоятельств: поставщик цемента не являлся монополистом, и в этой роли в отношениях с комбинатом выступали еще шесть организаций. Комбинат, работая не первый год в сфере производства строительных материалов с использованием цемента, не был лишен возможности выбора контрагента для заключения договора поставки *(108).

 Неустойка за просрочку поставки товара обычно строится в договорах симметрично с санкцией за задержку его оплаты. Допустим, за просрочку поставки установлена пеня в размере 0,1% за каждый день. Тогда и пеня за задержку платежа составит такую же величину. Если договором предусмотрено, что пеня взыскивается за каждый рабочий или, что одно и то же, банковский день, то ее общий объем, понятно, окажется меньше. Иногда пеня сочетается в поставке с неустойкой (в узком ее смысле). Предположим, что договором определена уплата пени в продолжение 30 дней, после чего такая уплата прекращается, но взыскивается неустойка в размере 10% стоимости непоставленного товара (просроченной суммы).

 Аналогичным образом может быть построена в договоре санкция за недопоставку товара или частичную задержку оплаты, т.е. тот случай, когда покупатель уплатил вовремя лишь часть цены. Применительно к взысканию с поставщика неустойки за недопоставку товаров ВАС РФ разъяснил, что поставщик не может быть признан просрочившим в случаях, когда им поставлены товары ненадлежащего качества или некомплектные, однако покупателем не заявлялись требования об их замене, устранении силами поставщика недостатков либо доукомплектовании, и они не приняты покупателем на ответственное хранение *(109). Другими словами, нет требования покупателя, нет и просрочки поставщика.

 Эта позиция не отвечает ст. 483 ГК РФ, которая обязывает покупателя известить поставщика о нарушении условий договора о количестве, ассортименте, качестве, комплектности, таре и упаковке, однако не распространяет данное правило на случаи, когда поставщик знал или заведомо должен был знать, что переданные покупателю товары не соответствуют условиям договора. Поскольку поставщик - коммерческая организация или индивидуальный предприниматель всегда должен знать о количестве и свойствах своего товара, сам по себе факт отсутствия требования со стороны покупателя не означает, что поставщика нельзя признать просрочившим.

 Ответственность за поставку товаров ненадлежащего качества или некомплектных может, конечно, сводиться к санкциям за недопоставку. Ее, впрочем, можно сформулировать иначе: в виде неустойки, исчисляемой от стоимости некомплектного или некачественного товара. Тогда поставщик уплатит неустойку в виде определенного процента от цены такого товара, но не будет отвечать за недопоставку исходя из известного положения о том, что субъект не должен нести двойную ответственность за одно и то же нарушение.

 Реальное исполнение договора поставки подчинено диспозитивным правилам ст. 396 ГК. Поставщик, который исполнил договор ненадлежаще, не освобождается от исполнения в натуре (т.е. реального исполнения), несмотря на уплату им неустойки и возмещение убытков. Напротив, неисполнение договора поставщиком, понесшим такую же ответственность, освобождает его от исполнения.

 Логика закона в данном случае основана на предпосылке о том, что лицо, исполнившее договор, хотя и ненадлежаще, может ликвидировать дефекты исполнения, в то время как способность к погашению обязательства субъектом, который вообще его не исполнил, сомнительна. Кроме того, с точки зрения кредитора, целесообразнее вступить в договор с другим поставщиком, чем тратить время на попытки получить искомое от прежнего. Действительно, если покупатель вступил в отношения поставки с заводом, производящим сахар, и тот передал ему меньшее количество товара, чем требовалось, то проще настаивать на допоставке, чем покупать тот же сахар у кого-то другого. В ином случае, когда поставщик - оптовый торговец, который не поставил товар потому, что продал его другому покупателю по более выгодной цене, реальное исполнение могло бы оказаться невозможным за отсутствием у торговца предмета поставки.

 Поэтому арбитражные суды по спорам о реальном исполнении требуют доказательств наличия у ответчика продукции, передачи которой хотел бы истец. Вынесение судом решения об исполнении в натуре, когда у поставщика отсутствует товар, привело бы лишь к тому, что судебный пристав-исполнитель должен был бы оформить постановление о возвращении исполнительного документа в суд за невозможностью исполнения *(110).

 Договор поставки прекращается по основаниям, предусмотренным в ГК для прекращения обязательств, однако обладает в этом смысле своей особенностью. В ГК для поставки установлено правило, по которому сторона договора, стоящая перед фактом существенного нарушения другой стороной его условий, имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения, что и прекращает обязательство.

 Нарушение договора поставщиком предполагается существенным в двух случаях:

 - когда он поставил товары ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;

 - неоднократно нарушал сроки поставки.

 Нарушение того же договора покупателем презюмируется как существенное также в двух ситуациях:

 - неоднократного нарушения сроков оплаты товара;

 - неоднократной невыборки товара.

 Перечисленные нарушения дают возможность покупателю или, соответственно, поставщику односторонне отказаться от исполнения договора полностью или частично либо изменить его. Частичный отказ от исполнения может означать, например, сокращение поставщиком количества оставшейся к поставке продукции, если покупатель уже более одного раза задержал оплату. Поставщик может в данном случае требовать перевода покупателя на аккредитивную форму расчетов. Одностороннее изменение обязательства со стороны покупателя может выразиться, в частности, в корректировке порядка приемки товара. Если в нем при приемке на складе покупателя обнаружены существенные недостатки, целесообразно изменить договор и перенести приемку в место нахождения поставщика, чтобы иметь возможность оперативно устранять дефекты.

 Расторжение или изменение договора происходит не автоматически и наступит не раньше, чем сторона-нарушитель получит соответствующее уведомление от другой стороны.

 Еще одно связанное с изложенным правило заключается в том, что уже в постдоговорном периоде сторона, расторгнувшая обязательство в одностороннем порядке, получает согласно ст. 524 ГК некоторые дополнительные права. Так, покупатель, который после расторжения договора вследствие его нарушения продавцом в разумный срок купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.

 Такое же правило действует и в отношении продавца, если он продал товар по более низкой цене.

 Приведенные положения дополнены еще одним; оно распространяется на ситуацию, когда после одностороннего расторжения договора стороной (ввиду его нарушения) она не вступила в новое обязательство, аналогичное прекращенному. Тогда, если на товар (служивший предметом расторгнутого договора) имеется так называемая текущая цена *(111), эта сторона может заявить требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой, которая была установлена в договоре, и текущей ценой на момент его расторжения. Термин "убытки" здесь условен, поскольку что речь идет не о приобретении (продаже) товара по более высокой (низкой) цене, а просто о соотношении договорной и текущей цен. Практический смысл здесь может состоять, например, в том, чтобы заранее, еще до вступления покупателя в новый договор, компенсировать ему повышение цены на товар, которое произошло в то время, пока он был связан договором с поставщиком - нарушителем обязательства. Получив такую компенсацию от поставщика, покупатель смог бы приобрести товар у другого поставщика по более высокой цене. Факт приобретения, однако, не имеет в данном случае правового значения: покупатель вправе претендовать на возмещение убытков независимо от него, ориентируясь лишь на соотношение указанных цен. При такой конструкции ответственности она больше похожа на исчисляемую особым образом штрафную неустойку; ее, однако, принято именовать абстрактными убытками.

 Все это, возможно, и нашло бы широкое применение на практике, если бы не туманные, заимствованные из Венской конвенции *(112) формулировки ст. 524 ГК о разумных ценах и столь же разумных сроках. Что касается определения текущей цены, применявшейся в другом месте, "которое может служить разумной заменой", то оно вряд ли найдет конкурентов по неопределенности. Тем не менее сама проводимая здесь идея защиты права стороны, пострадавшей от неисправного контрагента, позитивна, хотя ее реализация не обойдется без руководящих разъяснений.