II. Размер вреда, подлежащего возмещению потерпевшему

     Статья 12. Возмещение заработка или его части

     Размер возмещения вреда определяется в процентах к заработку потерпевшего

до трудового увечья, соответствующих степени утраты им профессиональной трудоспособности.

     При возмещении заработка или его части пенсия по инвалидности, назначенная

потерпевшему в связи с трудовым увечьем, а равно другие виды пенсий, назначенные

как до, так и после трудового увечья, в счет возмещения вреда не засчитываются.

Также не засчитывается в счет возмещения вреда заработок, получаемый потерпевшим

после увечья.

     Комментарий к статье 12

     1. В статье 12 Правил закреплен, во-первых, метод определения размера

возмещения вреда самому потерпевшему: он рассчитывается на основе его заработка

в процентах к нему, которые соответствуют степени утраты профессиональной

трудоспособности. Размер возмещения вреда гражданам в связи со смертью кормильца

определяется иначе (см. ст. 27 и комментарий к ней). В этой же статье, во-вторых,

установлено принципиально иное, чем прежде, положение, согласно которому назначенная

потерпевшему пенсия в связи с трудовым увечьем, другие виды пенсий, а также

заработок, получаемый потерпевшим, не засчитываются в счет возмещения вреда.

Пенсия и последующий заработок потерпевшего, другими словами, юридически безразличны,

они не влияют не размер возмещения.

     Помимо возмещения утраченного вследствие трудового увечья заработка (полностью

или частично) потерпевшему возмещаются также дополнительные расходы, вызванные

трудовым увечьем (см. раздел III Правил и комментарий к нему).

     2. Размер возмещения вреда определяется, как отмечалось, в соответствии

со степенью утраты потерпевшим профессиональной трудоспособности, которая

устанавливается соответствующей комиссией (об экспертизе трудоспособности

см. ст. 9 Правил и комментарий к ней).

     В прошлом (до 1985 года) наряду со степенью утраты профессиональной трудоспособности

устанавливалась и степень утраты общей трудоспособности. Это было вызвано

тем, что в определенных случаях частичное сохранение общей трудоспособности

влияло на уровень возмещения вреда. Если подобные решения еще находятся в

делах потерпевших (о хранении дел о возмещении вреда см. ст. 54 Правил и комментарий

к ней), то заключение о степени утраты общей трудоспособности не следует принимать

во внимание для определения размера возмещения вреда, оно юридически безразлично.

     3. Метод определения размера возмещения вреда прост: размер возмещения

вреда в процентах к заработку соответствует процентам утраты профессиональной

трудоспособности, которая устанавливается соответствующей экспертной комиссией.

     Пример. При экспертизе трудоспособности трех потерпевших комиссия установила

степень утраты профессиональной трудоспособности соответственно 40, 60 и 80

процентов. Размер возмещения по отношению к заработку составит 40, 60 и 80

процентов. Допустим, что среднемесячный заработок всех троих потерпевших одинаковый

и равен 600000 руб. Сумма возмещения вреда составит, следовательно: 240000

((600000:100) x 40), 360000 ((600000:100) x 60), 480000 ((600000:100) x 80).

     При полной утрате профессиональной трудоспособности (100 процентов) возмещается,

естественно, весь заработок.

     О составе заработка для исчисления размера возмещения вреда и периодах,

за которые определяется среднемесячный заработок, а также порядке его подсчета

см. ст.ст. 13, 14 и 15 Правил и комментарий к ним.

     4. Одновременно с определением степени утраты профессиональной трудоспособности

при наличии к тому оснований комиссия устанавливает соответствующую группу

инвалидности (см. ст. 9 Правил и комментарий к ней).

     Установление инвалидности вследствие трудового увечья влечет назначение

пенсии по инвалидности в случае обращения за ней. Напомним, что пенсия по

инвалидности вследствие трудового увечья назначается в соответствии с Законом

РСФСР "О государственных пенсиях в РСФСР" ("Ведомости Съезда народных депутатов

РСФСР и Верховного Совета РСФСР", 1990, N 27, ст. 351, с последующими изменениями

и дополнениями) независимо от каких-либо дополнительных условий, в частности

продолжительности трудового стажа. Другими словами, право на такую пенсию

имеют все граждане, ставшие инвалидами вследствие трудового увечья или профессионального

заболевания, без каких-либо исключений.

     Размер пенсии зависит от группы инвалидности и уровня заработка потерпевшего.

Пенсия по инвалидности I или II группы составляет 75 процентов, а по инвалидности

III группы - 30 процентов заработка.

     К пенсии по инвалидности, также как и к пенсии по старости, может устанавливаться

надбавка на уход за пенсионером. Размеры ее ныне различные. На уход за пенсионером,

если он является инвалидом I группы или достиг 80 лет (независимо от группы

инвалидности) надбавка равна размеру социальной пенсии, которая соответствует

минимальной пенсии по старости. На уход за пенсионером, если он не инвалид

I группы и не достиг 80 лет, но нуждается в постоянном постороннем уходе (помощи,

надзоре) по заключению лечебного учреждения, надбавка равна размеру социальной

пенсии, которая соответствует 2/3 минимальной пенсии по старости (см. ст.ст.

21, 38 и 114 Закона о государственных пенсиях). Установление к пенсии надбавки

на уход не влияет на возмещение дополнительных расходов по уходу за потерпевшим,

они компенсируются в полной сумме независимо от назначения к пенсии надбавки

на уход.

     В первом квартале 1996 года минимальный размер пенсии по старости при

общем трудовом стаже, равном требуемому для назначения такой пенсии, составлял

63250 руб. (без суммы компенсации 75000 руб., установленной с 1 февраля 1996

года). Следовательно, размер надбавки на уход за инвалидом I группы равен

той же сумме 63250 руб., а за инвалидом, например, II группы - 2/3 этой суммы

- 42167 руб. ((63250 : 3) x 2).

     Помимо надбавки на уход к пенсии по инвалидности I и II групп назначается

надбавка на каждого нетрудоспособного члена семьи инвалида, находящегося на

его иждивении (дети в возрасте до 18 лет, а учащиеся - до 23 лет, супруг-инвалид

и др.). Размер надбавки на каждого нетрудоспособного иждивенца определяется

также на основе указанного выше минимума пенсии по старости и составляет 2/3

его, то есть 42167 руб. ((63250 : 3) x 2). Размер надбавки на нетрудоспособного

иждивенца инвалида III группы несколько ниже - 1/2 минимальной пенсии по старости,

то есть 31625 руб. (63250:2). В указанном порядке определяется размер надбавки,

подчеркнем еще раз, на каждого нетрудоспособного иждивенца. Если в семье,

три таких иждивенца-ребенка, то общая сумма надбавки втрое выше.

     Надбавка на нетрудоспособных иждивенцев устанавливаются лишь к пенсии

неработающих пенсионеров.

     Следует иметь в виду, что минимальный размер пенсии по старости периодически

повышается. С 1 апреля 1996 года он установлен в сумме 69575 руб. Соответственно

увеличиваются, следовательно, и надбавки к пенсии, исчисляемые на основе минимального

размера пенсии по старости.

     Укажем и максимальные размеры пенсии по инвалидности. Максимальный размер

пенсии по инвалидности I и II групп установлен на уровне максимального размера

пенсии по старости, а пенсии по инвалидности III группы - минимального размера

этой пенсии. Какой же максимальный размер пенсии по старости? Он определен

на уровне трех минимальных размеров пенсии, а пенсии, назначенной в связи

с подземной работой, работой с вредными условиями труда и в горячих цехах,

- трех с половиной размеров.

     Минимальный размер пенсии по старости установлен на первый квартал 1996

года, как отмечалось, в сумме 63250 руб. в месяц, максимальный размер пенсии,

следовательно, равен 189750 руб. (63250 x 3) или 221138 руб. (63250 x 3,5).

С 1 апреля 1996 года максимум выше, он рассчитывается исходя из нового минимума

- 69575 руб.

     Максимум пенсии тех инвалидов I и II групп, у которых стаж более 20 и

25 лет (соответственно у женщин и мужчин), несколько выше. Он увеличивается

на один процент за каждый полный год общего трудового стажа сверх требуемого

для назначения пенсии по старости при полном стаже.

     Следует иметь в виду, что перечисленные выше надбавки к пенсии (на уход

за инвалидом и на нетрудоспособных иждивенцев) начисляются сверх максимума.

Пенсия с надбавками может, следовательно, превышать максимальный размер пенсии.

     Поскольку максимум пенсии определяется на основе минимума, то с повышением

последнего увеличивается и максимум пенсии. Надо также иметь в виду, что к

пенсии дополнительно установлена компенсационная выплата. Она одинакова для

всех пенсионеров и составляет с 1 февраля 1996 года 75000 руб., а с 1 мая

для большинства пенсионеров - 85000 руб. Общая пенсионная сумма складывается,

таким образом, из суммы пенсии и суммы компенсационной выплаты.

     5. По действующим правилам пенсия по инвалидности, назначенная потерпевшему

в связи с трудовым увечьем (как и все другие пенсии), не влияет на размер

возмещения, она, как это сказано в ч. 2 ст. 12 Правил, "в счет возмещения

не засчитывается". Это одно из важнейших новшеств, значительно повышающих

общий уровень материального обеспечения пострадавших на производстве. Закреплена

данная новелла с 1 августа 1992 года Законом РФ "О внесении изменений и дополнений

в Гражданский кодекс РСФСР" от 24 декабря 1992 года ("Ведомости Съезда народных

депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации",

1993, N 4, ст. 119), который исключил из Кодекса ст. 460, предусматривающую

зачет пенсии по инвалидности вследствие трудового увечья в счет возмещения

вреда.

     Правила восприняли данную норму. В них предусмотрено, что в счет возмещения

пенсия не засчитывается. Однако потерпевшие могут получать и некоторые другие

выплаты - различные пособия, дополнительное содержание взамен пенсии либо

в дополнение к ней (подобные выплаты предоставляются, например, судьям, отдельным

гражданам по решению Президента Российской Федерации). На практике все такие

выплаты также не засчитывались в счет возмещения заработка. Учитывая это,

в части второй Гражданского кодекса Российской Федерации, который вступил

в действие с 1 марта 1996 года, установлено более широкое правило, охватывающее

практически все выплаты. В п. 2 ст. 1085 ГК РФ указано, что при "определении

утраченного заработка (дохода) пенсия по инвалидности, назначенная потерпевшему

в связи с увечьем или иным повреждением здоровья, а равно другие пенсии, пособия

и иные подобные выплаты, назначенные как до, так и после причинения вреда

здоровью, не принимаются во внимание и не влекут уменьшения размера возмещения

вреда (не засчитываются в счет возмещения)".

     Пример. Степень утраты профессиональной трудоспособности определена потерпевшему

80 процентов, ему установлена также II группа инвалидности вследствие трудового

увечья. До увечья он получал пенсию по старости вместе с компенсацией в сумме

240000 руб. Среднемесячный заработок пострадавшего 600000 руб. В этом случае

размер возмещения вреда составит 480000 руб. (80% от 600000). Возмещение вреда

и пенсия должны выплачиваться полностью в установленных размерах. Общий доход

пострадавшего в приведенном примере составит, таким образом, 720000 руб. Потерпевший

вправе получать пенсию либо по старости, либо по инвалидности II группы вследствие

трудового увечья. Выбор пенсии за ним. Какую бы пенсию он не выбрал, она не

отразится на размере возмещения.

     6. Действующие правила допускают в отдельных случаях выплату двух пенсий.

Две пенсии могут получать граждане, ставшие инвалидами вследствие военной

травмы, а также участники Великой Отечественной войны, ставшие инвалидами

вследствие общего заболевания или трудового увечья. Им устанавливается пенсия

по старости (или за выслугу лет) и пенсия по инвалидности. Две пенсии выплачиваются

вдовам (вдовцам) военнослужащих, погибших в Великую Отечественную войну, не

вступившим в новый брак. Им могут устанавливаться пенсия по старости (или

пенсии по инвалидности, за выслугу лет либо социальная пенсия) и пенсия по

случаю потери кормильца - за погибшего мужа (см. ст. 5 Закона о государственных

пенсиях). Две пенсии могут получать также родители военнослужащих, проходивших

военную службу по призыву, погибших (умерших) в период прохождения военной

службы (Закон РФ "О пенсионном обеспечении родителей погибших военнослужащих,

проходивших военную службу по призыву" от 21 мая 1993 года - "Ведомости Съезда

народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации",

1993, N 23, ст. 819).

     В счет возмещения вреда не засчитываются и две пенсии.

     7. В недалеком прошлом (до 1 августа 1992 года) вред, который компенсировался

пенсией, назначенной в связи с данным трудовым увечьем, практически возмещению

не подлежал. Это правило именовалось зачетом пенсии. Однако зачету в счет

возмещения вреда подлежала лишь пенсия по инвалидности, назначенная в связи

с данным трудовым увечьем. Все иные пенсии, установленные как до, так и после

получения трудового увечья (пенсия по старости, пенсия за выслугу лет и т.д.),

при определении размера возмещения вреда подлежали зачету в части, равной

пенсии по инвалидности в связи с повреждением здоровья. Так, если размер возмещения

вреда составлял, допустим, в мае 1992 года 1000 руб., а назначенная пенсия

по инвалидности III группы вследствие данного трудового увечья - 600 руб.,

возмещение вреда уменьшалось на 600 руб., то есть на всю сумму назначенной

пенсии по инвалидности. При переходе с 1 июня 1992 года этого инвалида на

пенсию по старости, размер которой составлял 1200 руб., возмещение вреда по-прежнему

уменьшалось на 600 руб., то есть зачету подлежала лишь часть пенсии по старости,

равная пенсии по инвалидности III группы вследствие трудового увечья.

     С 1 августа 1992 года зачет любой пенсии в счет возмещения вреда, как

уже указывалось, отменен. Именно с этого времени размер возмещения вреда и

подлежит увеличению на сумму засчитываемой ранее пенсии. Требовать увеличения

размера возмещения вреда по данному основанию за период до 1 августа 1992

года не следует, такое требование не может быть удовлетворено.

     8. Другая важнейшая новелла, установленная с 1 августа 1992 года, состоит

в том, что в счет возмещения вреда не засчитывается заработок, получаемый

потерпевшим после трудового увечья, независимо от его уровня. Другими словами,

потерпевшему предоставляется полная возможность трудиться, зарабатывать столько,

сколько он сможет, без каких-либо неблагоприятных последствий в отношении

определенного ему размера возмещения вреда.

     На практике не учитываются и все другие доходы, получаемые потерпевшим

помимо заработка (доходы от сдачи в аренду жилого помещения и т.д.). Ранее

все было иначе: возмещение вреда потерпевшему производилось в таком размере,

чтобы выплачиваемая в возмещение вреда сумма вместе с подлежащими зачету фактически

выплачиваемой пенсией, заработком (доходом) и стипендией не превышала заработка,

исходя из которого определена или впоследствии пересчитана сумма, выплачиваемая

в возмещение вреда. Формула была простой: предел общей суммы возмещения вреда,

пенсии и заработка ограничивался тем заработком, на основе которого определялся

размер возмещения вреда. При превышении общей суммы возмещения вреда, пенсии

и заработка по сравнению с тем заработком, из которого исчислялся размер возмещения

вреда, этот размер сокращался на сумму превышения.

     Из этого следовало, что потерпевшему зачастую было невыгодно трудиться,

получать иные доходы, поскольку это приводило к снижению уровня возмещения

вреда, вплоть до полной его потери.

     В п. 2 ст. 1085 ГК РФ также указано, что в счет возмещения вреда не засчитывается

заработок (доход), получаемый потерпевшим после повреждения здоровья, не засчитывается

любой заработок и доход, независимо от их уровня.

     9. До введения в действие Закона РФ "О внесении изменений и дополнений

в Гражданский кодекс РСФСР" от 24 декабря 1992 года на организацию, ответственную

за причиненный здоровью работника вред, возлагалась обязанность возместить

соответствующим органам суммы пенсий, которые выплачены гражданам, имеющим

право на возмещение вреда. Таким образом, снижая для организации размер возмещения

вреда на сумму назначенной пенсии в связи с трудовым увечьем, орган, выплачивающий

пенсию, в то же время взыскивал по регрессному требованию с организации суммы

пенсии, которую он выплачивал потерпевшему.

     С 1 августа 1992 года регрессные требования по данному основанию отменены

и суммы выплачиваемых пенсий в связи с трудовым увечьем с причинителя вреда

не взыскиваются (см. ст. 463 ГК РСФСР в редакции указанного выше Закона).

     Часть вторая ГК РФ также не предусматривает право регресса (обратного

требования) органов социального страхования.

     10. В п. 1 ст. 1086 ГК РФ указано, что размер подлежащего возмещению

утраченного потерпевшим заработка (дохода) определяется в процентах к его

среднему месячному заработку (доходу) до увечья или иного повреждения здоровья

либо до утраты им трудоспособности, соответствующих степени утраты потерпевшим

профессиональной трудоспособности, а при отсутствии профессиональной трудоспособности

- степени утраты общей трудоспособности.

     Данное положение, на первый взгляд, расходится с содержанием ч. 1 ст.

12 Правил, согласно которой размер возмещения определяется всегда, без какого-либо

исключения, в процентах, соответствующих утрате профессиональной трудоспособности.

В действительности противоречия нет. В тех случаях, когда пострадавший не

успел или по каким-либо причинам не мог приобрести определенную профессию,

его профессиональная трудоспособность совпадает с общей трудоспособностью.

     11. В ст. 1085 ГК РФ введено новое правило, которое предусматривает,

что возмещению подлежит не только утраченный потерпевшим заработок ( доход),

который он имел (в этом новизны нет), но и тот заработок (доход), который

определенно он мог иметь. Это относится и к случаям возмещения вреда, причиненного

здоровью работника увечьем, профессиональным заболеванием либо иным повреждением

здоровья, связанным с исполнением им трудовых обязанностей (о возможности

исчисления возмещения вреда в таких случаях из условного заработка см. 8 комментария

к ст. 15 Правил).

     12. Пункт 3 ст. 1085 ГК РФ предусматривает, что объем и размер возмещения

вреда, причитающегося потерпевшему в соответствии с названной статьей, могут

быть увеличены законом или договором. Эта норма устанавливает право законодателя

либо сторон договора выйти за рамки объема и размера возмещения вреда, предусмотренного

указанной статьей. Следует иметь в виду, что подобное право имелось в Правилах

и ранее (ст. 10), на некоторых предприятиях оно использовалось (в частности,

устанавливался более высокий размер возмещения, проводился перерасчет размера

возмещения в связи с ростом цен на потребительские товары и услуги, а также

увеличением оплаты труда работающих, и т.д.).

     Статья 13. Состав заработка, из которого исчисляется размер возмещения

вреда

     В составе заработка, из которого исчисляется размер возмещения вреда,

учитываются все виды вознаграждения за работу (службу), включая оплату за

сверхурочную работу, за работу в выходные и праздничные дни и за совместительство,

кроме всякого рода выплат единовременного характера (компенсация за неиспользованный

отпуск, выходное пособие при увольнении и другие). За период временной нетрудоспособности

и отпуска по беременности и родам учитывается выплаченное пособие.

     Авторский гонорар учитывается наравне с заработком за другую работу.

     Стипендия, выплачиваемая за период обучения, приравнивается (по желанию

обратившегося за возмещением вреда) к заработку.

     Комментарий к статье 13

     1. Размер возмещения вреда в значительной степени зависит от того, какие

виды оплаты труда принимаются во внимание при подсчете заработка, то есть

входят в его состав, и какие исключаются из его состава. Естественно, что

при исчислении размера возмещения вреда из полного заработка его сумма выше,

чем при исчислении размера возмещения вреда из заработка, из которого исключаются

отдельные выплаты за работу.

     Правила исчисления заработка, на основе которого подсчитывается размер

возмещения вреда, существенно отличаются от действовавших ранее. Они гарантируют

возмещение фактически утраченного полного заработка в связи с трудовым увечьем.

     Вместе с этим в ст. 1086 ГК РФ вопрос о составе заработка, из которого

исчисляется размер возмещения вреда, решается иначе, чем в Правилах. Различия

весьма существенные, причем в указанной статье ГК РФ установлены более благоприятные

условия. В каких случаях следует применять ст. 13 Правил и в каких ст. 1086

ГК РФ - вот первый вопрос, на который следует дать ответ.

     Статья 1086 ГК РФ применима, по общему правилу, к обязательственным отношениям,

возникшим после введения ее в действие, то есть 1 марта 1996 года (см. ч.

1 ст. 5 Федерального закона "О введении в действие части второй Гражданского

кодекса Российской Федерации"). Ее действие распространяется также на случаи,

когда причинение вреда жизни и здоровью гражданина имело место до 1 марта

1996 года, но не ранее 1 марта 1993 года, и причиненный вред остался невозмещенным

(см. ч. 2 ст. 12 того же Закона). В остальных случаях применяется, следовательно,

ст. 13 или другие соответствующие статьи, в том числе ст. 15 Правил.

     Пример. Один гражданин получил трудовое увечье 15 мая 1988 года и с этого

времени ему возмещается причиненный вред. Второй гражданин получил трудовое

увечье 20 июля 1990 года, однако за возмещением вреда обратился лишь 15 марта

1994 года и с этого времени получает возмещение вреда. Третий гражданин получил

трудовое увечье 10 мая 1995 года, но за возмещением вреда обратился лишь 15

июня 1996 года. Первому гражданину заработок исчисляется в порядке, установленном

ст. 13 Правил (увечье получено до 1 марта 1993 года), второму - также согласно

ст. 13 Правил (увечье получено хотя и после 1 марта 1993 года, но причиненный

вред возмещался), третьему заработок исчисляется в порядке, предусмотренном

ст. 1086 ГК РФ.

     Можно общее правило сформулировать и предельно просто: если вред причинен

до 1 марта 1993 года, всегда применяется ст. 13 Правил; если вред причинен

после 1 марта 1993 года, ст. 13 Правил применяется лишь в случаях, когда вред

возмещался до 1 марта 1996 года; ст. 1086 ГК РФ применяется, если вред причинен

1 марта 1996 года и позднее или с 1 марта 1993 года до 1 марта 1996 года при

условии, что вред в этот период не возмещался.

     Рассмотрим сначала порядок исчисления заработка, установленный Правилами,

а затем порядок исчисления заработка, предусмотренный ст. 1086 ГК РФ.

     2. В состав заработка, из которого исчисляется размер возмещения вреда,

включаются все виды вознаграждения за работу (службу), в том числе и оплата

за сверхурочную работу, за работу в выходные и праздничные дни, а также за

совместительство. Раньше эти виды оплаты труда в заработке не учитывались.

Теперь они включаются в него, что и указано в ч. 1 ст. 13 Правил.

     Трудовое законодательство предусматривает повышенный размер оплаты указанных

выше работ (кроме работы по совместительству). В заработок для исчисления

возмещения вреда засчитывается вся сумма оплаты за выполнение таких работ.

     Как известно, совместительством признается одновременное занятие помимо

основной другой платной должности, а также выполнение другой регулярной платной

работы на основе другого трудового договора (контракта). Работа по совместительству

может выполняться по месту основной работы или на другом предприятии, в учреждении,

организации. Широко распространено, например, совместительство в одной организации

врачей, других медицинских, фармацевтических, ветеринарных, педагогических

работников, младшего медицинского персонала и рабочих учреждений здравоохранения,

просвещения, дошкольных, внешкольных учреждений, школ и школ-интернатов, туристских

баз, кемпингов, пансионатов, различных иных учреждений. В современный период

отменены ограничения для работы по совместительству. Следует иметь в виду,

что оплата за работу по совместительству входит в состав заработка независимо

от того, где она выполнялась - в одной, двух или даже в нескольких организациях

(на нескольких предприятиях).

     В составе заработка выделяются обычно две части - основная и дополнительная.

     Основная - это оплата выполняемой работы по соответствующим тарифам (расчетным

ставкам), должностным окладам, включая различного рода доплаты и надбавки

(за высокую квалификацию, интенсивность труда, условия труда, включая природноклиматические,

и по другим основаниям - в связи с сокращением рабочего времени для подростков,

в предвыходные и предпраздничные дни и т.д.).

     Дополнительная часть оплаты труда зависит, как правило, от результатов

работы предприятия и трудового вклада каждого работника. К ней относятся различного

рода премии и вознаграждения, а также доплаты, надбавки, введенные на предприятиях

на основе коллективных договоров либо в порядке индивидуально-договорного

регулирования.

     С 1 января 1996 года вступила в действие Инструкция о составе фонда заработной

платы и выплат социального характера. Она утверждена постановлением Госкомстата

России от 10 июля 1995 года N 89 по согласованию с Минэкономики России, Минфином

России, Минтрудом России и Центральным банком России ("Бюллетень Министерства

труда Российской Федерации", 1995, N 9).

     В Инструкции выделяются три вида доходов, которые соответственно относятся

к фонду заработной платы, к выплатам социального характера и к расходам, не

относящимся к фонду заработной платы и выплатам социального характера.

     В состав фонда заработной платы включаются начисленные предприятием,

учреждением, организацией суммы оплаты труда в денежной и натуральной формах

за отработанное и неотработанное рабочее время, стимулирующие доплаты и надбавки,

компенсационные выплаты, связанные с режимом и условиями труда, премии и единовременные

поощрительные выплаты, а также выплаты на питание, жилье, топливо, носящие

регулярный характер.

     Включается в этот фонд прежде всего оплата за отработанное время. К ней

относится, в частности, заработная плата, начисленная по тарифным ставкам

и окладам за отработанное время; заработная плата, начисленная за выполненную

работу по сдельным расценкам, в процентах от выручки от реализации продукции

(выполнения работ и оказания услуг); стоимость продукции, выданной в порядке

натуральной оплаты; премии и вознаграждения (включая стоимость натуральных

премий), носящие регулярный или периодический характер, независимо от источников

их выплаты; стимулирующие доплаты и надбавки к тарифным ставкам и окладам

(за профессиональное мастерство, совмещение профессий и должностей, допуск

к государственной тайне и т.п.); ежемесячные или ежеквартальные вознаграждения

(надбавки) за выслугу лет, стаж работы; выплаты, обусловленные районным регулированием

оплаты труда: по районным коэффициентам, коэффициентам за работу в пустынных,

безводных местностях и высокогорных районах; процентные надбавки к заработку

за стаж работы в северных районах и других районах с тяжелыми природноклиматическими

условиями; доплаты за работу во вредных или опасных условиях и на тяжелых

работах; доплаты за работу в ночное время, оплата за работу в выходные и праздничные

дни; оплата за сверхурочную работу; оплата за дни отдыха (отгулы), предоставленные

в связи с работой сверх нормальной продолжительности рабочего времени при

вахтовом методе организации работ, при суммированном учете рабочего времени;

доплаты работникам, постоянно занятым на подземных работах, за нормативное

время их передвижения в шахте (руднике) от ствола к месту работы и обратно;

оплата труда квалифицированных рабочих, специалистов, руководителей предприятий

и организаций, освобожденных от основной работы и привлекаемых для подготовки,

переподготовки и повышения квалификации работников; оплата услуг работников

бухгалтерий за выполнение ими письменных поручений работников по перечислению

страховых взносов из заработка; оплата специальных перерывов в работе; выплата

разницы в окладах при временном заместительстве; оплата труда работников несписочного

состава и т.д.

     Этот перечень не исчерпывающий. Надо иметь в виду, что при локальном

регулировании оплаты труда (непосредственно на уровне предприятия) могут быть

и другие виды доплат, надбавок и подобных выплат.

     В Инструкции выделена отдельно оплата за неотработанное время. К ней

относится оплата: ежегодных и дополнительных отпусков (без денежной компенсации

за неиспользованный отпуск); дополнительных отпусков, предоставляемых по коллективному

договору сверх предусмотренных законодательством; льготных часов подросткам;

учебных отпусков, предоставляемых обучающимся в общеобразовательных учреждениях;

за период обучения работников, направляемых на профессиональную подготовку,

повышение квалификации или обучение вторым профессиям; за время выполнения

государственных или общественных обязанностей; простоев не по вине работника;

за время вынужденного прогула, а также выплаченные за счет средств предприятий

суммы за непроработанное время работникам, вынужденно работавшим неполное

рабочее время по инициативе администрации, и некоторые другие.

     В Инструкции указаны также единовременные поощрительные выплаты (вознаграждения

по итогам работы за год, вознаграждение за выслугу лет и др.), выплаты на

питание, жилье, топливо, относящиеся к фонду заработной платы. Все перечисленные

выше выплаты, если они относятся к вознаграждению за работу (службу), учитываются

в составе заработка.

     3. Не учитываются в составе заработка, из которого исчисляется размер

возмещения вреда, лишь всякого рода выплаты единовременного характера (так

указано в ч. 1 ст. 13 Правил). Из них названы две - это компенсация за неиспользованный

отпуск и выходное пособие при увольнении. Что понимается под "другими"? К

ним относятся, например: различные виды денежных пособий, выдаваемых в качестве

единовременной материальной помощи отдельным работникам по семейным обстоятельствам

(по случаю женитьбы и замужества, рождения ребенка, погребения и т.п.); единовременные

пособия уходящим на пенсию ветеранам труда; страховые платежи (взносы), уплачиваемые

предприятием по договорам страхования в пользу своих работников за счет предприятия;

оплата путевок работникам и членам их семей на лечение, отдых, экскурсии,

путешествия за счет предприятия; возмещение платы родителей за детей в дошкольных

учреждениях и другие. Это так называемые выплаты социального характера, они

учитываются отдельно и не входят в фонд заработной платы и, следовательно,

в состав заработка, на основе которого исчисляется размер возмещения вреда.

     В Инструкции перечислены и расходы, которые не относятся ни к фонду оплаты

труда, ни к выплатам социального характера. Они также не включаются в состав

заработка, принимаемого для исчисления возмещения вреда. Это, например, доходы

по акциям и другие доходы от участия работников в собственности предприятия

(дивиденды, проценты, выплаты по долевым паям и т.д.); страховые взносы предприятия

в государственные страховые фонды (Пенсионный фонд России и др.); взносы за

счет средств предприятия в негосударственные пенсионные фонды; стоимость выданных

бесплатно форменной одежды, обмундирования, остающихся в личном пользовании,

или сумма льгот в связи с их продажей по пониженным ценам; стоимость выданных

спецодежды, спецобуви, средств индивидуальной защиты и т.п.; командировочные

расходы; расходы, выплаченные взамен суточных; надбавки к заработной плате,

выплаченные работникам отдельных отраслей экономики в связи с подвижным (разъездным)

характером работы; полевое довольствие; расходы по переводу работников на

работу в другие местности и ряд иных.

     Состав заработка, учитываемого для определения размера возмещения вреда

и пенсии, одинаковый. Следовательно, если какая-либо выплата или надбавка

учитывается в заработке, принимаемом для подсчета пенсии, она включается также

и в заработок, на основании которого определяется размер возмещения вреда,

и наоборот.

     Документы о заработке, необходимые для назначения и перерасчета пенсии,

подготавливаются непосредственно на предприятии. При оформлении документов

о заработке, на основе которого будет определяться и размер возмещения вреда,

целесообразно использовать опыт составления справок о заработке для исчисления

размера пенсии, а также применять формы таких справок, рекомендованные Министерством

социальной защиты Российской Федерации.

     4. В ч. 1 ст. 13 Правил наряду с работой указана и служба. Это означает,

что вознаграждение за службу учитывается наравне с вознаграждением за работу.

Так, в состав заработка рабочего, пострадавшего на производстве, может включаться

и вознаграждение за службу в органах милиции либо в Вооруженных Силах России,

которое он получал до увольнения со службы (при условии, естественно, что

период, за который подсчитывается среднемесячный заработок, приходится как

на работу, так и на службу).

     О периодах, за которые подсчитывается среднемесячный заработок, см. ст.

14 Правил и комментарий к ней.

     5. Авторский гонорар теперь также учитывается в составе заработка, из

которого исчисляется размер возмещения вреда, наравне с заработком за другую

работу. Приравнивается к заработку (по желанию обратившегося за возмещением

вреда) и стипендия, выплачиваемая за период обучения.

     За период временной нетрудоспособности и отпуска по беременности и родам

учитывается выплаченное пособие. Причем болезнь или отпуск не дают основания

для исключения месяцев, в которых работник проработал неполное число рабочих

дней либо вообще не работал, и замены их другими месяцами, им предшествовавшими.

     О том, какие месяцы исключаются и заменяются другими, см. ст. 14 Правил

и комментарий к ней.

     6. Все выплаты, подлежащие учету, включаются в заработок того месяца,

в котором они начислены по расчетным документам. Так, если премия за первый

квартал года начислена в апреле, она включается в заработок за апрель; если

вознаграждение по итогам работы предприятия за истекший год начислено в феврале

следующего года, оно включается в заработок за февраль, и т.д. Другими словами,

никаких особых правил учета выплат, начисляемых за период работы свыше месяца,

теперь не установлено.

     Напомним, что в прошлом при исчислении среднего заработка могло включаться

не более четырех квартальных премий, двух полугодовых и одной годовой (по

каждому положению о премировании), одного ежегодного вознаграждения за выслугу

лет и одного вознаграждения за общие результаты работы предприятия по итогам

за год. Если же заработок подсчитывался за меньшее число месяцев, то все перечисленные

выплаты включались в заработок пропорционально числу месяцев, за которые определялся

среднемесячный заработок.

     7. В связи с существенным изменением состава заработка, на основании

которого определяется размер возмещения вреда, снятием многих ограничений

и исчисления размера возмещения вреда практически на основе полного фактического

заработка возник вопрос: может ли пересчитываться заработок по своему составу

по новым правилам, то есть с включением в него тех выплат, которые сейчас

учитываются, а ранее в него не включались ( например, оплата за сверхурочную

работу и за работу по совместительству). Да, этот заработок пересчитывается

по новым правилам всем гражданам, которым установлено возмещение вреда. Перерасчет

производится начиная со дня введения в действие российских Правил, то есть

с 1 декабря 1992 года. Для перерасчета заработка следует обратиться на то

предприятие, которое возмещает вред, и при необходимости представить соответствующие

документы (справку о заработке по работе в другой организации, справку о полученном

авторском гонораре и т.д.).

     О сроках, с которых производится перерасчет размера возмещения вреда,

см. ст. 48 Правил и комментарий к ней.

     8. Теперь рассмотрим состав заработка, предусмотренный по ст. 1086 ГК

РФ (о том, в каких случаях она применяется, см. 1 комментария к данной статье).

Согласно п. 2 ст. 1086 ГК РФ в состав утраченного заработка (дохода) потерпевшего

включаются все виды оплаты его труда по трудовым и гражданско-правовым договорам

как по месту основной работы, так и по совместительству, облагаемые подоходным

налогом. Существенных различий два. Во-первых, в данном случае указана оплата

по трудовым договорам, а также по гражданско-правовым договорам. В состав

заработка по Правилам входит оплата труда лишь по двум гражданско-правовым

договорам договору подряда и договору поручения. Во-вторых, здесь основанием

для включения любых видов оплаты труда по трудовым и гражданско-правовым договорам

является обложение начисленного заработка (дохода) подоходным налогом. В составе

заработка по Правилам учитываются те же виды оплаты труда, которые входят

в заработок, из которого исчисляется государственная пенсия, вне какой-либо

связи с тем, облагаются ли соответствующие выплаты подоходным налогом или

не облагаются.

     9. Гражданско-правовые договоры - разные по содержанию: купля-продажа,

мена, подряд, поручение, дарение и т.д. Вознаграждение (доход) по таким договорам

учитывается в составе заработка, из которого исчисляется возмещение вреда,

в тех случаях, когда оно выплачивается за работу (ее результаты), выполняемую

по договору физическим лицом, то есть является оплатой его труда. К числу

таких договоров относятся многие. Укажем некоторые из них, наиболее часто

встречающиеся на практике. По договору подряда подрядчик обязуется выполнить

определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять

результат работы и оплатить его. К отдельным видам договора подряда относится

бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских

работ. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию

заказчика оказать услугу (совершить определенные действия или осуществить

определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Согласно

договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени

и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия за

вознаграждение, если это предусмотрено договором. Оплачиваемым за выполненную

работу является обычно договор комиссии. По этому договору одна сторона (комиссионер)

обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить

одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. К числу оплачиваемых

за выполненную работу относятся и некоторые другие договоры, например хранения,

доверительного управления имуществом.

     10. Пособие, выплаченное за период временной нетрудоспособности и отпуска

по беременности и родам, учитывается также, как и по Правилам. Различие здесь

в том, что неполный месяц работы вследствие временной нетрудоспособности или

отпуска по беременности и родам согласно ст. 1086 ГК РФ может быть заменен

другим, непосредственно предшествующим месяцем, а по Правилам такой месяц

не заменяется (о замене месяцев см. § 4 комментария к ст. 14 Правил).

     11. Согласно п. 2 ст. 1086 ГК РФ в составе утраченного заработка (дохода)

не учитываются выплаты единовременного характера, в частности компенсация

за неиспользованный отпуск и выходное пособие при увольнении. В этом отношении

различий в содержании ст. 13 Правил и ст. 1086 ГК РФ не имеется (о том, какие

выплаты относятся к единовременным, см. 3 комментария к настоящей статье).

     12. Какие виды оплаты труда (дохода) по указанным выше договорам (см.

8 комментария к настоящей статье) облагаются подоходным налогом и в силу этого

включаются в состав заработка, из которого исчисляется возмещение труда?

     Подоходный налог взимается на основании Закона РФ "О подоходном налоге

с физических лиц", который принят Верховным Советом Российской Федерации 7

декабря 1991 года ("Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации

и Верховного Совета Российской Федерации", 1992, N 12, в него вносились изменения

и дополнения). Инструкция Госналогслужбы по применению Закона о подоходном

налоге с физических лиц издана по согласованию с Министерством финансов РФ

29 июня 1995 года ("Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств Российской

Федерации", 1995, N 10).

     Практически этот налог взимается со всех видов оплаты труда в денежной

(в рублях или иностранной валюте) и натуральной форме. Датой получения дохода

в календарном году является дата начисления дохода в соответствующем году.

Доходы в иностранной валюте пересчитываются в рубли по курсу Центрального

банка РФ, действующему на дату получения дохода. Доходы, полученные в натуральной

форме, учитываются по государственным регулируемым ценам, а при их отсутствии

- по свободным (рыночным) ценам на дату получения дохода.

     В названных актах указаны выплаты, которые не включаются в доход, подлежащий

налогообложению. Они, как правило, не являются оплатой труда. Это государственные

пособия (за исключением пособий по временной нетрудоспособности, в том числе

по уходу за больным ребенком), различные компенсационные и другие выплаты:

суммы в оплату расходов по командировкам; суммы доплат за нормативное передвижение

работников, занятых на подземных работах в шахтах (рудниках) от ствола к месту

работы и обратно, а также лиц, занятых на строительстве и имеющих подвижной

характер работ; суточные (в пределах норм, установленных законодательством);

оплата проезда и провоза имущества при переводе работника на работу в другую

местность; компенсация за использование инструмента, принадлежащего работнику,

за невыданную спецодежду и спецобувь; полевое довольствие и т.д.

     Пособие по беременности и родам не облагается подоходным налогом, в отличие

от пособия по временной нетрудоспособности. Однако оно может включаться в

состав заработка наравне с оплатой труда (это предусмотрено ст. 1086 ГК РФ),

если время отпуска по беременности и родам входит в период, за который подсчитывается

среднемесячный заработок.

     В некоторых случаях оплата труда, в изъятие из общего правила, не облагается

подоходным налогом. Так, не облагаются налогом суммы, полученные учащимися

дневной формы обучения высших, средних специальных, профессионально-технических,

общеобразовательных учебных заведений, слушателями духовных учебных заведений

и аспирантами, за работу по уборке сельскохозяйственных культур и заготовке

кормов, а также за работы, выполненные в период каникул, но не более трех

месяцев в календарном году (в последнем случае в части, не превышающей десятикратного

установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда за каждый

календарный месяц, в течение которого получен доход). Такие изъятия установлены

как льготы, в связи с чем при подсчете среднемесячного заработка для исчисления

возмещения вреда их следует учитывать, хотя они не облагаются подоходным налогом

(при ином решении льгота превращается в ограничение, которое устанавливать

не имелось в виду).

     13. В ст. 1086 ГК РФ указывается, что в заработке учитываются доходы

от предпринимательской деятельности, а также авторский гонорар.

     Предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая

на свой риск деятельность физических лиц, направленная на систематическое

получение личного дохода, от использования имущества, продажи товаров, выполнения

работ или оказания услуг, зарегистрированных в этом качестве в установленном

законом порядке. Доходы от предпринимательской деятельности включаются в заработок

на основании данных налоговой инспекции. Порядок расчета доходов от такой

деятельности определяется упомянутой выше Инструкцией (раздел IV).

     14. В составе заработка во всех случаях, то есть при его определении

как по Правилам, так и по ст. 1086 ГК РФ, учитываются начисленные суммы оплаты

труда до удержания налогов, а также взносов в Пенсионный фонд РФ. Последние

удерживаются в соответствии с установленными правилами в обязательном порядке,

также как и налоги. Другими словами, учитывается не "чистый" заработок, то

есть заработок, причитающийся к выплате, а начисленный ("чистый" заработок

плюс налоговые удержания). В связи с этим при полной утрате профессиональной

трудоспособности сумма возмещения причиненного вреда оказывается, например,

несколько выше, чем фактически получаемый заработок.

     Пример. Работник проработал до трудового увечья один месяц. Начисленный

заработок за этот месяц составил 500 000 руб., а фактически выплаченный заработок

уменьшится на сумму удержаных подоходного налога и страховых взносов в Пенсионный

фонд. При полной утрате профессиональной трудоспособности размер возмещения

вреда составит 500 000 руб. (100 процентов начисленного заработка).

     Статья 14. Периоды, за которые определяется среднемесячный заработок

     Среднемесячный заработок определяется за 12 последних месяцев работы

(службы, кроме срочной военной службы), предшествующих трудовому увечью или

утрате либо снижению трудоспособности в связи с трудовым увечьем (по выбору

гражданина). В случае профессионального заболевания среднемесячный заработок

может определяться также за 12 последних месяцев работы, предшествующих прекращению

работы, повлекшей такое заболевание.

     Из числа месяцев, за которые подсчитывается среднемесячный заработок,

исключаются (по желанию гражданина) неполные месяцы работы в связи с ее началом

или прекращением не с первого числа месяца и месяцы (в том числе неполные)

отпуска, предоставляемого в связи с уходом за ребенком в возрасте до трех

лет, а также время работы, в течение которого гражданин являлся инвалидом

или получал возмещение вреда, причиненного трудовым увечьем, осуществлял уход

за инвалидом I группы, ребенком-инвалидом в возрасте до 16 лет или престарелым,

нуждающимся в постороннем уходе по заключению лечебного учреждения. При этом

исключенные месяцы заменяются другими, непосредственно предшествующими месяцами.

     Комментарий к статье 14

     1. Часть 1 ст. 14 Правил устанавливает один основной период, за который

подсчитывается среднемесячный заработок для определения размера возмещения

вреда. Это 12 последних месяцев работы (службы, кроме срочной военной службы).

Однако точки отсчета этих 12 последних месяцев работы остались прежними.

     Первая точка отсчета - 12 последних месяцев работы, предшествующих трудовому

увечью, то есть дню, когда произошел несчастный случай, повлекший трудовое

увечье. Так, если несчастный случай произошел 17 марта 1996 года, то 12 последних

месяцев работы отсчитываются назад по времени от марта 1996 года (февраль,

январь 1996 года; декабрь, ноябрь, октябрь, сентябрь, август, июль, июнь,

май, апрель, март 1995 года).

     Время наступления несчастного случая подтверждается соответствующим актом,

другими документами, в частности теми, которые являются доказательством ответственности

работодателя за причиненный вред, а также его вины (см. ст. 5 Правил и комментарий

к ней). В тех случаях, когда трудовое увечье явилось следствием профессионального

заболевания, временем наступления события признается день выявления соответствующего

заболевания лечебным учреждением, хотя бы это заболевание и не привело сначала

к утрате трудоспособности. Лечебное учреждение может также устанавливать время

наступления профессионального заболевания ранее дня его выявления. Соответствующие

данные фиксируются в медицинском деле, которое ведется на каждого обратившегося

за медицинской помощью.

     Вторая точка отсчета - 12 последних месяцев работы, предшествующих утрате

либо снижению трудоспособности в связи с трудовым увечьем.

     По времени эти две точки отсчета могут совпадать, но могут и различаться,

причем иногда значительно. В тех случаях, когда последствия несчастного случая

проявляются сразу, они совпадают. Так бывает, например, при тяжелых травмах.

Различия во времени характерны для случаев, когда тяжелые последствия перенесенной

травмы (профессионального заболевания) проявляются через некоторое время после

происшествия, допустим, через два-три месяца либо через год-два.

     Какие из этих 12 последних месяцев работы выбрать, решает сам пострадавший,

право выбора предоставлено только ему. Вполне очевидно, что он выберет те

12 последних месяцев работы, средний заработок за которые выше.

     Пример. Несчастный случай на производстве произошел 25 августа 1995 года

- пострадавший получил ушиб головы, в связи с чем не мог трудиться вследствие

временной нетрудоспособности (диагноз - сотрясение мозга в легкой степени).

Затем он продолжал трудовую деятельность. В конце февраля 1996 года наступили

тяжелые последствия перенесенной травмы головы - пострадавший четыре месяца

болел, болезнь прогрессировала, а в начале июля 1996 года ВТЭК определила

степень утраты профессиональной трудоспособности - 80 процентов и установила

инвалидность II группы вследствие трудового увечья.

     В данном случае точками отсчета 12 последних месяцев работы могут быть

(по выбору пострадавшего) 25 августа 1995 года либо время фактической утраты

либо снижения трудоспособности в связи с трудовым увечьем, которое определяется

ВТЭК.

     Различаются, как известно, временная и постоянная (длительная) нетрудоспособность.

     Первая удостоверяется больничным листком (иногда справкой), который выдается

в установленном порядке лечебным учреждением, где лечится больной. Датой наступления

временной нетрудоспособности признается день, когда она установлена врачом.

За прошлое время (до дня осмотра больного врачом) временная нетрудоспособность

не определяется. Больничные листки выдаются работающим гражданам, они сдают

их для оплаты по месту работы. Неработающим лицам больничные листки обычно

не выдаются, вместо них временно нетрудоспособный вправе получить соответствующую

справку. В подтверждение дня наступления временной нетрудоспособности представляется

справка лечебного учреждения, выдаваемая на основании данных медицинского

дела, либо справка организации, в которую сдан больничный листок для оплаты

(оплаченные больничные листки хранятся в организации).

     Время наступления постоянной (длительной) нетрудоспособности устанавливает

ВТЭК, наряду со степенью утраты профессиональной трудоспособности, группой

инвалидности и ее причиной. Если ВТЭК по каким-либо причинам не установила

указанную дату, а это необходимо для исчисления размера возмещения вреда из

среднемесячного заработка за 12 последних месяцев работы перед утратой трудоспособности,

она обязана рассмотреть данный вопрос дополнительно и принять соответствующее

решение. При невозможности определить время наступления инвалидности временем

ее наступления считается день установления инвалидности. Подтверждается время

наступления инвалидности различными документами: справкой ВТЭК, выдаваемой

инвалиду при установлении инвалидности; справкой органа социальной защиты,

которая выдается на основании выписки из акта освидетельствования во ВТЭК

(такой акт хранится в пенсионном деле); отдельным заключением ВТЭК по данному

делу.

     В случаях, когда после "закрытия" больничного листка сразу же устанавливается

инвалидность, отсчет месяцев, за которые определяется среднемесячный заработок,

начинается с месяца, предшествующего наступлению временной нетрудоспособности

(выдаче больничного листка). Если между временной и постоянной нетрудоспособностью

вследствие трудового увечья имеется разрыв, отсчет указанных месяцев обычно

начинается с месяца, предшествующего установлению инвалидности.

     2. При профессиональном заболевании допускается вести отсчет 12 последних

месяцев работы также перед прекращением работы, повлекшей такое заболевание.

Это третья точка отсчета, помимо первых двух, для определения периода, равного

12 последним месяцам работы. Эта точка отсчета касается только случаев профессионального

заболевания. Следовательно, если наступило профессиональное заболевание, действующее

законодательство предусматривает три возможных варианта отсчета 12 последних

месяцев работы.

     Данное дополнительное правило введено не случайно. Профессиональное заболевание

нередко приводит к утрате трудоспособности не сразу, а через некоторое время,

порой довольно длительное, в течение которого заболевание постепенно прогрессирует.

В этот период заболевший часто выполняет другую работу, не противопоказанную

ему по состоянию здоровья, но заработок по которой нередко ниже прежнего.

Дополнительное правило гарантирует, следовательно, исчисление размера возмещения

вреда из среднемесячного заработка именно по той работе, с выполнением которой

связано профессиональное заболевание. Отсчет 12 последних месяцев работы с

указанного срока допускается лишь по желанию потерпевшего, то есть тогда,

когда ему это выгодно.

     3. Среднемесячный заработок граждан, проработавших более 12 месяцев,

всегда определяется за 12 последних месяцев работы, даже если в трудовой деятельности

были длительные перерывы.

     Пример. Гражданин трудился два года, затем три года учился в среднем

специальном учебном заведении на очном отделении, после чего работал до наступления

несчастного случая на производстве четыре месяца. Его средний заработок подсчитывается

за 12 последних месяцев работы, то есть за четыре месяца работы после завершения

обучения и за восемь месяцев работы до поступления в среднее специальное учебное

заведение.

     О порядке подсчета среднемесячного заработка, в том числе в случаях,

когда период работы менее 12 месяцев, см. ст. 15 Правил и комментарий к ней.

     4. В ч. 2 ст. 14 Правил перечисляются случаи, когда неполные месяцы могут

исключаться (по желанию гражданина) из числа 12 последних месяцев работы подряд

и заменяться другими, непосредственно предшествующими месяцами. Исключаются

и заменяются другими: неполные месяцы работы в связи с ее началом или прекращением

не с первого числа месяца; месяцы, в том числе неполные, отпуска, предоставленного

в связи с уходом за ребенком в возрасте до трех лет (имеется в виду как частично

оплаченный отпуск, так и отпуск без сохранения заработка); весь период работы,

в течение которого гражданин являлся инвалидом или получал возмещение вреда,

причиненного трудовым увечьем, осуществлял уход за инвалидом I группы, ребенком-инвалидом

в возрасте до 16 лет или престарелым, нуждающимся в постороннем уходе по заключению

лечебного учреждения. Если уход осуществляется за престарелым, который достиг

80 лет, заключения о нуждаемости в постороннем уходе на практике не требуется.

     Примеры:

     1. Пострадавший на производстве трудился с 15 мая 1993 года по 15 октября

1994 года; с 19 ноября 1994 года по 11 февраля 1995 года; с 11 марта по 30

мая 1995 года; с 3 сентября 1995 года по 17 мая 1996 года (по день наступления

несчастного случая). В данном примере берется заработок за 12 последних месяцев

работы, предшествовавших маю 1996 года. Из них можно исключить как неполные

месяцы работы и заменить другими: сентябрь, март, февраль 1995 года; ноябрь

и октябрь 1995 года. Следовательно, среднемесячный заработок подсчитывается:

за апрель, март, февраль и январь 1996 года; декабрь, ноябрь, октябрь, апрель

и январь 1995 года; сентябрь, август и июль 1994 года.

     2. Пострадавший на производстве трудился с 15 февраля 1995 года по 16

июля 1996 года (день несчастного случая), причем с 11 ноября 1995 года по

1 марта 1996 года на условиях неполного рабочего времени в связи с уходом

за больной матерью, по заключению лечебного учреждения нуждающийся в постороннем

уходе. В данном случае можно исключить и заменить другими ноябрь, декабрь

1995 года, январь, февраль 1996 года. Среднемесячный заработок подсчитывается,

следовательно, за июнь, май, апрель, март 1996 года и за октябрь, сентябрь,

август, июль, июнь, май, апрель, март 1995 года.

     Какими месяцами работы заменяются те месяцы, которые исключаются? Непосредственно

предшествующими месяцами работы, причем такими, которые сами не исключаются

по желанию гражданина.

     5. Исключение из подсчета месяцев, указанных в 4, допускается, как отмечалось,

лишь по желанию пострадавшего, то есть тогда, когда это ему выгодно. Почему

потерпевшему предоставлено такое право? В связи с тем, что заработок за указанные

месяцы обычно ниже либо его вообще нет. Вместе с тем за отдельные месяцы работы

с неполным числом рабочих дней заработок может оказаться по различным причинам

не ниже, а даже выше, чем за месяцы с полным числом проработанных рабочих

дней, взятых для подсчета. Случается также, что заработок за неполный рабочий

месяц, который может исключаться и заменяться другим, выше заработка за тот

полный месяц, которым он заменяется.

     Во всех таких случаях замена, естественно, нецелесообразна, она невыгодна

для потерпевшего, так как приведет к занижению размера возмещения.

     Вправе ли потерпевший исключить из подсчета и заменить другими лишь часть

месяцев с неполным числом рабочих дней, а другую часть таких месяцев не исключать?

Вправе, конечно.

     Пример. Перед работой на предприятии, где произошел несчастный случай,

пострадавший трудился в двух организациях: в одной с 17 сентября 1995 года

по 29 января 1996 года, а в другой - с 4 февраля по 19 апреля 1996 года. На

предприятии, где 16 июля произошло повреждение здоровья, он работал с 4 мая

1996 года. В данном случае по желанию потерпевшего могут исключаться все месяцы

с неполным числом рабочих дней, то есть средний заработок подсчитывается лишь

за полные месяцы работы (их пять - октябрь, ноябрь, декабрь 1995 года и март,

июнь 1996 года). Однако и другие варианты в данном случае также возможны:

к примеру, можно исключить месяцы, в которых число проработанных дней незначительно

(сентябрь 1995 года и апрель 1996 года), и сохранить для подсчета среднего

заработка январь, февраль и май 1996 года, в которых число проработанных рабочих

дней почти полное.

     6. Введенный с 1 декабря 1992 года порядок подсчета 12 месяцев несколько

отличается от ранее принятого. В прошлом заработок подсчитывался за 12 месяцев,

которые набирались в течение двух лет перед трудовым увечьем (наступлением

утраты трудоспособности или прекращением работы, повлекшей профессиональное

заболевание). Если работник за эти два года проработал меньшее число месяцев,

среднемесячный заработок подсчитывался за фактически проработанные месяцы

в этих двух годах.

     Может оказаться, что новый порядок подсчета 12 последних месяцев работы

более выгоден, чем ранее принятый. Применяется ли он к случаям установления

возмещения вреда до его введения? Да, применяется - по заявлению получателя

возмещения вреда, начиная с 1 декабря 1992 года. Для соответствующего перерасчета

заработка следует обратиться на предприятие, которое возмещает вред, и при

необходимости представить соответствующие документы (справку о заработке по

работе на другом предприятии и т.д.).

     О сроках, с которых производится перерасчет размера возмещения вреда,

см. ст. 48 Правил и комментарий к ней.

     7. Теперь рассмотрим правила определения начала соответствующих периодов

для подсчета среднемесячного заработка, предусмотренные ст. 1086 ГК РФ (о

том, в каких случаях применяется этот порядок, см. 1 комментария к ст. 13

Правил).

     Согласно п. 1 ст. 1086 ГК РФ заработок потерпевшего берется "до увечья

или иного повреждения здоровья либо до утраты им трудоспособности". Различий

в определении времени, с которого начинается отсчет соответствующих периодов,

как видим, не имеется. При этом временем увечья или иного повреждения здоровья

либо утраты трудоспособности можно считать наступление обстоятельств, указанных

в 1 комментария к настоящей статье, то есть день несчастного случая, день

утраты или снижения трудоспособности, а при профессиональном заболевании,

помимо этого, и день прекращения работы, повлекшей такое заболевание.

     Существенные различия касаются возможности замены не полностью проработанных

месяцев. Согласно части второй п. 3 ст. 1086 ГК РФ не полностью проработанные

потерпевшим месяцы по его желанию заменяются предшествующими полностью проработанными

месяцами либо исключаются из подсчета при невозможности их замены. Поскольку

причины, по которым месяцы оказались с неполным числом проработанных дней,

не указаны, могут заменяться другими или исключаться все не полностью проработанные

месяцы, независимо от причины "недоработки" полного числа рабочих дней.

     Наиболее часто месяцы с неполным числом рабочих дней оказываются, помимо

причин, названных в ст. 14 Правил, в связи с использованием всякого рода отпусков

- ежегодного и дополнительных, учебных, без сохранения заработка, а также

в связи с простоем, временной приостановкой работ, забастовкой, временной

нетрудоспособностью и т.д.

     Введение правила о возможности замены неполных месяцев работы имеет ныне

особую значимость, учитывая перебои в работе многих предприятий по различным

причинам, не зависящим от рабочих и служащих. На практике не исключаются из

подсчета лишь те месяцы, в течение которых работник не работал или проработал

неполное число рабочих дней вследствие прогула без уважительных причин. Однако

неполный месяц из-за увольнения за прогул исключается из подсчета, как и другие

неполные месяцы, когда работа началась не с начала календарного месяца или

закончилась до окончания такого месяца.

     Могут исключаться, как отмечалось, и те месяцы, когда работник был временно

нетрудоспособен (весь месяц или часть месяца).

     Если такой месяц исключается из подсчета, не включается и пособие, которое

выплачено за дни временной нетрудоспособности, так же как и вознаграждение,

выплаченное за фактически проработанное время в этом месяце. То же относится

к отпуску по беременности и родам, пособию, выплаченному за время такого отпуска.

     8. Исключение из подсчета месяцев, указанных в 7, допускается лишь по

желанию потерпевшего, в случаях, когда это выгодно ему. При этом надо иметь

в виду, что заработок за неполный месяц иногда может оказаться выше, чем за

полный месяц работы например, если в неполном месяце выплачена премия за квартал,

полугодие или год работы.

     Пример. Работник получил трудовое увечье 15 марта 1996 года. Последние

12 календарных месяцев перед трудовым увечьем - это период с марта 1995 года

по февраль (включительно) 1996 года. Допустим, что пять месяцев из них оказались

неполными: февраль 1996 года - в связи с двухдневным прогулом без уважительных

причин (за прогул объявлен строгий выговор), в ноябре 1995 года - в связи

с десятидневным учебным отпуском, в июле 1995 года - вследствие временной

нетрудоспособности в течение восьми рабочих дней, а в мае и апреле 1995 года

- в связи с ежегодным отпуском (по девять рабочих дней в каждом месяце). Из

пяти неполных месяцев по желанию потерпевшего могут быть заменены четыре.

Один месяц февраль - замене не подлежит, так как он оказался неполным вследствие

прогула. В ноябре (учебный отпуск), в июле (болезнь) заработок снизился, а

в мае и апреле оказался выше обычного с учетом среднего заработка, выплаченного

за дни отпуска. В данном случае следует заменить лишь два месяца - ноябрь

и июль.

     9. Часть вторая п. 3 ст. 1086 ГК РФ установила также, какими месяцами

заменяются неполные месяцы работы - они "заменяются предшествующими полностью

проработанными месяцами". Здесь не говорится о том, что неполные месяцы заменяются

непосредственно предшествующими месяцами с полным числом проработанных рабочих

дней, но именно это имеется в виду. Другими словами, непосредственно предшествующий

полный месяц берется в обязательном порядке, то есть его пропустить нельзя.

А можно ли взять непосредственно предшествующий месяц, если он также оказался

с неполным числом проработанных рабочих дней, то есть заменить неполный месяц

на неполный? По буквально тексту рассматриваемой нормы нельзя: в ней указано,

что замена неполных месяцев производится "предшествующими полностью проработанными

месяцами".

     Пример. Продолжим тот пример, который приведен в 8. Как там сказано,

замене подлежат два месяца. Первый - ноябрь 1995 года. Он заменяется на февраль

1995 года. Если февраль окажется неполным, надо взять январь 1995 года, если

он полный; если январь окажется также неполным, надо взять декабрь 1994 года,

и т.д. Допустим, первым непосредственно предшествующим полным месяцем оказался

лишь сентябрь 1994 года. Им и следует заменить ноябрь 1995 года. Затем в таком

же порядке подыскивается замена второму неполному месяцу - июлю 1995 года.

     Применяя правило о замене неполных месяцев, следует помнить, что какой-либо

период, за который подыскиваются полные месяцы, не установлен - 12 месяцев

работы набираются за весь период работы.

     10. Если потерпевший проработал более 12 месяцев, но неполные месяцы

все же не могли быть заменены полными предшествующими месяцами, среднемесячный

заработок подсчитывается так же, как и в случае, когда потерпевший проработал

менее 12 месяцев, поскольку неполные месяцы не могут быть заменены предшествующими

полностью проработанными месяцами.

     Пример. Трудовое увечье случилось 15 апреля 1996 года. До этого потерпевший

проработал всего 18 месяцев, причем полных проработанных месяцев оказалось

восемь. В этом примере надо суммировать заработок за восемь полных месяцев

работы и разделить полученную сумму на восемь. Можно также принять в подсчет

(естественно, по желанию потерпевшего) заработок за неполные месяцы, но лишь

из числа 12 месяцев, предшествующих трудовому увечью.

     Статья 15. Порядок подсчета среднемесячного заработка

     Среднемесячный заработок за указанный в статье 14 настоящих Правил период

подсчитывается путем деления общей суммы заработка за 12 месяцев работы (службы)

на 12.

 Федеральным законом от 24 ноября 1995 г. N 180-ФЗ часть вторая статьи 15

была дополнена вторым предложением

     Если работа продолжалась менее 12 месяцев, среднемесячный заработок подсчитывается

путем деления общей суммы заработка за фактически проработанные месяцы на

число этих месяцев. В случае изменения специальности, квалификации или должности

в течение 12 месяцев, предшествовавших увечью или профессиональному заболеванию,

по желанию потерпевшего исчисление среднемесячного заработка производится

исходя из заработка в новых условиях.

 Федеральным законом от 24 ноября 1995 г. N 180-ФЗ из части третьей статьи

15 настоящих Правил исключено последнее предложение

     В тех случаях, когда период работы составил менее одного полного календарного

месяца, размер возмещения вреда исчисляется исходя из условного месячного

заработка. Он определяется следующим образом: заработок за все проработанное

время делится на число проработанных дней, и полученная сумма умножается на

число рабочих дней в месяце, исчисленное в среднем за год. В этом случае заработок,

из которого исчисляется возмещение вреда, не может превышать трехкратную сумму

минимальной оплаты труда.

 Федеральным законом от 24 ноября 1995 г. N 180-ФЗ часть четвертая статьи

15 настоящих Правил изложена в новой редакции

 см. текст части четвертой в предыдущей редакции

     При невозможности получения документов о фактическом заработке сумма

возмещения вреда исчисляется исходя из тарифной ставки (должностного оклада),

установленной в отрасли для данной профессии и сходных условий труда ко времени

обращения за возмещением вреда.

     Комментарий к статье 15

     1. Наряду с порядком подсчета среднего заработка, который изложен в ст.

15 Правил, применяется в соответствующих случаях и порядок определения заработка

(дохода), утраченного в результате повреждения здоровья, установленный ст.

1086 ГК РФ (о том, в каких случаях применяется соответствующий порядок подсчета

среднего заработка, см. 1 комментария к ст. 13 Правил).

     2. В ст. 15 Правил определяется порядок подсчета среднемесячного заработка

за период, указанный в ст. 14, то есть за 12 последних месяцев работы.

     Вместе с тем в ней регулируется порядок определения среднемесячного заработка

в случаях: если работа продолжалась менее 12 месяцев; если в течение 12 месяцев,

предшествующих повреждению здоровья, увечью или профессиональному заболеванию,

изменялась специальность, квалификация или должность; если работа продолжалась

менее одного полного календарного месяца; если невозможно получить документы

о фактическом заработке.

     3. Подсчет среднемесячного заработка за 12 последних месяцев работы (службы)

делается просто: заработок за все эти месяцы, полученный на всех предприятиях,

где трудился пострадавший, складывается и общая сумма делится на 12.

     О составе заработка, из которого исчисляется размер возмещения, см. ст.

13 Правил и комментарий к ней.

     4. Если работа продолжалась в общей сложности менее 12 месяцев (на одном

или на разных предприятиях), среднемесячный заработок подсчитывается путем

деления общей суммы заработка за фактически проработанные месяцы на число

этих месяцев. Проработал пострадавший до трудового увечья, допустим, три или

шесть месяцев, заработок за три или шесть месяцев суммируется и делится соответственно

на три или шесть.

     На практике возник вопрос: если работа продолжалась в общей сложности

менее 12 месяцев, могут ли исключаться из подсчета месяцы в том порядке, который

определен для граждан, проработавших более 12 месяцев?

     Да, могут, но, естественно, по желанию пострадавшего. В частности, подлежат

исключению неполные месяцы работы в связи с ее началом и окончанием не с первого

числа месяца.

     Пример. Несчастный случай на производстве произошел 28 сентября 1992

года. На данном предприятии пострадавший работал с 1 августа 1992 года. До

этого он работал на другом предприятии с 17 февраля по 21 июня 1992 года.

     В этом примере заработок может заменяться за два месяца: февраль и июнь.

Среднемесячный заработок подсчитывается на основании заработка за март, апрель,

май и август (заработок за эти четыре месяца суммируется и делится на четыре).

     Как и при подсчете среднемесячного заработка за 12 последних месяцев

работы, допускается замена как всех, так и части месяцев (если есть основания)

из числа тех, которые предусмотрены в ч. 2 ст. 14 Правил.

     5. Федеральным законом от 24 ноября 1995 года N 180-ФЗ "О внесении изменений

и дополнений в законодательные акты Российской Федерации о возмещении работодателями

вреда, причиненного работникам увечьем, профессиональным заболеванием либо

иным повреждением здоровья, связанными с исполнением ими трудовых обязанностей"

ч. 2 ст. 15 Правил дополнена новым предложением. Им введено правило, которое

предусматривает исчисление среднемесячного заработка за меньшее число месяцев,

чем 12, хотя работа продолжалась более 12 месяцев до увечья или профессионального

заболевания. Это относится к случаям, когда в течение указанных 12 месяцев

изменилась специальность, квалификация или должность работника. Для таких

работников исчисление среднемесячного заработка производится "исходя из заработка

в новых условиях". Под "новыми условиями" подразумевается, видимо, последняя

работа, которая непосредственно предшествовала увечью или профессиональному

заболеванию после изменения специальности, квалификации или должности работника.

     Пример. Трудовое увечье получено 20 мая 1996 года. До этого пострадавший

работал два года на одном предприятии: пять месяцев - разнорабочим, семь месяцев

- водителем третьего класса, восемь месяцев - водителем второго класса, а

последние четыре месяца - заместителем начальника транспортного цеха. В приведенном

примере среднемесячный заработок можно подсчитать за последние четыре месяца

работы заместителем начальника транспортного цеха.

     Подчеркнем, что данный порядок подсчета среднемесячного заработка допускается

лишь по желанию потерпевшего, то есть тогда, когда средний заработок за это

время выше среднемесячного заработка за 12 месяцев.

     Это новое правило применяется независимо от того, когда произошло увечье

или профессиональное заболевание - после его введения или ранее. Им, следовательно,

могут воспользоваться и те граждане, которые получают возмещение вреда уже

несколько лет.

     6. Часть 3 ст. 15 Правил предусматривает исчисление условного месячного

заработка для определения размера возмещения вреда, когда период работы до

трудового увечья составил менее одного полного календарного месяца. Подобные

случаи сравнительно редки, но все же встречаются на практике.

     Порядок определения условного месячного заработка следующий. Сначала

подсчитывается среднедневной заработок за все проработанное время. Для этого

полученный заработок делится на число фактически проработанных дней. Затем

определенный таким образом среднедневной заработок умножается на число рабочих

дней в месяце, исчисленное в среднем за год. Число рабочих дней в месяце,

исчисленное в среднем за год, разное в зависимости от продолжительности рабочей

недели. Кроме того, оно может различаться и по годам вследствие неодинакового

числа дней в соответствующем календарном году (365 или 366), а также в связи

с изменением числа праздничных дней. Учитывая это, в Правилах не указано число

рабочих дней в месяце, исчисленное в среднем за год. Типичное число рабочих

дней в месяце, исчисленное в среднем за год, указано в ранее действовавшей

инструкции: 25,4 при шестидневной рабочей неделе и 21,2 - при пятидневной

рабочей неделе. Такие же числа, но в обратной последовательности, указаны

в Законе о государственных пенсиях в РСФСР. На практике рекомендуется их применять

и при подсчете условного месячного заработка для определения на его основе

размера возмещения вреда, а не рассчитывать в каждом году число рабочих дней

в среднем за месяц. В этом случае условный месячный заработок, принимаемый

для исчисления пенсии и возмещения вреда, не будет различаться.

     Пример. Рабочий начал трудовую деятельность впервые 6 июля 1995 года,

а несчастный случай произошел с ним в конце работы 18 августа того же года.

За проработанные рабочие дни в июле (их 19 при пятидневной рабочей неделе)

заработок составил 380000 руб., а за проработанные дни в августе (их 13 при

пятидневной рабочей неделе) - 234000 руб. Всего за 32 рабочих дня заработок

составил 614000 руб. (380000 + 234000). Среднедневной заработок равен 19 188

руб. (614000 : 32), а условный месячный заработок - 406 786 руб. (19188 x

21,2 - число рабочих дней в месяце, исчисленное в среднем за год, указанное

в пенсионном законе).

     Исчисленный таким образом условный месячный заработок, принимаемый для

определения размера возмещения вреда, теперь не ограничивается, так как Федеральным

законом от 24 ноября 1995 года N 180-ФЗ последнее предложение в ч. 3 ст. 15

Правил, ограничивающее заработок для определения возмещения вреда трехкратной

суммой минимальной оплаты труда, исключено.

     Следовательно, все граждане, заработок которых выше трехкратной суммы

минимальной оплаты труда и ограничивался этой суммой, могут обратиться за

перерасчетом возмещения вреда из полного условного месячного заработка (о

сроках, с которых производится перерасчет размера возмещения вреда, см. ст.

48 Правил и комментарий к ней).

     Гражданский кодекс Российской Федерации не содержит указаний, как определяется

среднедневной и условный месячный заработок, если период работы составил менее

одного полного месяца. Следовательно, применяется порядок, установленный ч.

3 ст. 15 Правил.

     7. Иногда среднемесячный заработок пострадавшего, подсчитанный по установленным

правилам, может оказаться ниже минимального. Так бывает, например, если пострадавший

работал на условиях неполного рабочего времени, часто болел и получал пособие

в связи с временной нетрудоспособностью в размере, допустим, 60 процентов

заработка.

     В недалеком прошлом, до ноября 1995 года, для граждан, имеющих заработок

ниже минимального, предусматривалась дополнительная гарантия: если их среднемесячный

заработок не превышал минимальной оплаты труда, размер возмещения вреда исчислялся

исходя из минимальной оплаты труда. Размер минимальной оплаты труда определялся

по времени обращения за возмещением вреда.

     По неизвестной причине это правило отменено (оно содержалось в ч. 4 ст.

15 Правил, которая изложена в новой редакции). Как же должен решаться затронутый

вопрос в отношении возмещения вреда тем гражданам, которым оно было ранее

исчислено из минимальной оплаты труда? Так же, как и в прошлом, то есть при

увеличении минимального размера оплаты труда следует пересчитывать возмещение

вреда из нового минимума.

     8. В п. 5 ст. 1086 ГК РФ содержится правило, близкое по смыслу к тому,

которое изложено в последнем предложении ч. 2 ст. 15 Правил (см. 5 комментария).

Однако содержание п. 5 ст. 1086 ГК РФ значительно шире. Здесь предусматривается

подсчет среднего заработка за период, когда в заработке потерпевшего произошли

(до причинения ему увечья или иного повреждения здоровья) устойчивые изменения,

улучшающие его имущественное положение по самым различным причинам повышение

заработной платы по занимаемой должности, перевод на более высокооплачиваемую

работу, поступление на новую работу, где заработок выше, и во всех других

случаях, когда доказана устойчивость изменения или возможность изменения оплаты

труда потерпевшего. Среднемесячный заработок во всех подобных случаях подсчитывается

за период, начавшийся после указанных изменений.

     Пример. Работник получил трудовое увечье 10 апреля 1996 года. До увечья

он трудился год: первые шесть месяцев - помощником машиниста, а затем шесть

месяцев - машинистом локомотива. В данном случае возможно подсчитать средний

заработок по работе машиниста, он существенно выше заработка помощника машиниста.

Подсчет заработка за этот период производится на общих основаниях (учитывается

заработок лишь за полные месяцы работы и т.д.).

     Используя приведенное выше правило п. 5 ст. 1086 ГК РФ, можно исчислить

возмещение даже из условного заработка, который должен был получать работник

после соответствующего изменения (о том, в каких случаях применяется этот

порядок, см. 1 комментария к ст. 13 Правил).

     Пример. Трудовое увечье случилось 15 мая 1996 года в период работы помощником

машиниста локомотива. Однако срок работы в качестве помощника машиниста истекал

1 июня 1996 года, и данный работник подлежал переводу на работу машинистом

локомотива. Намеченное изменение в работе и оплате в связи с трудовым увечьем

не осуществилось. Но возмещение вреда в данном случае может быть исчислено

из заработка машиниста локомотива.

     Данная норма новая, практика ее применения, в частности судебная, лишь

складывается. Очевидно, что в подобных случаях возмещение вреда целесообразно

исчислять из заработка, который сложился по соответствующей работе ко времени

увечья на конкретном предприятии.

     9. В ст. 1086 ГК РФ затрагивается вопрос о порядке исчисления среднемесячного

заработка (о том, в каких случаях применяется этот порядок, см. 1 комментария

к ст. 13 Правил).

     Порядок подсчета среднемесячного заработка (дохода), предусмотренный

этой статьей, практически совпадает с тем, который установлен ст. 15 Правил:

среднемесячный заработок (доход) потерпевшего подсчитывается путем деления

на 12 общей суммы заработка (дохода) за 12 месяцев работы, предшествовавших

повреждению здоровья; если потерпевший ко времени повреждения здоровья работал

менее 12 месяцев, среднемесячный заработок (доход) подсчитывается путем деления

общей суммы заработка (дохода) за фактическое число проработанных месяцев,

предшествующих повреждению здоровья, на число этих месяцев (о различиях в

составе заработка по Правилам и ГК РФ см. комментарий к ст. 13 Правил).

     10. Федеральным законом от 24 ноября 1995 года N 180-ФЗ ч. 4 ст. 15 Правил

изложена в новой редакции и регулирует исчисление возмещения вреда, когда

невозможно получить документы о фактическом заработке. Теперь сумма возмещения

вреда исчисляется в таких случаях исходя из тарифной ставки (должностного

оклада), установленной в отрасли для данной профессии и сходных условий труда

ко времени обращения за возмещением вреда. В прошлом действовала другая норма:

при невозможности получения документов о фактическом заработке размер возмещения

вреда исчислялся исходя из минимальной оплаты труда, установленной ко времени

обращения за возмещением вреда. Новая норма лучше для потерпевших, так как

тарифная ставка (должностной оклад) всегда выше минимального размера оплаты

труда, следовательно, выше окажется и размер возмещения вреда, исчисленный

из тарифной ставки.

     Потерпевшие вправе потребовать исчисления размера возмещения в соответствии

с введением этого правила независимо от того, когда им установлено возмещение

вреда (о сроках, с которых производится перерасчет размера возмещения вреда,

см. ст. 48 Правил и комментарий к ней).

     Какие же документы необходимы для исчисления возмещения вреда из указанной

тарифной ставки (должностного оклада) и как их получить?

     Прежде всего невозможность получения документов о заработке должна подтверждаться

соответствующей справкой организации, где трудился потерпевший, или справкой

архивного органа. Обычно это справка о том, что архивы утрачены или их на

хранении не имеется. Размер тарифной ставки (должностного оклада), установленный

в отрасли для данной профессии в сходных условиях, подтверждается тем органом,

который располагает соответствующими данными об этом. Согласно Закону РФ "О

коллективных договорах и соглашениях" ("Ведомости Съезда народных депутатов

Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации", 1992, N 17,

ст. 890; "Собрание законодательства Российской Федерации", 1995, N 48, ст.

4558) на федеральном уровне заключаются отраслевые (межотраслевые) тарифные

соглашения, их участниками являются соответствующие общероссийские профсоюзы

и их объединения, общероссийские объединения работодателей (иные уполномоченные

работодателями представительные органы) и Министерство труда Российской Федерации.

На уровне субъектов Российской Федерации участниками отраслевого (межотраслевого)

тарифного соглашения являются соответствующие профсоюзы и их объединения,

объединения работодателей (иные уполномоченные работодателями представительные

органы), а также орган по труду субъекта Российской Федерации. В эти органы,

прежде всего в органы по труду, и следует обращаться за получением соответствующих

документов о размере тарифной ставки (должностного оклада).

     Так исчисляется размер возмещения вреда, если документы о заработке не

сохранились полностью. Однако случается, что документы о заработке сохранились

частично - за одни месяцы они имеются, а за другие - утрачены. Как в таких

случаях подсчитать среднемесячный заработок? На практике он подсчитывается

за те последние месяцы работы, за которые сохранились документы.

     Пример. Рабочий отработал девять месяцев на стройке и незадолго до увольнения

получил трудовое увечье, последствия которого проявились через год. Документы

о заработке на стройке сохранились лишь за четыре месяца его работы, а за

остальные были утрачены по халатности администрации стройки. В данном случае

среднемесячный заработок подсчитывается за четыре месяца, за которые имеются

данные о заработке.

     Статья 16. Размер возмещения вреда при повторном трудовом увечье

     В случае повторного трудового увечья среднемесячный заработок по желанию

потерпевшего исчисляется за соответствующие периоды, предшествовавшие первому

или повторному трудовому увечью.

     Если трудовые увечья причинены в период работы у одного работодателя,

размер возмещения вреда исчисляется по общему проценту утраты профессиональной

трудоспособности по совокупности от первого и повторного увечья.

     Если трудовые увечья причинены на работе у разных работодателей, то определение

размера возмещения вреда производится каждым работодателем отдельно исходя

из процента утраты профессиональной трудоспособности по соответствующему трудовому

увечью.

     Комментарий к статье 16

     1. В ст. 16 Правил разрешены два относительно самостоятельных вопроса.

     Первый касается исчисления среднемесячного заработка в случае повторного

трудового увечья: по желанию потерпевшего он определяется за периоды, предшествовавшие

первому или повторному трудовому увечью. Выбор потерпевшего определяется фактически

лишь уровнем заработка - избирается, естественно, более высокий среднемесячный

заработок. Обычно выше среднемесячный заработок перед первым увечьем.

     Второй вопрос, затронутый в ст. 16 Правил, касается порядка определения

ВТЭК степени утраты трудоспособности (в процентах) и размеров возмещения вреда.

     2. Если трудовые увечья причинены по вине одного и того же предприятия,

размер возмещения вреда исчисляется по общему проценту утраты профессиональной

трудоспособности, определяемому ВТЭК по совокупности от первого и повторного

увечья.

     Пример. После первого трудового увечья степень утраты профессиональной

трудоспособности потерпевшего составила 30 процентов; потерпевший продолжал

трудиться на том же предприятии на более легкой работе и, кроме заработка

в 300000 руб., получал возмещение вреда в размере 120000 руб. (30 процентов

от заработка в 400000 руб. перед первым увечьем). С этим же потерпевшим произошел

второй несчастный случай. По совокупности от первого и второго увечья ВТЭК

определила 70 процентов утраты профессиональной трудоспособности. Хотя перед

вторым трудовым увечьем заработок потерпевшего был 300000 руб., по его желанию

размер возмещения может быть исчислен из заработка перед первым увечьем, то

есть 400000 руб. Сумма возмещения вреда составит 280000 руб.

     3. Если трудовые увечья причинены по вине разных предприятий, определение

размера возмещения вреда производится каждым предприятием исходя из процента

утраты профессиональной трудоспособности, установленного ВТЭК по соответствующему

трудовому увечью.

     Например, по первому трудовому увечью степень утраты профессиональной

трудоспособности составила 60 процентов, а по второму - 30 процентов. В этом

случае размер возмещения вреда определяется каждым предприятием отдельно,

а заработок для его исчисления по желанию потерпевшего может быть взят по

той работе, где перед увечьем он был выше. Предположим, что заработок потерпевшего

перед первым трудовым увечьем был 600000 руб., перед вторым - 500000 руб.

По желанию потерпевшего как первое, так и второе предприятие должны исчислить

размер возмещения вреда из заработка в 600000 руб. Установленный первым предприятием

размер возмещения вреда составит 360000 руб. (60 процентов от заработка в

600000 руб.). Второе предприятие определит возмещение вреда потерпевшему в

размере 180000 руб. (30 процентов от заработка в 600000 руб.).

     Статья 17. Исчисление заработка граждан, работавших за границей

     Среднемесячный заработок граждан, работавших за границей, подсчитывается

на общих основаниях с исключением оплаты за работу за границей. При этом гражданам,

направленным на работу в учреждения и организации бывшего СССР и Российской

Федерации за границей либо в международные организации, размер возмещения

вреда может также исчисляться, по их желанию, из среднемесячного заработка

рабочих и служащих соответствующей профессии и квалификации в Российской Федерации

ко времени установления возмещения вреда.

     Комментарий к статье 17

     1. Статья 17 Правил устанавливает лишь порядок исчисления заработка для

определения на его основе размера возмещения вреда гражданам, работавшим за

границей. Ее первая часть устанавливает общее правило, распространяющееся

на всех граждан, работавших за границей. Во второй части предусматривается

дополнительное правило, касающееся граждан, направленных на работу в учреждения

и организации бывшего СССР и Российской Федерации за границей либо в международные

организации.

     В этой статье не определяются условия и основания ответственности работодателя

за вред, причиненный здоровью работника при исполнении им трудовых обязанностей.

Они установлены ст.ст. 2 и 3 Правил.

     2. Заработок работника подсчитывается за соответствующий период (см.

ст. 14 Правил и комментарий к ней), который может охватывать полностью либо

частично и период работы за границей. Таково общее правило. Исключается как

оплата труда, так и период работы за границей. Таким образом, заработок, полученный

за такую работу, юридически безразличен, он не влияет на размер возмещения

вреда.

     Примеры:

     1. Трудовое увечье получено во время работы в посольстве России за границей.

Последствия проявились через пять месяцев после возвращения в Россию в тот

период, когда данный гражданин три полных месяца (январь, февраль и март 1996

года) работал на заводе. В данном случае среднемесячный заработок для исчисления

размера возмещения вреда подсчитывается на общих основаниях с исключением

времени работы и оплаты за работу за границей, то есть за три месяца работы

после возвращения в Россию и восемь месяцев работы до отъезда.

     2. Трудовое увечье получено до работы за границей, но его последствия

наступили в период работы за границей, через год после ее начала. В этом случае

размер возмещения также исчисляется на общих основаниях с исключением периода

работы и оплаты за работу за границей, то есть за 12 последних месяцев работы

в России.

     3. Особое, дополнительное правило предусмотрено для тех граждан, которые

направлены на работу в учреждения и организации СССР и Российской Федерации

за границей либо в международные организации. По их желанию размер возмещения

вреда исчисляется из среднемесячного заработка рабочих и служащих соответствующей

профессии и квалификации в Российской Федерации ко времени установления возмещения

вреда.

     Следовательно, гражданин, работавший в указанных учреждениях и организациях

по направлению, вправе по своему усмотрению избрать порядок определения среднемесячного

заработка для исчисления размера возмещения вреда, то есть выбрать общий или

дополнительный порядок.

     Статья 18. Исчисление заработка граждан, проходящих производственное

обучение

     Среднемесячный заработок граждан, получивших трудовое увечье в период

прохождения производственного обучения (практики), подсчитывается на общих

основаниях, при этом стипендия, выплачиваемая за период обучения, приравнивается

к заработку. По желанию гражданина он может также подсчитываться за период

работы, предшествующей производственному обучению.

     Комментарий к статье 18

     1. Среднемесячный заработок граждан, получивших трудовое увечье в период

прохождения производственного обучения, подсчитывается на общих основаниях

(см. комментарий к ст.ст. 14 и 15 Правил). При этом следует отметить, что

по желанию гражданина заработок может быть подсчитан не только за время (12

месяцев), непосредственно предшествующее трудовому увечью или утрате либо

снижению трудоспособности, но и за период работы, предшествующей производственному

обучению. В последнем случае заработок берется для учета при условии, что

он выше заработка, получаемого потерпевшим в период обучения.

     2. Приведенный в ст. 18 Правил порядок исчисления размера возмещения

вреда относится ко всем формам производственного обучения и производственной

практики, в частности подготовке новых рабочих, переподготовке и обучению

рабочих вторым профессиям и повышению их квалификации.

     3. Гражданам, получившим трудовое увечье в период прохождения производственного

обучения (практики), среднемесячный заработок может исчисляться в порядке,

установленном п. 5 ст. 1086 ГК РФ, если доказана возможность изменения оплаты

труда потерпевшего после окончания производственного обучения (см. 13 комментария

к ст. 15 Правил; о том, в каких случаях применяется порядок определения заработка,

установленный ст. 1086 ГК РФ, см. 1 комментария к ст. 13 Правил).

     Статья 19. Возмещение вреда при временном переводе на другую работу в

связи с трудовым увечьем

     Потерпевшему, временно переведенному с его согласия в связи с трудовым

увечьем на более легкую нижеоплачиваемую работу, оплата труда производится

до восстановления трудоспособности или установления длительной либо постоянной

утраты профессиональной трудоспособности в размере не менее среднемесячного

заработка перед трудовым увечьем.

     Заключение о необходимости перевода на другую работу, его продолжительности

(в пределах одного года) и характере рекомендуемой работы выдается лечебным

учреждением.

     При непредоставлении работодателем в указанный период соответствующей

работы потерпевшему выплачивается среднемесячный заработок, который он получал

до трудового увечья.

     Среднемесячный заработок по прежней работе в этом случае, а также в случае,

указанном в статье 20 Правил, определяется за два месяца, предшествующих месяцу,

в котором наступило трудовое увечье, в порядке, установленном действующим

законодательством.

     Комментарий к статье 19

     1. По окончании временной нетрудоспособности, когда есть основания полагать,

что трудоспособность через некоторое время восстановится, либо впредь до решения

вопроса о стойкой утрате трудоспособности клинико-экспертная комиссия лечебного

учреждения или ВТЭК выдает заключение о нуждаемости потерпевшего во временном

переводе на другую, более легкую работу.

     2. Потерпевшему, временно переведенному с его согласия в связи с трудовым

увечьем на более легкую нижеоплачиваемую работу, выплачивается разница между

прежним и новым заработком до восстановления трудоспособности или установления

длительной либо постоянной утраты трудоспособности. Заключение о необходимости

перевода потерпевшего на другую работу, продолжительности перевода (в пределах

до одного года) и характере рекомендованной работы выдается клиникоэкспертной

комиссией. Если в лечебном учреждении нет такой комиссии, рекомендация о переводе

выдается лечащим врачом с утверждения главного врача.

     При непредоставлении администрацией в указанный период соответствующей

работы потерпевший имеет право на возмещение вреда в размере среднемесячного

заработка, который он получал до наступления трудового увечья. Среднемесячный

заработок по прежней работе определяется за последние два календарных месяца

работы, предшествовавшей трудовому увечью.

     3. Статья 156 КЗоТ РФ предусматривает различные виды перевода работников

по состоянию здоровья на нижеоплачиваемую работу с сохранением за ними среднего

заработка.

     Так, ч. 1 ст. 156 КЗоТ гарантирует трудящимся при переводе по состоянию

здоровья на более легкую нижеоплачиваемую работу сохранение среднего заработка

в течение двух недель со дня перевода. Для применения ч. 1 ст. 156 КЗоТ не

имеет значения ни причина, вызвавшая утрату трудоспособности, ни характер

перевода - временный или постоянный. Во всех случаях прежний заработок сохраняется

в течение первых двух недель.

     Часть 3 ст. 156 КЗоТ, как и ст. 19 Правил, предусматривает специальные

гарантии для лиц, утративших трудоспособность при исполнении трудовых обязанностей.

     В этом случае потерпевшим, временно переведенным на более легкую нижеоплачиваемую

работу, выплачивается разница между прежним и новым заработком до восстановления

трудоспособности или длительной либо постоянной ее утраты, то есть до установления

процента утраты профессиональной трудоспособности.

     В зависимости от состояния здоровья трудящихся их могут перевести на

другую работу с сохранением прежнего заработка на различные, но не превышающие

одного года сроки. Разница в заработной плате выплачивается при установлении

ответственности работодателя в причинении вреда здоровью работника.

     4. При смешанной ответственности доплата (в отличие от возмещения вреда

в соответствии с процентом утраты трудоспособности) до среднего заработка

при временном переводе на другую работу производится полностью, то есть без

уменьшения на процент вины потерпевшего (о смешанной ответственности см. ст.

7 Правил и комментарий к ней).

     5. Администрация обязана временно перевести работника на другую, более

легкую работу, если на то имеется заключение клинико-экспертной комиссии,

а при ее отсутствии - заключение лечащего врача, утвержденное главным врачом

лечебного учреждения.

     Комиссия дает заключение о переводе, если потерпевший нетрудоспособен

по своей работе, но без ущерба для производства и без нарушения нормального

хода лечения может выполнять другую работу. Обычно такая ситуация возникает

непосредственно после закрытия больничного листка. Заключение выдается до

восстановления трудоспособности работника либо установления факта длительной

или стойкой ее утраты.

     6. Со дня установления инвалидности и процента утраты профессиональной

трудоспособности в связи с данным трудовым увечьем или только процента утраты

трудоспособности без инвалидности доплата до прежнего заработка прекращается

и начинается выплата возмещения вреда в соответствии со степенью утраты профессиональной

трудоспособности.

     Пример. По заключению комиссии потерпевший временно переведен в связи

с трудовым увечьем на более легкую нижеоплачиваемую работу с сохранением среднемесячного

заработка перед трудовым увечьем. Через пять месяцев ВТЭК определила у него

20 процентов утраты профессиональной трудоспособности без установления инвалидности.

С этого дня доплата до прежнего заработка прекращается и начинается выплата

возмещения вреда в соответствии с процентом утраты профессиональной трудоспособности.

     7. Возможны случаи, когда ВТЭК при освидетельствовании потерпевшего не

определит стойкой утраты трудоспособности, но признает необходимым до восстановления

трудоспособности временно обеспечить облегченные условия труда, что связано

с переводом на нижеоплачиваемую работу. Такое заключение ВТЭК также должно

служить основанием для сохранения прежнего заработка за все время перевода

(но не более одного года).

     8. При временном переводе рабочих и служащих на другую работу с сохранением

прежнего заработка средний заработок определяется за два месяца, предшествующих

месяцу, в котором наступило трудовое увечье, в порядке, установленном действующим

законодательством (ч. 4 ст. 19 Правил).

     Порядок исчисления среднего заработка устанавливается по поручению Правительства

Министерством труда РФ. На 1995 год он был утвержден постановлением от 19

января 1995 года, а на 1996 год - от 15 февраля 1996 года. Каких-либо кардинальных

изменений по сравнению с порядком, который действовал в прошлом году, не внесено,

однако некоторые положения уточнены.

     Данный акт Минтруда России применяется и при подсчете среднего заработка

при переводе на более легкую работу в связи с трудовым увечьем, но с учетом

ст. 19 Правил, в которой определено, что среднемесячный заработок подсчитывается

за два (а не три) предшествующих трудовому увечью месяца. В нем определено,

в частности, как подсчитывается средний дневной заработок и на его основе

среднемесячный заработок, как корректируется заработок, если пересмотрены

тарифные ставки (оклады) или минимальная оплата труда, какие периоды исключаются

из расчетного периода при подсчете среднего заработка, какие выплаты учитываются

в составе заработка, как включаются в заработок выплаты, начисленные за период

свыше месяца (премии за квартал, год, единовременное вознаграждение за выслугу

лет и т.д.)

     Следует иметь в виду, что во всех случаях средний заработок работника,

отработавшего полностью определенную в расчетном периоде норму рабочего времени,

не может быть менее установленного федеральным законом минимального размера

оплаты труда.

     9. Сохранение среднего заработка за работником, временно переведенным

с его согласия в связи с трудовым увечьем на более легкую нижеоплачиваемую

работу, является обязанностью работодателя. Поэтому при непредоставлении администрацией

в указанный период такой работы организация должна выплатить трудящемуся средний

заработок, который он получал до наступления трудового увечья.

     В приведенном случае заработок будет исчислен из выплат, полученных за

два предшествующих переводу месяца (или срок, указанный в заключении лечебного

учреждения о необходимости перевода).

     Статья 20. Возмещение вреда за время обучения новой профессии

     Работодатель с согласия потерпевшего обязан обеспечить за свой счет обучение

его новой профессии в соответствии с заключением лечебного учреждения или

ВТЭК, если он вследствие трудового увечья не может выполнять прежнюю работу.

     За время обучения новой профессии потерпевшему выплачивается среднемесячный

заработок по прежней работе. В этот период выплата сумм в возмещение вреда

производится на общих основаниях.

     Комментарий к статье 20

     1. Правила предусмотрели право работника, направленного на обучение новой

профессии, получать за это время не только прежний заработок, но и установленную

ему сумму возмещения вреда. В отличие от ранее действовавшего законодательства

заработок сохраняется на все время обучения, а не ограничивается тремя месяцами.

     2. Для применения ст. 20 Правил необходимы следующие условия:

     невозможность дальнейшего использования потерпевшего на прежней работе

вследствие трудового увечья;

     согласие потерпевшего на обучение;

     соответствие новой профессии рекомендациям ВТЭК или лечебного учреждения.

     3. Невозможность дальнейшего использования потерпевшего на прежней работе

устанавливается прежде всего заключением ВТЭК. Если ВТЭК признала потерпевшего

инвалидом I или II группы, это само по себе, как правило, означает невозможность

оставления его на прежней работе. Установление же инвалидности III группы

не всегда означает, что он не может быть использован по прежней работе: этот

вопрос решается в зависимости от трудовой рекомендации ВТЭК или лечебного

учреждения. Такую рекомендацию или рекомендацию по обучению новой профессии

комиссия дает, если, по ее мнению, потерпевший не может продолжать прежнюю

работу. ВТЭК может дать обе рекомендации одновременно. Заключение ВТЭК или

лечебного учреждения об условиях и характере труда пострадавшего (трудовая

рекомендация) обязательно для работодателя.

     4. За время обучения новой профессии потерпевшему выплачивается среднемесячный

заработок по прежней работе (до увечья). Если потерпевший имеет стойкую утрату

трудоспособности и ему назначено возмещение вреда, эти суммы выплачиваются

на общих основаниях, то есть без зачета получаемой пенсии и сохраненного заработка.

Работодатель, таким образом, полностью компенсирует затраты на переобучение

потерпевшего.

     5. Иногда потерпевший направляется на обучение новой профессии не сразу

после повреждения здоровья, а по прошествии более или менее длительного срока.

В таком случае он также имеет право на сохранение заработка за все время обучения.

При этом сохраняется тот заработок, который потерпевший имел до увечья, а

не перед направлением на учебу.

     6. При обучении новой профессии гражданина, признанного нуждающимся в

уходе (в том числе и бытовом), расходы на него, а также другие дополнительные

расходы, вызванные увечьем или иным повреждением здоровья, в период обучения

возмещаются в обычном порядке.

     7. Направление потерпевшего на обучение производится только с его согласия.

Работодатель может и должен проявить здесь инициативу, разъяснить потерпевшему

преимущества приобретения новой профессии, рассказать об условиях будущей

работы и т.д., но посылать его на курсы или в другие учебные центры против

его желания он не вправе.

     Отказ рабочего или служащего от обучения новой профессии не является

основанием для снижения размера возмещения вреда с учетом возможных заработков

по новой профессии.

     Просьба потерпевшего обучиться профессии, которая не указана в рекомендации

ВТЭК, должна быть удовлетворена, если работа по этой профессии ему не противопоказана.

В случае спора вопрос решается в соответствии с заключением ВТЭК.

     8. Среднемесячный заработок, выплачиваемый за время обучения новой профессии,

определяется за два месяца, предшествующих месяцу, в котором наступило увечье

(см. 8 комментария к ст. 19 Правил).

     9. Условия возмещения вреда за время обучения новой профессии предусмотрены

и в Правилах, принятых в странах СНГ, где ранее применялись союзные Правила

1984 года.

     Так, в п. 7 Правил возмещения вреда, утвержденных 23 июня 1993 года постановлением

Кабинета Министров Украины, предусмотрено, что владелец (работодатель) обеспечивает

профессиональную реабилитацию потерпевшего в соответствии с заключением ЛКК

(лечебно консультативной комиссии) либо МСЭК (медико-социальной экспертной

комиссии), если вследствие ухудшения здоровья либо морального вреда он не

может выполнять прежнюю работу.

     За потерпевшим, который проходит профессиональную ориентацию, профессиональное

обучение или переквалификацию по индивидуальной программе обучения, сохраняется

среднемесячный заработок в течение времени, предусмотренного программой реабилитации.

При этом, в отличие от Правил, принятых в Российской Федерации, обязанность

владельца возместить расходы по профессиональной реабилитации наступает лишь

в случае, когда со времени установления инвалидности, определения морального

вреда прошло не более одного года.

     За время обучения выплата возмещения вреда производится на общих основаниях.