§ 8. Продажа предприятия

 Статья 559. Договор продажи предприятия

 1. Договор продажи предприятия является разновидностью договора купли-продажи. По механизму правового регулирования различают несколько групп норм, предусмотренных данной статьей.

 Первую группу составляет продажа государственных и муниципальных предприятий, осуществляемая в процессе приватизации. Договор продажи предприятия завершает всю процедуру приватизации и заключается на стадии оформления сделок приватизации.

 В ходе осуществления процессов приватизации содержание договора практически определяется специальными законодательными актами и принятыми на их основе решениями. Основным законом в этой сфере является Закон о приватизации имущества, определивший обязательные условия договора купли-продажи государственного или муниципального имущества.

 Право собственности на приобретаемое государственное или муниципальное имущество переходит к покупателю в установленном порядке после полной его оплаты. Ряд положений ранее действовавшего закона в этой части был предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ (см. Постановление Конституционного Суда РФ от 25.07.2001 N 12-П "По делу о проверке конституционности пункта 7 статьи 21 Федерального закона "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации"" *(271)).

 Вторую группу образуют нормы о договорах купли-продажи предприятия в связи с банкротством должника, осуществляемого в соответствии со ст. 110 Закона о банкротстве. Особенности купли-продажи предприятия ввиду банкротства должника, в частности, состоят в следующем: а) в состав имущества предприятия не включаются денежные обязательства и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом; б) информация о продаже предприятия публикуется не менее, чем за 30 дней до даты проведения торгов с обязательным предварительным объявлением о продаже в официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению; в) продажа предприятия осуществляется на аукционе путем открытых или закрытых торгов, а также конкурса; г) при проведении открытых торгов победитель аукциона и организатор торгов подписывают протокол, имеющий силу договора.

 Решение о продаже предприятия принимает собрание кредиторов (см. постановления Президиума ВАС РФ от 15.10.2002 N 3987/00, Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"" *(272)).

 Третью группу составляют нормы о договоре купли-продажи предприятий между частными собственниками и о продаже частных предприятий государству.

 2. Договор продажи предприятия является консенсуальным, возмездным, взаимным.

 Объектом данного договора выступает предприятие, понимаемое в соответствии со ст. 132 ГК как имущественный комплекс, а не как юридическое лицо. В таком качестве предприятие признается недвижимым имуществом. В состав этого имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для предпринимательской деятельности: материальные объекты (активы) или вещи (в том числе земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, готовую продукцию и т.п., принадлежащие продавцу на праве собственности); нематериальные активы, охватывающие имущественные и неимущественные права требования и долги, права на интеллектуальную собственность, на обозначение своей продукции, права пользования и пр. Не включаются в стоимость лицензионные сборы и иные платежи и организационные расходы, связанные с непередаваемыми правами. В состав предприятия включаются пассивы (долги) (см. постановление Президиума ВАС РФ от 30.01.2001 N 6245).

 Сторонами по договору являются продавец - физическое или юридическое лицо, имеющее право собственности на рассматриваемый имущественный комплекс, и покупатель - как правило, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

 3. Статья 559 ГК в составе имущественного комплекса особо выделяет фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца.

 Статья 560. Форма и государственная регистрация договора продажи предприятия

 1. Требования, предъявляемые к форме договора продажи предприятия, следует рассматривать как специальные. В ст. 560 ГК названы две группы требований. Первую составляют требования, предъявляемые к форме договора, а вторую - требования, относящиеся к прилагаемым к договору документам, перечень которых предусмотрен в ст. 561 ГК и является исчерпывающим. Несоблюдение и тех, и других требований влечет недействительность договора. При этом нужно отличать отсутствие самого документа, например перечня долгов, и неполноту указанного перечня. Если перечень по тем или иным причинам оказался неполным, то оснований для признания договора недействительным по нормам ст. 560 ГК нет.

 2. В соответствии с Законом о регистрации прав на недвижимость договоры купли-продажи предприятия подлежат государственной регистрации (см. информационное письмо ВАС РФ от 13.11.1997 N 21 *(273), в котором дан обзор практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-продажи недвижимости).

 3. Требование о государственной регистрации обязательно и в тех случаях, когда договор продажи предприятия включен в другой договор, т.е. когда заключается смешанный договор. Президиум ВАС РФ в информационном письме N 59 разъяснил, что смешанный договор, содержащий элементы договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, подлежащего обязательной государственной регистрации, и договора поставки оборудования, устанавливает единую совокупность обязательств, подлежит обязательной государственной регистрации, при отсутствии которой договор должен считаться незаключенным.

 Статья 561. Удостоверение состава продаваемого предприятия

 1. Существенным условием договора продажи предприятия является условие о предмете. Параметры предприятия, являющегося сложным имущественным комплексом, постоянно меняются во времени. Поэтому до подписания договора необходима полная инвентаризация состава и стоимости имущества предприятия, проводимая в соответствии с установленными правилами.

 В результате проведения инвентаризации предприятия могут быть выявлены как недостачи, так и излишки (неучтенные) имущества. Излишки имущества приходуются и относятся на финансовые результаты, недостачи в пределах норм естественной убыли относятся на издержки, а сверх того - на виновных лиц.

 2. Бухгалтерский баланс должен быть составлен продавцом и подписан в соответствии с требованиями, предъявляемыми к таким документам. Аудиторское заключение должно быть составлено профессиональным аудитором, действующим в соответствии с ФЗ от 07.08.2001 N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" (в ред. от 30.12.2004) *(274).

 Перечень всех долгов и требований к предприятию должен быть составлен на определенную дату с учетом сроков исковой давности.

 Статья 562. Права кредиторов при продаже предприятия

 1. Статья 562 ГК содержит систему мер, направленных на охрану интересов кредиторов продаваемого предприятия.

 Прежде всего, кредиторы должны быть уведомлены о предстоящей продаже предприятия. Возникает вопрос о том, в какой форме должно быть сделано такое уведомление. Представляется, что оно должно быть адресным. Недопустимо использовать в качестве уведомления публикацию в средствах массовой информации. Более того, поскольку уведомление кредиторов является обязанностью продавца по договору продажи предприятия, то он должны позаботиться о доказательствах выполнения этой обязанности.

 2. Кредитор продавца, получивший извещение о продаже им предприятия, может дать согласие на перевод долга продавца на покупателя, который будет осуществляться по правилам ст. 391 и 392 ГК. Согласие кредитора должно быть выражено в письменной форме. Кредитор вправе не согласиться на перевод долга на покупателя предприятия и потребовать исполнения принятых на себя продавцом обязательств или прекращения действия договора. Если договор продажи предприятия все же был заключен без письменного согласия кредитора, то он вправе потребовать признания договора купли-продажи предприятия недействительным полностью либо в соответствующей части со всеми вытекающими отсюда последствиями.

 Кредитор, получивший уведомление, но не сообщивший письменно покупателю о своем согласии на перевод долга, имеет 3-месячный срок со дня получения уведомления для предъявления своему должнику предусмотренных п. 2 данной статьи требований.

 В случае если в указанный срок получивший уведомление кредитор не заявил свои требования, а продавец предприятия (должник кредитора) без согласия кредитора перевели на покупателя свой долг, то покупатель предприятия и его продавец выступают как солидарные должники. Солидарная ответственность наступает только по тем обязательствам, которые были включены в состав передаваемого предприятия.

 Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия, вправе в течение одного года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю, предъявить иск об удовлетворении требований, предусмотренных п. 2 ст. 562 ГК. Указанный срок является специальным сроком исковой давности.

 Статья 563. Передача предприятия

 Сложный состав предприятия как имущественного комплекса вызвал к жизни и норму о порядке его передачи, поскольку в данном случае невозможно применить общие правила ст. 224 ГК о передаче вещи путем вручения. Предприятие передается по передаточному акту, который составляется продавцом. Продавец обязан обеспечить за собственный счет составление передаточного акта и представление его на подписание, если договором не предусмотрено иное.

 Подписание передаточного акта в смысле данной статьи может рассматриваться как передача предприятия со всеми вытекающими из этого последствиями. Однако передача предприятия и переход на покупателя права собственности во времени не совпадают. Момент возникновения права собственности на предприятие у покупателя связан с государственной регистрацией. Следовательно, передача предприятия влечет возникновение у покупателя следующих прав и обязанностей: а) права использовать предприятие по назначению; б) права на защиту своего владения (ст. 305 ГК); в) обязанности нести бремя расходов по эксплуатации предприятия, например энергетических; г) обязанность нести риск случайной гибели предприятия.

 Статья 564. Переход права собственности на предприятие

 1. Переход права собственности на предприятие обладает значительными особенностями по сравнению с общими правилами возникновения права собственности. Эти особенности, как минимум, состоят в следующем:

 во-первых, момент перехода права собственности может устанавливаться договором, но в любом случае связан с государственной регистрацией этого права;

 во-вторых, возникновение права собственности может быть поставлено в зависимость от оплаты стоимости предприятия или иных обстоятельств, среди которых может быть успешное функционирование предприятия, погашение долгов и пр., что устанавливается договором;

 в-третьих, возникновение права собственности не связано с передачей предприятия, хотя, как правило, следует непосредственно за передачей;

 в-четвертых, моменту возникновения права собственности может предшествовать длительный период, в течение которого предприятие находится и используется покупателем без права собственности, на основе передаточного акта; объем полномочий покупателя на этом этапе несколько уже, чем права собственника, - он вправе совершать только такие сделки по распоряжению переданным имуществом, которые носят целевой характер, т.е. использовать в производственном процессе, получать прибыль, за счет которой платить налоги и нести иные расходы; разумеется, покупатель может в течение этого времени произвести и иные расходы, необходимые для поддержания предприятия в работоспособном состоянии, но при расторжении договора или отказе от его заключения он может требовать их компенсации только как титульный владелец.

 2. В соответствии с Законом о регистрации прав на недвижимость государственная регистрация договора продажи предприятия и государственная регистрация права собственности покупателя на предприятие должна осуществляться одновременно.

 Статья 565. Последствия передачи и принятия предприятия с недостатками

 1. Статья 565 ГК устанавливает тесную связь договора продажи предприятия с договором купли-продажи в целом, прежде всего путем отсылки к конкретным нормам, подлежащим применению в случае, если предприятие передано с недостатками. Представляется, что при этом могут применяться не только прямо указанные статьи, но и другие, в частности ст. 476 ГК, устанавливающая круг недостатков, за которые несет ответственность продавец. В то же время, как справедливо отмечают в научно-практической литературе, применение некоторых прямо указанных норм является весьма затруднительным, например ст. 460 ГК, устанавливающей обязанность продавца передать товар свободным от требований третьих лиц *(275), поскольку в силу специального указания ст. 562 ГК это является вполне допустимым, а ввиду экономической сущности предприятия - распространенным.

 2. Все недостатки предприятия могут быть условно разделены на две большие группы: оговоренные путем указания на них в передаточном акте; неоговоренные, выявленные после заключения договора или после передачи предприятия.

 Для первого вида недостатков ст. 565 ГК содержит не вполне удачный оборот о праве покупателя требовать уменьшения цены по договору после передачи и принятия предприятия. Поскольку передаточный акт подписывается обеими сторонами (ст. 563 ГК), то, очевидно, уменьшение цены происходит до заключения договора. Хотя не исключена и ситуация, при которой передача предприятия происходит после подписания договора, но перед его государственной регистрацией. Надо полагать, именно в этом случае будет применяться п. 2 ст. 565 ГК.

 Неуказанные в передаточном акте или договоре недостатки также должны быть разделены на две подгруппы: в первую следует включить недостатки, за которые продавец не отвечает, а во вторую - те, за которые он несет ответственность. К последним в соответствии со ст. 476 ГК относятся недостатки, которые либо сами существовали до передачи товара, либо возникли по причинам, существовавшим до этого момента.

 Вопрос об ответственности продавца за последнюю группу недостатков будет решаться в зависимости от того, являются ли они в принципе устранимыми или неустранимыми, а также от того, воспользовался ли продавец своим правом на замену отдельных частей предприятия или устранение недостатков. Кроме того, характер недостатков должен быть таким, чтобы они делали предприятие непригодным для использования в целях, предусмотренных договором. Если в договоре такие цели не названы, следует руководствоваться общим назначением производственных мощностей и технологий.

 3. В случае передачи в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены, а не ограничения пределов правопреемства (п. 4 информационного письма ВАС РФ от 13.11.1997 N 21 *(276)).

 Статья 566. Применение к договору продажи предприятия правил о последствиях недействительности сделок и об изменении или о расторжении договора

 1. Возможность применения к договору продажи предприятия общих норм о сделках, о договоре купли-продажи ограничена не только спецификой объекта - предприятия. Определенного вида ограничения устанавливаются также в связи с тем, что при передаче предприятия практически всегда затрагиваются права и законные интересы третьих лиц - кредиторов продавца, потребителей товаров, работ и услуг, оказываемых с использованием данного имущественного комплекса. Причем круг таких потребителей может быть весьма значительным.

 В ст. 566 ГК ограничение на применение общих норм сформулировано ввиду требования дополнительной мотивации принимаемого судебного решения о расторжении или признании недействительным договора продажи предприятия и возврате в натуре полученного по договору. Вынести такое решение можно только убедившись и доказав, что такой возврат не нарушает права и законные интересы кредиторов продавца и покупателя.

 2. В случае если указанное требование не соблюдено, т.е. на него нет ссылки в принятом решении, указанные лица приобретают право оспаривать решение суда либо условия договора, изменяющие передачу предприятия в части его возврата.

 Дела о признании договоров купли-продажи недействительными рассматриваются в общеисковом производстве (см. постановление Президиума ВАС РФ от 15.10.2002 N 3987/00).