А. МАФИЯ.

12. Отличие. В Особенной (специальной) части Уголовного Кодекса Италии содержится две основные статьи, посвященные организованной преступности. Они входят в состав главы V «Преступления против общего порядка». Ст. 416 имеет своим предметом преступные сообщества и ст. 416.2 – мафию.

Первая норма имеет исторические связи с предыдущими уголовными кодексами (Кодексами Занарделли 1898 года и Рокко 1930), возникших под влиянием позитивной школы, которая исходила из социальной опасности преступной деятельности, осуществляемой отдельными личностями или сообществами.

Вторая норма появилась после опубликования Доклада американской комиссии в 1965 г. и принятия Закона об организованной преступности 1975 г. для борьбы с Мафией и Коза Нострой в США. Статья 416 применялась судами  до 1982 г., когда неожиданно поднялась волна требований о проведении реформы. Часть доктрины подтвердила неэффективность ст. 416 из-за участия членов Мафии в «движении Освобождения» во время Второй мировой войны, а также вследствие политических конфликтов между партиями и  знаменитого «сращения» мафии и политиков всех цветов.

С точки зрения сравнительного метода изучения представляется интересным проанализировать обе статьи.

13. Ст. 416.2.

«1. Любой, кто станет участником мафиозного объединения, состоящего из 3-х или более человек, подлежит наказанию в виде тюремного заключения (в одиночной камере) на срок от 3 до 6 лет.

2. Любой, кто способствует, осуществляет управление или организует  (мафиозное) объединение, подлежит наказанию, только за совершение указанных действий, в виде тюремного заключения на срок от 4 до 9 лет.

3. Объединение  считается мафиозным, когда его участники используют угрозы и подчинение, проистекающие из ассоциативных связей, для совершения правонарушений; приобретают, прямо или косвенно, через управление или контроль экономической деятельности концессии, уполномочивания1, государственные контракты и (подряд) на оказание общественных услуг; а также получают прибыль, незаконные доходы для себя или третьих лиц; а также создают препятствия на пути свободного осуществления выбора при голосовании или сборе голосов в их пользу или в пользу третьих лиц.

4. Если (мафиозное) объединение становится вооруженным, то (его участники) подлежат наказанию в виде тюремного заключения на срок от 4 до 10 лет за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 настоящей статьи, и на срок от 5 до 15 лет за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 настоящей статьи.

5. Преступное сообщество считается вооруженным, если его члены используют, носят или хранят оружие или взрывчатые вещества для достижения целей мафиозного (объединения).

6. Если экономическая деятельность, которую члены (мафиозного объединения) намереваются осуществлять или контролировать, финансируется, полностью или частично, за счет средств, сырья или доходов, полученных от совершения правонарушений, то наказание подлежит увеличению на 1/3 от половины наказания, предусмотренного в части  настоящей статьи.

7. …

8. Настоящая статья подлежит применению также против Камморы и любых иных преступных объединений, основанных на запугивании и подчинении своих членов для достижения целей, сходных с целями мафиозного объединения».

Ст. 416.

«В случае объединения трех или более человек с целью совершения преступлений, любой, виновный в образовании, основании или организации  преступного объединения, подлежит наказанию, только за совершение этих действий, в виде  ареста на срок от 3 до 7 лет.

Членство в преступном объединении подлежит наказанию в виде ареста на срок от 1 до 5 лет.

Руководители (преступного объединения) подлежат тому же наказанию, что и (его) организаторы.

Ношение членами (преступных объединений) оружия в сельской местности или на общественных дорогах, подлежит наказанию в виде тюремного заключения (в одиночной камере) на срок от 5 до 15 лет.

Наказание подлежит увеличению в случае, если в состав (преступного) объединения входят десять или больше членов».

14. Анализ. В 1980 г. политики и некоторые юристы объявили, что ст. 416 не охватывает все формы проявления мафии… В результате реформы, предпринятой парламентом, были введены в действие статьи 416.2 и 416.3.

Ст. 416.3 гласит: «Лица, виновные в приобретении голосов избирателей за деньги для целей, указанных в ч. 3 ст. 416.2, подлежат наказанию, установленному за совершение преступления, предусмотренного соответствующей частью ст. 416.2».

Либеральная доктрина проанализировала содержание обеих статей через следующие основные понятия: источники и пределы, предмет, объект защиты, структура, преступное поведение.

15. Источники и пределы. Ст. 416.2 появилась после долгих споров и конфликтов между юристами и судебными властями. Противники новой стратегии итальянской уголовной политики выдвинули следующие основные аргументы:

а) эта стратегия создает противоречия между нормами действующего уголовного законодательства, в частности, между ст. 416 и ст. 416.2;

б) новая статья является примером «чрезвычайного законодательства», что ясно показывает тенденцию к использованию уголовной политики как инструмента  для удовлетворения политических интересов;

в) толкование … фактически низводит мафиозное объединение до уровня рядовой преступной организации. Это может быть объяснено стремлением создать дополнительные законодательные препятствия для создания объединений, не преследующих преступных целей;

г) социологическое определение мафии (Sodalizio и Omerty) не адекватно современному феномену, особенно в отношении связей между мафией и политиками.

16. Объект защиты. Итальянская доктрина предполагала, что объектом защиты в статьях 416 и 416.2 является общественный порядок. Эта точка зрения была подвергнута критике. Новая уголовная реформа 1988 г. исключала главу об «общественном порядке» из особенной части, и комиссия разрешила проблему путем помещения организованной преступности и преступных объединений любого рода под компетенцию специальных законов.

Сегодня все большее распространение получает точка зрения о преступном объединении как абстрактной модели, многогранной, актуальной и серьезной опасности. Новая концепция объекта защиты не была принята учеными - сторонниками возвращения к понятию «общественного порядка», в составе которого они считают необходимым выделить материальный и идеальный общественный порядок. Материальный общественный порядок в качестве объекта защиты представляет собой гибкое понятие, и посигновением на него можно признать любые действия, относящиеся к так называемым «преступлениям против общественного порядка и общественной безопасности». Такой подход позволяет включить в объект защиты ст. 416.2 демократический строй, экономический порядок, нормальную деятельность органов государственной власти и разделение властей.

17. Структура. Часть 3 ст. 416.2 основана на трех элементах:

Подчиняющее и запугивающее воздействие ассоциативных связей.

Метод Мафии.

Программа объединения.

1. …

2. Основной вопрос здесь: «Обязательно ли (мафиозному) объединению применять запугивание (своих членов) или достаточно создания реальной возможности его применения?». Выражения, используемые итальянскими законодателями - «использование» и «извлечение доходов, выгод» - создали условия для возникновения противоположных идей. Часть доктрины указывает на различия между (фактом) применения запугивания и (фактом) достижения целей Мафии. Все стороны соглашаются в необходимости понятия «власти запугивания», как существующего элемента нормы. Некоторые авторы считают власть запугивания основой связей в (мафиозном) объединении.

3. Помимо преступных действий, указанных в ст. 416, новая статья расширяет пределы уголовно наказуемой активности мафиозного объединения путем включения в нее:

управления или контроля экономической деятельности;

извлечения прибыли и получения незаконных доходов;

создания препятствий на пути свободного осуществления выбора при голосовании или сборе голосов в пользу членов мафиозного объединения или в пользу третьих лиц.

Таким образом, ст. 416.2 описывает формулу программы деятельности мафиозного объединения.

Формула вызвала сомнения в ее конституционной природе, особенно в ее соотношении с принципом законности. Понятие доходов от незаконных видов деятельности было сочтено чересчур широким, включающим в себя все виды незаконной и несправедливой деятельности. Вмешательство в процесс выборов было добавлено для того, чтобы охватить знаменитый политический кризис, ставший результатом необычных отношений между Мафией и демократической партией в Италии.

18. Преступное поведение. Специфика ст. 416.2, с точки зрения основных принципов уголовного права, выражается в следующем:

а) обычные гипотезы ссылаются на условия поведения в Мафии или в других сообществах, подобных ей;

б) различие в условиях участия между преступными  сообществами, указанными в ст. 416, и Мафией создает необходимость их более точного разграничения;

в) …

г) участие в совершении преступления большого числа преступников обусловливает дифференцированное применение наказания в зависимости от ролью каждого;

д) лицо, виновное в организации мафиозного объединения, не может быть привлечено к уголовной ответственности по ст. 416.2, если не совершит какого-либо преступного деяния, предусмотренного этой нормой;

е) любой участник мафиозного объединения, действующий не в соответствии с его методом (см. п. 17 настоящей статьи – при. ред.), может быть привлечен к уголовной ответственности по ст. 416.