7.2. Отдельные советы предпринимателю при заключении и подписании договора.

Стадия подписания договора, как заключительная стадия оформления договора представляется самой важной стадией потому, что является законоутверждающей. Однако и эта последняя стадия договорного процесса, несмотря на кажущуюся простоту, может таить в себе множество неожиданностей. Рассмотрим их.

Как правило, подписание договора включает в себя собственноручную подпись первого лица предприятия или его полномочного представителя, а также оттиск печати этой организации. Печать на договоре - подтверждение полномочий лица, подписавшего договор.

Мы уже отмечали, что решающее значение закон придает полномочиям "рукоприкладчика". Поэтому наличие печати на договоре подписанном неполномочным лицом, не делает договор действительным, в то время как отсутствие печати на подписи полномочного лица однозначно свидетельствует о заключении договора.

Подписание договора свидетельствует о волеизъявлении сторон на его заключение, в соответствии с которым у этих сторон возникают соответствующие права, обязанности, ответственность.

Договор - документ. Он является важнейшим доказательством в арбитражном суде в случае возникновения спора, и иногда виновная сторона понимая, что от ответственности не уйти, выбирает весьма "оригинальный" прием защиты - она оспаривает сам факт заключения договора или наличие в нем тех или иных условий на момент подписания"*(116).

Существуют, как бы неписаные правила о факторах, которые могут существенно повлиять на содержание и сущность заключаемого договора:

1) подписи сторон должны быть сделаны полно и разборчиво. "Крестики" и "закорючки" на договоре в случае, если ваш контрагент оспорит свою подпись, могут повлечь за собой то, что судебная экспертиза не сможет дать однозначного ответа об авторстве подписи, и это может существенно вам помешать;

2) никогда не подписывайте чистых бланков, поскольку такими "чистыми" бумагами могут воспользоваться нечестные люди, если эти документы будут случайно потеряны;

3) после подписания договора ни при каких обстоятельствах не отдавайте ваш подлинный экземпляр договора вашему контрагенту или иным посторонним лицам. Лучше всего снимите на ксероксе копию подлинного договора и в текущей работе пользуйтесь только ею. Подлинный экземпляр договора, во избежание возможной потери или хищения, лучше положить в сейф и использовать этот документ только в действительно необходимых случаях;

4) если текст договора составляет несколько страниц, необходимо их прошить, заклеить и удостоверить подписями и печатями сторон.

Некоторые предприниматели используют и другой, также эффективный способ - они подписывают каждую страницу договора. Данное обстоятельство в случае спора может оградить вас от заявлений недобросовестного партнера, что "этот лист договора он в глаза не видел";

5) может случиться так, что ваш контрагент вдруг заявит, что при подписании договора его обманули, ввели в заблуждение, "подсунули" для подписания не тот экземпляр договора и т.д. Поэтому можно рекомендовать вам сохранять проекты договора с собственноручными исправлениями, замечаниями и вставками другой стороны. Такой документ в арбитражном суде может служить доказательством того, что ваш контрагент при заключении сделки вовсе ни в чем не заблуждался, а действовал разумно и обдуманно.

Особо недопустимы в договоре "размытые" фразы и разночтения. В отношении последних необходимо сказать, что в случае если в тексте договора присутствуют разные положения по одному и тому же условию, то при прочих равных условиях считается, что между сторонами не было достигнуто соглашения по этому условию договора".

Пожалуй, что наиболее большим камнем преткновения у современных предпринимателей является вопрос о заключении сделки, как договора, по телефаксу. Имеет ли в таком случае договор юридическую силу или нет? Еще более сложным представляется и другой вопрос: возможно ли заключение договора на основании гарантийного письма?

Ответы здесь могут быть такими.

В силу прямого указания в законе, договор может быть заключен в письменной форме путем:

а) составления одного документа, подписанного сторонами;

б) путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной или иной связи.

Однако абсолютно во всех случаях, из полученного документа (письма) посредством указанной связи, другой стороне должно быть позволено достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п.2 ст.434 ГК РФ).

Следовательно, подписание договора по телефаксу формально допустимо в силу прямого указания об этом в самом ГК РФ и отсутствия об этом запрета в других нормах Кодекса. Точно также и с гарантийным письмом, полученным хотя бы и по телефаксу. Наличие в гарантийном письме подписи управомоченного лица по заключению договора, плюс присутствие круглой печати, плюс конкретное и достаточно определенное намерение юридического лица, выражающее к тому же все существенные условия договора, - все это дает основание считать данное гарантийное письмо как предложение, т.е. оферту (ст.435 ГК РФ).

Однако все указанные способы составления и заключения могут таить в себе много опасностей о которых обычный, рядовой предприниматель не знает или не предполагает, что такие опасности могут наступить.

Постараемся в упрощенном виде дать определенные советы и рекомендации.

Первое. Что касается оформления договора по телефаксу, то во всех случаях он должен быть полный, содержать все условия и разделы, о чем описано нами выше. Самое главное, что надо обязательно знать: - это быть уверенным в правомочности и подлинности подписи контрагента. Подписание договора по телефаксу - крайняя мера и обычно ею пользуются тогда, когда уже стороны ранее сотрудничали, т.е. конкретно работали друг с другом не один раз. Следует знать, что в арбитражном суде высшую доказательственную силу, как общее правило, имеет так называемая "синяя печать" и сама подлинная роспись контрагента, если стороны оспаривают их подлинность. Так, арбитражные суды, в случае спора о действительности подписи на договоре, изготовленном и подписанном с помощью электронно-вычислительной техники, в которой использована система цифровой (электронной) подписи, должны всесторонне рассматривать вопрос и принимать решение по конкретному спору с учетом оценки всех имеющихся материалов.

Второе. Относительно гарантийного письма, как предложения (оферта) к заключению договора. (проблема ЭЦП (электронной цифровой подписи) в работе не рассматривается).

При самом упрощенном и формальном подходе к решению этого вопроса, можно считать, что оферта - это не только предложение заключить договор. Так, юридическое лицо, получившее гарантийное письмо, например о поставке товара контрагенту, содержащее все условия и "реквизиты" оферты, включая ее предмет, цену, способы поставки и другие требования, вправе (если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или самой офертой) отгрузить товар, не давая при этом письменного ответа, оференту. Такое право предоставлено акцептанту в силу п.3 ст.438 ГК РФ и может быть осуществлено совершением действий по выполнению указанных в оферте условий. Такие действия по схеме: письменная оферта для акцептанта и плюс выполнение всех условий оферты для оферента, - также признается заключением договора (п.3 ст.438 ГК РФ).

Однако в современных условиях, мягко говоря, не совсем цивилизованных рыночных отношений, составление договора, на основании только одного гарантийного письма оферента, представляется практически не совсем реальным делом. Самый основной вопрос здесь: оплатит ли своевременно оферент товар или нет, - ставит под сомнение факт выгодности заключения договора таким способом.

Наконец, если все же не избежать заключения договора по гарантийному письму, необходимо знать требования, предъявляемые к такому письму, как к оферте.

Прежде всего гарантийное письмо должно содержать в себе все требования оферты:

а) условия договора: предмет, ассортимент, качество, цену товаров, сроки поставки;

б) должно быть обращено к конкретному лицу ( а не к неопределенному кругу лиц) и исходить от полномочного лица предприятия;

в) выражать четкое намерение лица, которое его посылает, считать себя связанным правилами и обязанностями в случае принятия его предложения.

Если вышеперечисленные условия в гарантийном письме отсутствуют, то его можно рассматривать как рекламу или как приглашение к переговорам по поводу будущего договора. Никаких юридических последствий гарантийное письмо такого рода не создает. Необходимо учитывать и общее правило об оферте, которое во всех случаях применимо к гарантийному письму. Это факт ее безотзывности. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст.436 ГК РФ).

Самое последнее и немаловажное. Это - условия об ответственности сторон. Мы уже указали выше, что в силу норм ГК РФ ответственность по, общему правилу, договорная. Какая ответственность будет заложена в договоре, такая и наступит при определенных виновных нарушениях со стороны его контрагентов. И напротив, отсутствие в договоре условий об ответственности сторон за его нарушение само по себе не является основанием для принудительного внесения в него изменений.