7.1. Советы и рекомендации предпринимателю до составления (заключения) договора.

Мы не будем объяснять значение договора в предпринимательской сфере, без которого немыслимо нормальное функционирование любого юридического лица. Поэтому, уже сам выбор структуры договора влияет на финансово-хозяйственные интересы его контрагентов. Полагаем, что эта аксиома понятна каждому предпринимателю.

Тем не менее, на практике, многие руководители коммерческих структур не знают либо не допонимают, что еще до ... заключения договора, а точнее до момента его составления нужно (!) в обязательном порядке произвести минимум два проверочных действия, которые без сомнения помогут вам в дальнейшем избежать, мягко говоря, неприятностей.

И пусть не покажутся вам эти советы странными.

Мы исходим даже из того, что вы давно знаете своего партнера (точнее его руководителя или заместителя) и неоднократно, говоря терминологией коммерсантов, "прорабатывали" с ним самые разные сделки. Значение "родства", "знакомства" в этом деле не должны иметь никакого значения, ибо деньги любят не только счет, но и ... доверие. Однако лучше всего придерживаться старой пословицы: "Доверяй, но проверяй!". Именно к этому мы и подходим.

Первое. Этот момент наиглавнейший - о полномочиях представителя юридического лица. Как известно, вопрос о полномочиях руководителя (представителя) юридического лица определяется его уставом либо другим документом, аналогичным уставу. Так вот, во всех случаях при подписании любого договора следует изучить Устав своего контрагента. Даже и в том случае, если вы знаете, что именно этот руководитель является генеральным директором фирмы или даже ее учредителем. Все дело в том, что многие общества (ООО, ЗАО, ОАО и т.д.) в своих уставах стараются ограничить полномочия руководителя, а тем более его заместителя, по совершению сделок. Так, например, в текст своих уставов такие общества записывают "трафаретные" пункты примерно следующего содержания: "Генеральный директор вправе единолично, без согласия других Участников Общества подписывать договоры по совершению сделок на сумму не превышающую 300 000 деноминированных рублей. Для подписания сделки на сумму более 300 000 рублей генеральный директор обязан истребовать письменное разрешение не менее двух Участников Общества. Сделка, совершенная генеральным директором с превышением указанных полномочий, т.е. без письменного согласия двух Участников Общества, признается недействительной".

Поэтому, если к вам пришел подписывать сделку давний знакомый генеральный директор ЗАО "Х" г-н Иванов И.И., все равно попросите у него посмотреть Устав ЗАО "Х". Где гарантии, что вчера, или два-три месяца назад соучредители ЗАО "Х" не изменили Устав и не уменьшили объем полномочий вашего знакомого генерального директора Иванова И.И.? Гарантий в этом вопросе никто не дает, пока вы на "всякий случай" не снимите ксерокопию Устава ЗАО "Х", где черным по белому будут определены все полномочия Иванова.

Если вы не придержитесь данного совета - неприятностей не избежать. Вероятность его возрастает, если вам приходится подписывать (или даже визировать) большое количество договоров по роду своей деятельности.

И последнее в этом вопросе. Мой совет базируется на п.2 ст.53 ГК РФ (пар.1 глава 4 ГК РФ: "Основные положения. Юридические лица."), п.2 ст.91 ГК, ст.103 ГК РФ. Все указанные правовые нормы не имеют четких формулировок о компетенции руководителей юридического лица и относят правоприменение к ... Уставам этих Обществ. Так, абз.2 п.3 ст.103 ГК РФ, регулирующий управление в акционерном обществе, имеет следующую редакцию: "К компетенции исполнительного органа общества*(109) относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества"

Следовательно, законодатель "сконструировал" правовые нормы о юридических лицах таким образом, что предоставил возможность учредителям (соучредителям) в своих Уставах самим решать вопрос об объеме полномочий и компетенции руководителя исполнительного органа.

Судебная практика идет по пути признания договоров, как сделок, недействительными, если руководитель юридического лица превысил полномочия, предоставленные ему учредителями, соучредителями, общим собранием акционеров Общества либо советом директоров АО.*(110)

Второе. Перед подписанием договора следует также проверить, вправе ли ваш партнер заниматься определенным видом деятельности, если он выступает в роли определенного исполнителя (продавца, изготовителя, подрядчика, перевозчика и т.п.). Выступая в указанном качестве, ваш контрагент при определенных условиях предъявит лицензию.*(111) Более того, в тексте заключаемого договора следует также зафиксировать серию, номер и дату выдачи лицензии.

И так, мы установили, что правом заключать договоры на основании Устава (без доверенности) наделены руководители обществ, предприятий и организаций. Все другие лица: заместитель руководителя (если иное не указано в Уставе юридического лица), главный инженер, вице-президент и т.п., а также руководители филиалов и представительств должны действовать на основании выданной, надлежаще оформленной и заверенной доверенности. Доверенность должна соответствовать ст.ст.185-189 ГК РФ.

Соответствие доверенности закону выражается в том, что она составляется в письменной форме, возможно и в виде особого документа, письма, телеграммы и др. При этом соответствующий документ должен содержать данные, необходимые для признания его доверенностью (дату составления, реквизиты представителя и предоставляемого, существо полномочий). Когда доверенность выдается на совершение сделок, требующих нотариальной формы (ст.163 ГК), она удостоверяется нотариально, если иное не предусмотрено законом (пп.3-5 ст.185 ГК). Специальными актами может быть установлена особая процедура нотариального оформления доверенностей, выдаваемых на совершение определенных действий, например, на право пользования и распоряжения транспортными средствами.*(112)

Доверенность, выдаваемая от имени юридического лица, подписывается его руководителем или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами (членом совета директоров, заместителем руководителя и др.). Подписи заверяются печатью организации. Такой порядок применяется независимо от организационно-правовой формы юридического лица и содержания полномочия. Исключение составляют случаи, когда доверенность на получение или передачу имущественных ценностей выдается от имени унитарного предприятия.

Напомним читателю, что в силу п.1 ст.113 ГК РФ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленной за ней собственником. В тоже время, в форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные образования (абз.3 п.1 ст.113 ГК РФ). Поэтому доверенности от имени унитарного предприятия подписываются не только руководителем, но и главным бухгалтером организации.

Между тем, совсем противоположное правило устанавливает Закон о бухгалтерском учете:*(113) Документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими лицами (ст.9). Согласно этой норме доверенности на получение и выдачу денежных средств, товара и т.д., выдаваемые любым юридическим лицом, должны скрепляться двумя подписями.

И в заключении, о признании доверенности, как надлежаще оформленной.

Первое. В доверенности может быть не указан срок ее действия и тогда она сохраняет силу в течение года со дня совершения.

Второе. В то же время доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна*(114) (абз.2 п.1 ст.186 ГК РФ).

Третье. Максимальный срок доверенности составляет три года. Если доверенность выдана на срок более трех лет, она все равно действует в течении трех лет. Исключение составляют доверенности, выданные нотариусом для совершения действий за границей и не содержащие указания о сроке их действия. Такая доверенность сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.

Четвертое. О наличии на доверенности подписи и печати. Как ни странно, но правоустанавливающую силу на доверенности имеет все-таки не печать, а подпись. Так, в некоторых случаях доверенность, печать на которой отсутствует, может иметь юридическую силу. Так, при рассмотрении дела ВАС РФ было установлено, что лицо действовало по доверенности (получило товар), печать на которой была поддельной. По мнению суда этого факта недостаточно для признания представителя неуполномоченным, ибо на доверенности имеются подлинные подписи руководителя и бухгалтера организации.*(115) При возникновении подобных ситуаций следует учитывать все обстоятельства в совокупности - статус представителя, наличие трудовых правоотношений между ним и доверителем и др.