6.1.4. Особые условия по договору подряда.

Правоотношения по подряду - довольно большой комплекс правовых норм, включающих в себя самый разнообразный "подход" к существу подряда. Например, если работы выполняются из материала заказчика, раздел "Особые условия" будет иметь "один вид", а если из материала подрядчика - абсолютно противоположный.

Специфика этого раздела зависит и от других многочисленных факторов: разновидности самого подряда. Если это изготовление вещи или ее переработка - одни условия, если это строительный подряд либо просто обработка вещи - совершенно другие особые условия. Естественно, что для правил о бытовом подряде, подряде на выполнение проектных и изыскательных работ и подрядных работ для государственных нужд, резко отличающихся между собой по своей сути, содержанию и специфике, будут диаметрально противоположные разделы "Особые условия" в тексте контракта.

Исходя из этого умозаключения, мы, разумеется, не можем дать готовый "рецепт" текста раздела "Особые условия" на все перечисленные выше разновидности подрядных работ.

Однако учитывая определенные закономерности проблематики подряда, в силу общих положений о подряде (пар.1 главы 37 ГК РФ), считаем целесообразным дать свое видение особых условий, отсутствующих в другой юридической (деловой) литературе именно по этому вопросу.

Специфику подобных "Особых условий" в тексте договора подряда мы бы условно разбили на четыре ключевых вопроса.

Вопрос первый. О распределении риска между сторонами в договоре подряда, раскрываемого в п.1 ст.705 ГК РФ: работы выполняются за риском подрядчика, за исключением двух случаев:

а) риск случайной гибели или повреждения используемых во исполнение договора материалов (имущества) несет сторона, предоставившая такое имущество;

б) риск случайной гибели или случайного повреждения результата подрядной работы до ее приемки (!) заказчиком несет подрядчик.

Отсюда следует четкий вывод: именно после окончания подрядных работ и наступает этот момент "приемки" работ заказчиком. Поэтому распределение риска зависит от более общего вопроса: в какой момент заказчик становится собственником самого предмета подряда?

По общему правилу, если исходить из определения подряда в новом Гражданском кодексе не как работы вообще, а как результата работы, то заказчик становится собственником изготовленной вещи только с момента, когда принял ее от подрядчика. Например, заказчик комиссионно подписал акт приема выполненных работ от подрядчика. С этого момента на заказчика переходит весь риск случайной гибели имущества.

Это умозаключение вытекает также из п.2 ст.703 ГК РФ, в котором говорится, что по договору подряда подрядчик передает права на вещь заказчику. Однако передать право на вещь подрядчик может только тогда, когда сам обладал таким правом. Лицо, не обладавшее каким-либо правом, не может его передать. В противном случае нарушается известный принцип гражданского права: никто не может передать другому больше прав, чем сам он имеет.

Видимо поэтому п.2 ст.703 ГК РФ делает оговорку, как отступление от общего правила: работа распространяется на подряд, имеющий своим предметом изготовление вещи. Он не действует тогда, когда вещь передается заказчиком подрядчику для обработки (переработки). В этом случае собственником вещи остается заказчик, сохраняющий на вещь все полномочия собственника: владения, пользования и распоряжения. Тем не менее, это не исключает ответственности подрядчика за случайную гибель вещи, переданной ему заказчиком.

Таким образом, по общему правилу подрядных правоотношений, риск случайной гибели предмета подряда наступает с момента приемки объекта (предмета, вещи) заказчиком от подрядчика.

Однако законодатель, закрепляя в ст.720 ГК "момент приемки" работ (точнее: сдачи и приемки) путем составления акта либо иного документа, удостоверяющего приемку" (п.2 ст.720 ГК), не обозначает понятие акта, не ссылается на его определенную форму, не раскрывает смысловое значение слов "иного документа". Кодекс, исходя из принципа свободы договора (ст.421 ГК), не может регламентировать все детали подрядного договора.

И так, риск случайной гибели предмета подряда во многом зависит от АКТА. Поэтому в "Особых условиях" договора подряда целесообразно записать по данному вопросу примерно следующие формулировки:

1) "Акт сдачи-приемки подрядных работ осуществляется сторонами настоящего договора в произвольной форме, путем его подписания управомоченными лицами: заместителями руководителей. Факт наличия подписей скрепляется печатями".

2) "Если любая из сторон неосновательно уклоняется от подписания указанного акта, то другая сторона вправе составить акт с представителем незаинтересованного предприятия либо с представителем специализированного предприятия."

3) "Неосновательным уклонением является неявка представителя (Подрядчика или Заказчика) в течение двух суток с момента получения письменного уведомления о дне "приемки-сдачи подрядных работ".

4) "Письменным уведомлением считается отправленное телефаксом письмо с подтверждением его получения либо отметка (роспись) на письме управомоченного лица в получении акта, независимо от наличия на нем какой-либо печати в получении или штампа фирмы".

Такое детальное регламентирование факта сдачи-приемки работ не является излишеством и пустой формальностью, ибо п.3 ст.720 ГК РФ гласит, что заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).

Отсюда вытекает и другое однозначное умозаключение: если недостатки работ имеются явно, но заказчик их документально не зафиксировал, он не может принудить подрядчика устранить эти недостатки. Это означает, что законодатель придает более решающее значение не способу доказывания фактов нарушения самим подрядчиком, а исполнению обязанности заказчиком по письменному фиксированию означенных явных недостатков.

Кроме того, наступает и такое негативное общее правило: сторона, допустившая просрочку передачи или приемки результата подрядных работ, несет риски случайной гибели или повреждения предмета подряда (п.2 ст.705 ГК РФ). Указанное правило о просрочке должника опирается на п.1 ст.405 ГК РФ. Поэтому в главе 37 ГК хотя и не имеется других специальных норм о просроченных действиях виновной стороны, следует руководствоваться общими положениями обязательственного права: просрочка должника и (или) кредитора (ст.ст.405-406 ГК РФ).

Второй вопрос. О цене подрядных работ.

Напомним читателю-предпринимателю о том, что значительное место в главе 37 Гражданского кодекса РФ занимает цена работы (ст.709 ГК РФ), хотя и не являющаяся существенным условием договора. Это подтверждает отсылочная норма п.1 ст.709 - к пункту 3 ст.424 ГК РФ, предусматривающему на этот случай применения цены, которая при обычных сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные работы.

На наш взгляд - это некий парадокс нашего гражданского законодательства. И вот по каким причинам. В условиях рыночных отношений цена, в том числе и самих подрядных работ, на наш взгляд, является едва ли не главным элементом всякого возмездного договора. Эту мысль косвенно подтверждает и текст самой статьи 709 ГК РФ. Так, исходя из смысла пп.1-3 ст.709 ГК РФ, цена работ определяется в основном тремя способами. Первый способ - когда цена указывается в самом тексте договора, что характерно для небольших объемов работ. Второй вариант - цена определяется по курсу котировки какой-либо биржи или рынка, что встречается крайне редко. Третий вариант - цена определяется сметой, составленной подрядчиком, которая становится частью договора подряда и приобретает силу с момента подтверждения ее заказчиком (абз.2 п.2 ст.709 ГК РФ).

Цена в договоре подряда включает в себя компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение (п.2 ст.709 ГК РФ), и далее в законе не сказано о других формах определения цены по договору подряда. Законодатель лишь подчеркивает, что цена работы (сметы) может быть приблизительной или твердой. При этом различие между ними имеет важное практическое значение. Так, согласно п.5 ст.709 ГК РФ, при приблизительной цене подрядчик вправе перед заказчиком ставить вопрос о повышении цены. В этом случае заказчик может отказаться от договора и уплатить подрядчику цену за фактически выполненную работу. Но факт увеличения цены может иметь место только при этих двух условиях, а именно:

а) если необходимо провести дополнительные работы, требующие существенного повышения цены;

б) сам факт необходимости повышения цены должен быть обоснованным, и об этом должен быть предупрежден заказчик.

По смыслу абзаца 1 п.6 ст.709 ГК РФ подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик - ее снижения, в том числе и в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Пересмотр твердой цены, как исключение, допускается в четырех случаях:

по правилам статьи 451 ГК РФ (существенное изменение обстоятельств);

при наличии экономии подрядчика (п.1 ст.723 ГК РФ);

при ненадлежащем качестве работ возможно уменьшение цены (п.1 ст.723 ГК РФ);

в случае если у подрядчика остался материал заказчика, возможно уменьшение цены подрядных работ (п.1 ст.713 ГК РФ).*(97)

Исходя из указанных исследований о применении цены в договоре подряда, в разделе "Особые условия" (либо разделе "Оплата работ") следует записать примерно следующее.

1) "Цена подрядных работ может быть увеличена пропорционально росту инфляции по официальным данным Центробанка РФ в пределах срока, установленного настоящим договором в пункте (номер___) данного контракта".

Иначе говоря, даже при твердой цене, хотя и не выгодной для подрядчика, должен учитываться естественный процесс инфляции.

2) "При наличии экономии подрядчика твердая цена подрядных работ или даже при наличии приблизительной цены в случаях удорожания материалов, наличии непредвиденных расходов и т.д., цена может быть увеличена на ____ (0,2, 0,3, 0,7 или 1%)".

Третий вопрос. Об экономии подрядчика.

Если в подрядном договоре отсутствует решение вопроса о распределении экономии подрядчика, то она и останется у него. А если в тексте договора будет записано буквально следующее: "Экономия, полученная подрядчиком в ходе результата подрядных работ делится поровну (50% на 50%)", (ст.ст.710 ГК в совокупности со ст.410 ГК), то это правило будет исключением из общего правила о том, что полученная экономия остается у подрядчика.

Четвертый вопрос. Это - удержание, предусмотренное нормами общей части обязательственного права (ст.359-360 ГК РФ). Это правило востребовано ст.712 ГК РФ. Подрядчик применяет его тогда, когда заказчик, обязанный уплатить ему установленную договором сумму (цену), не выплачивает ее. В этом случае подрядчик вправе произвести удержание: результата работ, оборудования, вещи, переданной для переработки (обработки), остатков неиспользованного материала, другого имущества, вплоть до уплаты заказчиком соответствующих сумм. В понятия "Другое имущество", "иную сумму" законодатель вкладывает широкий смысл, подразумевая под терминологией "неиспользование заказчиком обязанности" и другие разнообразные платежи заказчика, в том числе и убытки (ст.359 ГК РФ): авансовые платежи, неустойку, штрафы и т.д. Однако если подрядчик произвел удержание неправомерно, то он обязан возместить причиненные убытки заказчику по общим нормам гражданского права (ст.393 ГК РФ). Стороны договора подряда могут не применять удержание как меру, обеспечивающую в какой-то степени выполнение части обязательств. Об этом следует сделать оговорку в самом тексте договора. Этот вывод вытекает из анализа ст.712 ГК РФ, в которой содержится отсылка к ст.ст.359-360 ГК РФ.

Текст может быть таким: "Стороны пришли к соглашению о недопустимости применения правил об удержании в настоящем контракте."