5. Задаток

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК).

45

Как следует из приведенного определения, задаток выполняет три функции.

Во-первых, платежную - задаток передается «в счет причитающихся... платежей». Таким образом, задаток представляет собой часть той суммы, которую должник обязан уплатить кредитору.

Во-вторых, доказательственную (удостоверительную) - задаток передается «в доказательство заключения договора». Эта функция обусловлена акцессорным (дополнительным) характером соглашения о задатке: если нет (не возникло) основного обязательства, то не может быть и соглашения о задатке.

В-третьих, обеспечительную- задаток передается в обеспечение исполнения основного обязательства. Стороны соглашения о задатке отдают себе отчет в том, что если за неисполнение основного обязательства ответственна сторона, давшая задаток (задаткодатель), он остается у другой стороны (задаткополучателя), а если за неисполнение ответственен задаткопо-лучатель, то он обязан вернуть двойную сумму задатка. Иными словами, сторона, не исполнившая обязательство, теряет сумму задатка. Осознание возможности наступления таких последствий стимулирует стороны обязательства к надлежащему его исполнению.

Денежная сумма, передаваемая должником кредитору, признается задатком лишь в том случае, если стороны изначально (на момент передачи) понимали (и соответственно оформили), какие функции должна выполнять данная сумма. Если какая-либо из названных функций не предусматривалась, то переданную кредитору денежную сумму задатком считать нельзя.

Указанные обстоятельства позволяют обнаружить сходство и различие задатка и аванса.

Аванс передается кредитору в счет будущих платежей. Принято считать, что аванс, как и задаток, выполняет доказательственную функцию. Между тем строго очерченного гражданско-правового понятия аванса не существует. Еще до возникновения обязательства, допустим, до заключения договора купли-продажи, одно лицо, которое станет покупателем, может передать другому лицу, которое станет продавцом, какую-то сумму денег в счет платежей, предполагаемых по будущему договору. Вряд ли эту сумму можно назвать иначе, нежели авансом, хотя доказательственную функцию она не выполняет, поскольку стороны лишь предполагают заключение договора в будущем, может быть, даже согласовали некоторые существенные условия будущего договора.

Таким образом, аванс всегда выполняет платежную функцию, может выполнять доказательственную, но в отличие от задатка никогда не выпол-

46

няет обеспечительной функции. Если передан аванс и обязательство не исполнено либо вообще не возникло, то сторона, получившая соответствующую сумму, обязана вернуть ее в том же размере.

Поскольку нередко бывает трудно установить, является ли сумма, переданная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком или авансом, постольку в закон включено правило о том, что в случае сомнения эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное (п. 3 ст. 380 ГК).

Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть совершено в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК). Однако несоблюдение установленной формы не влечет недействительности соглашения. Само по себе несоблюдение письменной формы не означает и признания переданной кредитору суммы авансом. Другое дело, что в случае, когда не соблюдена установленная форма, может быть затруднен процесс доказывают того обстоятельства, что данная сумма является задатком, а не авансом. В этом случае, если не доказано иное, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса (п. 3 ст. 380 ГК).

Последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, предусмотрены п. 2 ст. 381 ГК: если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Таким образом, с точки зрения экономической, обе стороны находятся в равном положении: сторона, не исполнившая основное обязательство, теряет сумму задатка. Правовое положение их различно в связи с тем, что задаткополучатель владеет задатком и потому оставляет его за собой, если второй контрагент уклоняется от исполнения обязательства, тогда как задаткодатель вынужден взыскивать двойную сумму задатка с его получателя, если последний нарушит принятое на себя обязательство'.

Указанные негативные последствия наступают для стороны, не исполнившей обязательство, лишь при наличии вины в неисполнении обязательства. Если сторона, не исполнившая обязательство, невиновна, то задаток должен быть возвращен задаткодателю (п. 1 ст. 381 ГК). В частности, при прекращении обязательства по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (ст. 416 ГК) задаток должен быть возвращен (п. 4 ст. 381 ГК). Вместе с тем следует иметь в виду, что невозможность исполнения основного обязательства не во всех случаях влечет обязанность за-

' См.: Иоффе О. С. Советское гражданское право: Курс лекций. Л., 1958. С. 485 47

даткополучателя возвратить сумму задатка. Если основное обязательство прекращается невозможностью исполнения вследствие виновных действий, то вступает в силу общее правило - сторона, не исполнившая обязательство, теряет сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК, п. 2 ст. 416 ГК).

Указанные санкции применяются к виновной стороне, не исполнившей обязательство, независимо от того, причинены ли убытки другой стороне неисполнением обязательства. Однако если есть убытки, то они должны быть возмещены виновной стороной с зачетом суммы задатка. Например, обязательство обеспечено задатком в 1 тыс. руб. В результате виновного неисполнения обязательства задаткодателем у контрагента образовались убытки в сумме 3 тыс. руб. В этом случае сумма задатка 1 тыс. руб. остается у задаткополучателя и, сверх того, возмещаются убытки в сумме 2 тыс. руб. (зачтена сумма задатка).

Таково общее правило возмещения убытков. Стороны могут своим соглашением установить иное. Например, ограничить ответственность за неисполнение обязательства только потерей суммы задатка (убытки не взыскиваются). Если, однако, договором будет предусмотрено ограничение ответственности потерей суммы задатка при умышленной вине задатко-дателя или задаткополучателя, то такое соглашение ничтожно (п. 4 ст. 401 ГК).

В договоре может быть предусмотрено, что убытки взыскиваются в полной сумме сверх задатка (без зачета суммы задатка).