Глава 1 Правовое положение и правовое обеспечение деятельности акционерного общества

Переход от директивно-централизованной экономики к рыночной начался с того, с чего начинается любая экономика - институциональных преобразований собственности и систем отношений, с ней связанных. И если становление советской экономики связано с национализацией частной собственности, то ее обратная трансформация - с приватизацией тотально огосударствленной собственности.

Государственная политика приватизации поставила акционерные общества в центр имущественного оборота; акционерная форма предпринимательской деятельности стала одной из самых распространенных форм хозяйствования, глубоко вошла в механизм экономических преобразований в России и оказывает существенное влияние на его развитие [26].

Широкое распространение акционерной формы предпринимательства вследствие приватизации государственных и муниципальных предприятий, динамичный рост количества вновь создаваемых акционерных обществ в различных сферах бизнеса и все возрастающее их влияние на экономику страны требуют серьезного исследования экономико-правовой сущности акционерных обществ, основных тенденций их развития и правового обеспечения.

Акционерному обществу, как правовой форме коллективного предпринимательства, присущи все основные признаки юридического лица, а именно:

1. Организационное единство, закрепленное акционерным законодательством, уставом, локальными нормативными актами акционерного общества и включающее, как минимум, три элемента:

1.1. Наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых отдельные субъекты объединяются в единое целое;

1.2. Наличие определенной цели образования и функционирования. Акционерное общество, как всякая социальная организация, является целевой общностью - это означает объединение людей ради такой цели, которая не может быть достигнута никем из них порознь, хотя и важна для каждого. Но достижение этой цели вынуждает их распределяться по ролям, по целям ("горизонтально"), по руководству-подчинению ("вертикально") [30].

Основной целью создания и функционирования акционерного общества, как всякой коммерческой организации, является извлечение прибыли. Далее, однако, будет показано, что к пониманию целеполагания организации и деятельности акционерных компаний не стоит подходить столь упрощенно - развитие акционерного общества определяется реализацией совокупности системы интересов различных групп субъектов акционерных отношений (акционеров, персонала, контрагентов, кредиторов, государства в лице его органов и пр.) <1>.

1.3. Наличие внутренней структуры и функциональной дифференциации (корпоративный способ организации акционерного общества, организационная структура производственно-хозяйственной деятельности компании).

2. Экономический признак - обладание обособленным имуществом, переданным акционерами в качестве вкладов в уставный капитал, а также созданным или приобретенным обществом на законных основаниях в процессе деятельности.

3. Материально-правовой признак, включающий два элемента: способность самостоятельно выступать в гражданском обороте от своего имени и самостоятельная имущественная ответственность, то есть способность от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности.

4. Процессуально-правовой признак - способность быть истцом и ответчиком в судах. Согласно законодательству акционерные компании могут не только выступать в судах как хозяйствующие субъекты по исполнению обязательств, приобретению продукции, работ, услуг и пр., но и обращаться в суд с исками к членам совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), а также к единоличному исполнительному органу (генеральному директору, директору), управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами (ст. 71 Закона об АО).

Правовая природа акционерного общества вытекает из отношений собственности. Внесенные акционером вклады в счет оплаты акций становятся собственностью юридического лица - акционерного общества. Акция как ценная бумага не предоставляет права собственности на долю в имуществе юридического лица. Акционер, приобретая акцию, вступает с обществом не в вещные, а в обязательственные правоотношения (ст. 2 Закона об АО). Возможность держать в неприкосновенности первоначально сформированный капитал является существенным преимуществом акционерного общества по отношению, например, к обществам с ограниченной и дополнительной ответственностью, в которых участник вправе потребовать выдела своей доли или оплаты ее денежного эквивалента, что исключено для организационно-правовой формы акционерного общества.

Важнейшей характеристикой акционерной формы предпринимательства и ее преимуществом является потенциал развития отношений собственности. В этой форме отрицается индивидуальная форма капитала и его персонификация в отдельном лице, появляется возможность образования ассоциированной собственности с совместным управлением, принятием хозяйственных решений и распределением ресурсов. Акционерная форма предпринимательской деятельности - это значительный шаг вперед в развитии стоимостных отношений экономически обособленных собственников. В акционерном обществе держатели ценных бумаг, оставаясь экономически независимыми собственниками, тем не менее выступают носителями общего экономического интереса. Приобретая акцию, покупатель становится совладельцем компании, появляется новый экономический мотив поведения акционера: объединенные ресурсы дают возможность освоить новые рынки и получить новый доход как итог совместных вложений, совместных усилий.

Институт частной собственности, сущностью которого является устранение любого вмешательства третьих лиц в законное пользование и управление объектом права собственности, в акционерной форме предпринимательской деятельности получил дальнейшее развитие.

Во-первых, частная собственность, ранее отождествлявшаяся только с индивидуальным владением, претерпела в акционерном обществе существенное изменение, превратившись в собственность ассоциированную.

Во-вторых, в акционерных обществах происходит отделение (разделение) вещной собственности от обязательственных отношений: достаточно приобрести право собственности на акцию, чтобы стать сособственником акционерной компании. Но, как было отмечено выше, акционер при этом имеет по отношению к акционерному обществу обязательственные, а не вещные права.

В-третьих, акционерное обобществление собственности ведет к формированию смешанных форм: частной и государственной, поскольку и государство может приобрести акции. И если паритет частной и государственной собственности во вновь учреждаемых акционерных обществах присутствует изначально, то в акционерных обществах, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, он устанавливается, на наш взгляд, с момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75 процентов принадлежащих им акций, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия, когда в соответствии с п. 5 ст. 1 Закона об АО на эти акционерные общества перестают распространяться особенности создания и правового положения, определенные законодательством о приватизации, и они полностью подпадают под сферу правового регулирования Закона "Об акционерных обществах".

В-четвертых, множественность собственников акционерной компании требует организации их действий по распоряжению принадлежащей им собственностью. В основу существования акционерных обществ положен корпоративный принцип организации их деятельности: в силу императивных норм законодательства акционерное общество должно иметь определенную организационную структуру управления.

Акционеры общества, как собственники компании, обладающие через общее собрание исключительными полномочиями по управлению акционерным обществом, могут непосредственно не участвовать в приложении капитала к процессу воспроизводства [14, с. 59]. С целью управления акционерной собственностью акционеры имеют возможность создать независимый в оперативно-хозяйственной деятельности, хотя и подконтрольный органам управления и контроля акционерного общества, менеджмент. Указанное правомочие вытекает из правового института частной собственности, заключающегося в том, что право собственности предоставляет владельцу наряду с другими полномочиями также право управления, т.е. решения, каким образом и кем собственность может быть использована <2>. Право акционеров на участие в управлении и контроле деятельности акционерного общества должно ослабить риск инвестиций, переданных в оперативно-хозяйственное управление менеджерам компании.

Сущность акционерных обществ, как организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, схематично можно охарактеризовать следующими основными чертами:

1. Акционерное общество - коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости для каждой категории (типа) (п. 1 ст. 2; п. 1 ст. 25 Закона об АО).

2. Акции акционерного общества удостоверяют не вещные, а обязательственные права акционеров по отношению к обществу (п. 1 ст. 2 Закона об АО). В связи с этим "выход" из акционерного общества возможен только посредством отчуждения принадлежащих акционеру акций, но не выдела принадлежащей доли имущества или выплаты его денежного эквивалента.

3. Акции российских акционерных обществ - только именные (п. 2 ст. 25 Закона об АО), могут быть обыкновенными, предоставляющими право участия в управлении обществом (ст. 31 Закона об АО), и привилегированными, обеспечивающими фиксированный дивиденд, ликвидационную квоту и лишь в строго предусмотренных Законом об АО и уставом общества случаях право на участие в общем собрании акционеров (ст. 32 Закона об АО).

4. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций, в том числе в пределах их неоплаченной стоимости. Акционерное общество, как юридическое лицо и самостоятельно хозяйствующий субъект, само отвечает перед своими кредиторами принадлежащим ему имуществом (п. 1 ст. 2; п. 1 ст. 3 Закона об АО ).

5. Единственным учредительным документом акционерного общества является устав, принятый единогласно его учредителями (п. 3 ст. 9; ст. 11 Закона об АО). Договор о создании общества не является учредительным договором и относится к категории договоров о совместной деятельности (п. 5 ст. 9 Закона об АО).

6. Российские акционерные общества, подобно акционерным компаниям стран с континентальным законодательством, имеют трехзвенную систему организации управления. Общее собрание акционеров и совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества имеют исключительную компетенцию (ст. 48, 65 Закона об АО), а исполнительные органы - коллегиальный (правление, дирекция) и единоличный (генеральный директор, директор) - остаточную (п. 2 ст. 69 Закона об АО) <3>.

7. Акционерные общества должны вести свои дела публично: открытые общества - во всех случаях; закрытые общества - в случаях, предусмотренных Законом об АО (п. 2 ст. 92), в объеме и порядке, установленными Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации.

Российское законодательство рассматривает открытые и закрытые акционерные общества как подвиды единой организационно-правовой формы коммерческих юридических лиц. Закрытые акционерные общества отличаются от открытых в соответствии со ст. 7 Закона об АО незначительным числом признаков:

1. Открытые акционерные общества имеют право проводить открытую подписку на выпускаемые ими акции и их свободную продажу. В закрытых обществах акции распределяются только среди учредителей или заранее определенного круга лиц. Закрытое общество не имеет права проводить открытую подписку на выпускаемые акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

2. Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу.

3. Для закрытых акционерных обществ существует законодательно установленное ограничение численности акционеров 50 лицами.

4. Обязательная (во всех случаях) публичность ведения дел для открытых обществ и лишь в отдельных установленных Законом случаях для закрытых (ст. 92 Закона об АО).

Поскольку целью настоящей работы не является исследование указанной специфики открытых и закрытых обществ, акционерные общества рассматриваются здесь как единая форма организации коммерческой деятельности. Прилагаемый пакет локальных нормативных актов одинаково применим как для открытого, так и для закрытого общества. При этом следует отметить, что для организации обращения акций в закрытых обществах система локальных нормативных актов должна быть дополнена Положением об осуществлении преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами общества (п. 3 ст. 7 Закона об АО).

* * *

Правовое положение акционерных обществ на уровне централизованного государственного регулирования определяется конституционными нормами о свободе экономической деятельности (п. 1 ст. 8 Конституции РФ); о равной защите частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности (п. 2 ст. 8); о праве каждого гражданина на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (п. 1 ст. 34); об ограничении экономической деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (п. 2 ст. 34); об охране частной собственности и праве каждого иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами (пп. 1, 2 ст. 35); о свободе труда и праве человека свободно распоряжаться своими способностями к труду (п. 1 ст. 37); об обязанности гражданина платить законно установленные налоги и сборы (ст. 57); об установлении правовых основ единого рынка, финансового, валютного, кредитного, таможенного регулирования, денежной эмиссии, основ ценовой политики (п. "ж" ст. 71 Конституции РФ) и др.

Конституционные нормы дополняются и конкретизируются принятым в соответствии с Конституцией РФ, в развитие ее основных положений, отраслевым законодательством. Деятельность акционерных обществ на уровне централизованного законодательного регулирования регламентируется Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом "Об акционерных обществах", тем самым как бы завершая длительную дискуссию в дореформенной правовой системе о формировании некой "комплексной" отрасли права - хозяйственного или предпринимательского [23, с. 63, 121]. Не вдаваясь сейчас в суть этих споров, мы будем полагать, что акционерное законодательство является составной частью цивилистики по важнейшим критериям ее выделения в самостоятельную отрасль права - предмету и методу правового регулирования.

Гражданский кодекс РФ определяет конструкцию акционерного общества и предусматривает минимальные гарантии прав акционеров и кредиторов компании.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" в соответствии с ГК РФ регулирует порядок создания и правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, обеспечивает защиту прав и интересов акционеров (ст. 1 Закона об АО).

Представляется не совсем корректной позиция некоторых авторов, делающих вывод, что принятие специального закона, регулирующего акционерные отношения, означает распространение юрисдикции административного права на акционерные общества. В связи с этим странным выглядит мнение, что создание отдельного закона обосновано тогда, когда соответствующее рыночное отношение должно подчиняться и определенным административным правилам и контролю, когда для надлежащего его осуществления необходимо значительное количество норм административного права. Совокупностью этих условий объясняется наличие специальных законов об акционерных и иных обществах... [23, c. 120].

Правовой режим акционерной формы собственности безусловно шире имущественных отношений, но не потому, что она не соответствует принципам и методам гражданско-правового регулирования, - "расщепление", усложнение отношений по поводу собственности и прав собственности требует адекватной организации процесса реализации этих прав. Другими словами, сама институциональная природа акционерной формы собственности диктует необходимость построения сложной правовой системы, которая устанавливает определенный режим существования и развития этой формы <4>.

Кодифицированные гражданско-правовые нормы и законы других смежных отраслей законодательства (трудового, налогового, таможенного и пр.) не исчерпывают системы правового регулирования акционерной формы предпринимательской деятельности. Они создают лишь вектор развития подзаконных нормативных актов, принимаемых органами государственного управления и уполномоченными общественными организациями, а также правовых актов, разрабатываемых и утверждаемых органами управления самих акционерных компаний.

Локальное нормотворчество субъектов предпринимательства не является новеллой рыночного периода развития российской экономики [4]. Убедительными примерами тому служат заключавшиеся в социалистический период на предприятиях и в организациях коллективные договоры и принимавшиеся правила внутреннего трудового распорядка. Наличие указанных документов на предприятиях и в организациях было требованием действующего союзного законодательства; их разработка происходила на основании принятых уполномоченными органами типовых стандартных форм. Творческое начало при создании этих документов было в значительной степени ограничено.

Законы Российской Федерации "О предприятиях и предпринимательской деятельности", "О собственности в РСФСР" и другие нормативные акты, утвержденные в период начала рыночных преобразований, усилили полномочия субъектов предпринимательской деятельности по принятию локальных актов, регулирующих хозяйственные, производственные, трудовые, организационные и иные правоотношения. В настоящий момент в силу демократизации российского законодательства, проявляющейся, в частности, в увеличении количества диспозитивных и альтернативных правовых норм, существенно расширились и углубились возможности организаций в создании собственных нормативных актов, регулирующих различные сферы их внутренней деятельности.

Указанная тенденция российского законодательства закономерна, поскольку отличие рыночной экономики от директивной проходит не только по линии господства того или иного вида собственности, но и по уровню неопределеннности, свободы усмотрения, заложенных в правовых нормах. Диспозитивные нормы действующего законодательства и подзаконных нормативных актов централизованного регулирования позволяют акционерным компаниям конкретизировать права и обязанности субъектов акционерных отношений (детализировать содержание правоотношений), формализуют допустимость их свободы усмотрения.

Альтернативные нормы предоставляют акционерным обществам в лице их органов управления возможность выбрать один из обозначенных в централизованном акте государственного регулирования вариантов решения (поведения).

Ограничение императивного нормативизма является не ослаблением функции государственного регулирования предпринимательской деятельности, а, напротив, сосредоточением централизованного нормотворчества на ключевых позициях юрисдикционных отношений.

Императивные нормы необходимы для того, чтобы однозначно разграничить сферу интересов, установить приоритеты и предпочтения, предписать модель поведения любого субъекта хозяйственной деятельности.

Локальный механизм нормотворчества, существуя в соответствии с централизованным законодательством, действует наиболее адресно и эффективно. При этом указанный механизм является не "посредником" между централизованным (конституционным и отраслевым) законодательством и хозяйствующим субъектом, а скорее модератором, передающим и трансформирующим общие требования, "правила игры" в процедуры, реализующие эти правила в конкретной деятельности. От того, как будет построен этот механизм, насколько точно он будет сконструирован, непосредственно будет зависеть эффективность и результативность деятельности акционерного общества.

Система правового обеспечения предпринимательской деятельности вообще и акционерной формы в частности, на наш взгляд, состоит из двух подсистем: централизованного и локального правового регулирования. Соотношение этих двух подсистем определяется уровнем демократизации централизованного законодательства и степенью развития локального нормотворчества конкретного акционерного общества.

При усилившейся тенденции развития корпоративного законодательства в современной юридической литературе [28, 32] отсутствует не только единообразный подход к определению сущности локальных актов юридических лиц, их иерархии в структуре правового регулирования, иногда отсутствует и само упоминание о них как об источниках (формах) <5> позитивного права. В связи с этим особенно острой становится проблема формирования действенного и научно обоснованного механизма локального нормотворчества акционерных компаний как самой распространенной и влияющей на развитие экономики формы организации бизнеса.

Многочисленные нормы Федерального закона "Об акционерных обществах", содержащие отсылки к внутренним документам <6> общества (бланкетные нормы закона), подчеркивают значимость локального нормотворчества. И если до его введения лишь отдельные акционерные общества принимали и руководствовались в своей деятельности корпоративными документами, то в настоящий момент в целом ряде случаев их отсутствие ставит в юридически ущербное положение как само акционерное общество, так и других участников акционерных отношений.

Обеспечивая упорядоченность всей деятельности общества - административно-распорядительной, производственно-хозяйственной, финансовой, социальной, управления персоналом и пр., локальное нормотворчество становится механизмом решения проблемы организации корпоративного управления.

Принимаемые акционерными обществами и не противоречащие законодательству локальные нормативные акты имеют юридически обязательную силу не только во внутренней деятельности общества (подразделения, персонал, администрация, органы управления и пр.), но и во внешней деятельности компании. Здесь мы не можем согласиться с мнением отдельных авторов о том, что "локальные подзаконные акты издаются организацией для решения своих внутренних вопросов. Они распространяют свое действие только на членов данного ограниченного коллектива людей" [28, с. 118].

Локальные акты акционерных обществ непосредственно связаны с регулированием взаимоотношений общества с государственными и муниципальными органами власти и управления, коммерческими и некоммерческими организациями и имеют обязательную силу для правоохранительных органов (судов общей юрисдикции и арбитражных судов, прокуратуры и пр.), в частности, при рассмотрении любых споров, вытекающих как из внутренней деятельности общества, например из взаимоотношений администрации и персонала, органов управления и акционеров, так и из внешней, например при исполнении заключенных с контрагентами договоров.

Изложенные выше обстоятельства позволяют определить место локальных норм акционерных компаний в иерархии других нормативных актов, т. е. включить их в систему правового регулирования предпринимательской деятельности и обозначить их существенные черты.

Локальные нормативные акты акционерных компаний:

- исходят из законов и иных правовых актов централизованного регулирования и не могут противоречить им;

- обеспечивают исполнение законов и правовых актов государственного управления;

- принимаются компетентными органами управления компании в установленном порядке и не нуждаются в утверждении или одобрении какими-либо иными, в том числе государственными, органами;

- распространяются на всех субъектов, вступающих в правоотношения с компанией, как во внутренней, так и во внешней сферах ее деятельности;

- учитываются судебными и иными правоохранительными органами, являясь для них правообразующими источниками.

Исходя из перечисленных существенных черт, можно выработать определенные требования или критерии, которым должна соответствовать система локального нормотворчества субъектов предпринимательской деятельности различных организационно-правовых форм, в том числе акционерных обществ. К таким требованиям следует отнести:

1. Легитимность системы локального нормотворчества - корпоративные нормы должны быть основаны на законе, то есть разработаны и приняты по прямому предписанию либо в пределах предоставленного законом усмотрения.

Локальное нормотворчество нельзя, на наш взгляд, рассматривать лишь как восполнение пробела в законодательстве. Здесь мы имеем дело скорее с формой делегированного права. Соблюдение требования легитимности локального механизма правового регулирования означает предельно точное следование закону и содержанию дозволения, оговоренного в делегированных полномочиях.

2. Требование функциональной (по сфере правового регулирования) полноты и согласованности. Указанное требование служит критерием для локального нормотворчества "снизу", в то время как ограничение императивного нормативизма и демократизация правовой системы - необходимой основой для локального регулирования "сверху".

3. Процессуальное требование как требование конструктивной операциональности, т. е. обеспеченности локального механизма набором адекватных процедур или регламентов. Процедура есть инструмент организации деятельности. В локальном механизме процедуры и регламенты имеют главную реализующую функцию, поскольку определяют порядок осуществления тех задач, которые закон передает на локальный уровень.

Перечисленные требования нельзя признать исчерпывающими. Разработка методологии и методики нормотворчества субъектов предпринимательской деятельности является во многом "чистым листом" отечественной правовой науки.

Проблема углубленной разработки корпоративного правового регулирования требовательно и остро поставлена предпринимательской практикой.

Локальное нормотворчество акционерных компаний является одним из действенных способов решения проблемы корпоративного управления. Создание локальных нормативных актов, регулирующих самоуправление акционерной компании, особенно важно для российских условий, когда акционерное законодательство еще несовершенно и не содержит механизма реализации целого ряда предусмотренных в нем правовых норм. Создание собственной корпоративной культуры - задача для большинства российских акционерных обществ.