1. ОБЩИЕ ПОНЯТИЯ О КОММЕРЧЕСКИХ, ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОРГАНИЗАЦИЯХ

Принятые за последние годы законодательные акты закрепили правовые

и экономические основы для создания различных коммерческих образований

в условиях многообразия и равноправия различных форм собственности,

 развития и совершенствования рыночных отношений.

Основным документом, регулирующим вопросы создания предпринимательских

организаций, является Гражданский кодекс Российской Федерации (часть

1) 1994 г. Аналогичные вопросы для специфических видов предпринимательской

деятельности регулируются такими законами как: лО банках и банковской

деятельности¬, лО страховании¬, лОб инвестиционной деятельности¬ и др.

В соответствии с гражданским законодательством (ст. 50 ГК РФ) под

коммерческой (предпринимательской) организацией понимается юридическое

лицо, преследующее в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли.

Установлено также, что коммерческие организации могут создаваться

в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов,

 государственных и муниципальных унитарных предприятий. В других

формах, не предусмотренных Гражданским кодексом, предпринимательские

организации создаваться не могут.

Юридическое лицо представляет собой организацию, которая имеет в

собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении

обособленное имущество и отвечает по своим обязатель-

!!32

ствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осу-шествлять

имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности,

 быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

Поскольку в создании имущества коммерческих организаций принимают

участие учредители, то последние могут иметь в отношении этого юридического

лица либо обязательственные права (хозяйственные товарищества и

общества, производственные кооперативы), либо вещные права на его

имущество (государственные и муниципальные унитарные предприятия).

Коммерческие организации, как юридические лица, могут иметь гражданские

права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в учредительных

документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

При этом коммерческие организации, кроме унитарных предприятий и

иных видов организаций, предусмотренных законом, могут осуществлять

любые виды деятельности, не запрещенные законом. Предпринимательские

организации не должны иметь в своих учредительных документах, в

уставе, перечень видов деятельности, которыми им предстоит заниматься.

Подход к решению данного вопроса в российском праве и в международной

практике не однозначен. Нередко требуется иметь именно перечень

видов деятельности каждой конкретной предпринимательской организации.

 Такая трактовка рассматриваемой нормы более правильна и демократична.

 Закон устанавливает, что юридическое лицо может быть ограничено

в правах лишь в случаях и Дв порядке, предусмотренных законом. Право

юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой

необходимо получить лицензию, возникает с момента получения такой

лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении

срока ее действия. И нет необходимости в уставе иметь перечень всех

видов деятельности, которыми данная предпринимательская структура

может заниматься. Во-первых, этот перечень может быть безграничен.

 Во-вторых, новый вид деятельности необходимо будет указывать в уставе.

Коммерческие организации как юридические лица подлежат государственной регистрации. Данные государственной

регистрации, в том числе фирменное наименование, включаются в единый

государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

 Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания предпринимательской

структуры не допускается.

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

!!33

 Нарушение установленного законом порядка образования предпринимательской

организации или несоответствие ее учредительных документов закону

влечет отказ в государственной регистрации.

Государственная регистрация юридических лиц должна осуществляться

в органах юстиции субъектов Российской Федерации по месту их нахождения

(офиса, имущества). Порядок регистрации определяется специальным

законом. Пока такой закон не принят, регистрирующим органам и учредителям

следует руководствоваться ст. 34 Закона РСФСР лО предприятиях и

предпринимательской деятельности¬ от 25 декабря 1990 года и лПоложением

о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской

деятельности¬ , утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994

года лОб упорядочении государственной регистрации предприятий и

предпринимателей на территории Российской Федерации¬ (*1).

Коммерческая организация действует на основании устава, либо учредительного

договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный

договор заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Субъект предпринимательства, созданный одним учредителем, действует

на основании устава, утвержденного этим учредителем.

В учредительных документах должны определяться наименование коммерческой

организации, место ее нахождения, порядок управления деятельностью,

 а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для

соответствующих юридических лиц. В учредительных документах унитарных

предприятий (в предусмотренных законом случаях), коммерческих организаций,

 а также некоммерческих организаций должны быть определены предмет

и цели деятельности организации.

Учредительный договор представляет собой сделку, в соответствии

с которой учредители обязуются создать юридическое лицо. Они определяют

порядок совместной деятельности, условия передачи своего имущества

и участия в его деятельности. Договором определяются также условия

и порядок распределения между участниками прибыаи и убытков, управления

деятельностью, выхода учредителей (участников) из его состава.

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих

лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных

законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную

регистрацию, о таких изменениях.

Несмотря на казалось бы достаточно четкое регламентирование порядка

создания и регистрации субъектов предпринимательства,

(**1) СЗ РФ.-1994.-¦11.-Ст. 1194.

!!34

судебно-арбитражная практика свидетельствует о многочисленных ошибках

и нарушениях в этом процессе.

Наиболее распространенным нарушением является незаконное использование

имущества и полномочий государственного или муниципального предприятия.

 Как правило, это допускается в тех случаях, когда учредители работают

в государствейном, муниципальном предприятии. Приобретя статус юридического

лица, они зачисляют все полученные доходы на счет своей тювой организации,

 хотя продолжают работать с использованием'имущества, основных и

оборотных средств прежнего предприятия. В таких случаях никто не

принимал решения о ликвидации государственного, муниципального предприятия,

 и оно должно продолжать свою деятельность на прежних условиях.

Новое же предприятие может действовать в соответствии со своим уставом,

 используя свой уставный фонд, свое имущество, не нарушая прав государственного,

 муниципального предприятия.

Вторым не менее распространенным нарушением, является создание самостоятельных

предприятий путем выхода подразделений, структурных единиц, филиалов

и т.п. из арендного предприятия. Такой выход возможен только при условии согласия всего коллектива арендаторов,

 а не выделяющегося подразделения (за исключением случаев создания

акционерных обществ). При этом следует иметь в виду, что на арендные

предприятия не распространяется действие указов Президента Российской

Федерации о коммерциализации деятельности предприятий торговли,

общественного питания, бытового обслуживания и потребительской кооперации

в Российской Федерации.

Довольно часто допускается регистрация предприятий с уставом, утвержденным

не собственником, учредителем, а самим трудовым коллективом или

вышестоящей организацией.

Разумеется, что при подобных и других нарушениях порядка создания

предпринимательских организаций они не должны регистрироваться.

На органы, регистрирующие вновь создаваемые предприятия, возлагается

огромная ответственность по недопущению нарушений законодательства.

Отказ в государственной регистрации организации, либо уклонение

от регистрации в установленный срок может быть обжаловано в судебном порядке.

В ст. 22 Арбитражного процессуального кодекса РФ предусмотрено,

что арбитражному суду подведомственны дела по спорам об обжаловании

отказа в государственной регистрации организации, когда такая регистрация

предусмотрена законом. Совместным постановлением пленумов Верховного

Суда Российской Федерации

!!35

и Высшего арбитражного Суда Российской Федерации ¦ 12/12 от 18 августа

1992 года(*1) полномочия судебных органов по этому вопросу разграничены.

Суть разграничения состоит в подведомственности споров судам:

арбитражный суд рассматривает споры с участием предприятий - юридических

лиц и граждан - предпринимателей, общие суды - с участием граждан.

В этой связи особого внимания заслуживает вопрос о подведомственности

спора о регистрации предприятия, учредителем которого является гражданин.

 Исходя из указанного совместного постановления споры с участием

граждан подведомственны судам общей юрисдикции. И это правило никогда

не вызывало сомнений. Однако практика Высшего Арбитражного Суда

Российской Федерации пошла иным путем: споры граждан о регистрации

предпринимательских структур рекомендовано принимать к рассмотрению

арбитражным судам. При этом используется довольно простой довод:

спор возникает о создании юридического лица, значит он априори подведомственен

арбитражному суду. Вряд ли такой вывод однозначно можно считать

правильным: ведь юридическое лицо становится таковым с момента регистрации,

 а до регистрации его нет. Следовательно, этот спор подлежит рассмотрению

в суде общей юрисдикции.

Коммерческая организация может быть ликвидирована: по решению его

учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного

на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением

срока, на который создана организация, с достижением цели, для которой

она создана, или с признанием судом недействительной регистрации

организации в связи с допущенными при его создании нарушениями закона

или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;

 по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего

разрешения (лицензии) либо деятельности, .запрещенной законом, либо

с иными неоднократными иди грубыми, нарушениями закона или иных

правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом.

Решением суда о ликвидации организации на его учредителей (участников)

 либо орган, уполномоченный на ликвидацию организации ее учредительными

документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации

юридического лица.

Коммерческая организация, стоимость имущества которой недостаточна

для удовлетворения требований кредиторов может быть ликвидирована

только в порядке признания их несостоятельными

(**1) Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 1992. - ¦ 1.

!!36

(банкротами). Организация считается реорганизованной или ликвидированной

с момента исключения ее из Государственного реестра. Этот порядок

пока не отработан. К настоящему времени ликвидация признается с момента утверждения акта ликвидационной комиссии о ликвидации.

В современной России создается большое количество различных хозяйствующих

субъектов, но сведений о них в концентрированном виде не имеет ни

один орган соответствующей территории. Порой арбитражному суду не

удается получить сведения о месте нахождения и деятельности того

или иного субъекта предпринимательства даже в органах регистрирующих

их. В этой связи регистрирующий орган должен давать в местной печати

информацию о регистрации организации и ее адресе. Организация обязана

информировать регистрирующий орган о перемене своего местонахождения.