2. Условия договора поставки
3. Заключение договора поставки
4. Срок договора поставки
5. Договор поставки скачать
6. Договор государственной поставки скачать
7. Спецификация к договору поставки скачать
8. Расторжение договора поставки
9. Форма договора поставки
10. Договор купли поставки
11. Стороны договора поставки
12. Претензия по договору поставки
13. Суть договора поставки
14. Соглашение к договору поставки скачать
15. Порядок договора поставки
16. Исполнение договора поставки
17. Взыскание по договору поставки
18. Договор на поставку газа скачать
19. Нарушение договора поставки
20. Договор поставки с отсрочкой скачать
21. Счет договор поставки скачать
22. Договор поставки ГК
23. Протокол разногласий к договору поставки
24. Виды договора поставки
25. Изменение договора поставки
26. Особенности договора поставки
27. Понятие договора поставки
28. Содержание договора поставки
29. Документы для договора поставки
30. Неустойка по договору поставки
31. Учет договоров поставки
32. Ответственность по договору поставки
33. Предмет договора поставки
34. Пени по договору поставки
Договор поставки
Типовой договор поставки является возмездным, взаимным и консенсуальным. Отличительной чертой договора поставки является специфика его предмета, под которым подразумевается товар, используемый для предпринимательской деятельности, предназначенный для последующего производственного употребления. Можно выделить следующие характеристики договора поставки: различие времени исполнения и заключения договора, возможность передачи еще не произведенных товаров, наличие у поставляемого товара родовых признаков.
Правовое регулирование договоров поставки, в частности порядок выполнения поставки, разрешение разногласий, осуществляется различными нормативными актами, например параграфом 3 гл. 30 ГК РФ, ст. 506-524 ГК РФ.
Договор поставки - это договор, по которому поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары в собственность покупателю для использования в предпринимательской деятельности и иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Поставщиком по договору поставки выступает только субъект предпринимательской деятельности. Поставщик продает либо производимые им товары, либо товары, закупленные им для продажи.
Поскольку покупатель приобретает товар для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, то он также является субъектом предпринимательской деятельности.
Существенным условием договора поставки как разновидности договора купли-продажи является условие о предмете, которое считается согласованным, когда определено наименование и количество товара.
Вместе с тем, наряду с наименованием и количеством товара, существенным условием договора поставки является условие о сроке или сроках. Срок поставки может определяться различно, например, путем указания конкретной даты либо указанием периодов поставки в течение срока действия договора. Если договором период поставки (сроки поставки отдельных партий товаров) не определен, то в соответствии с правилом ГК РФ товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иной порядок не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.
Наряду с периодами поставки в договоре поставки может быть установлен график поставки товаров: декадный, суточный, часовой и т. п.
Условия договора поставки о качестве, ассортименте, цене, таре и упаковке определяются по правилам договора купли-продажи с учетом особенностей, установленных ГК РФ для договора поставки как договора в сфере предпринимательства.
В договоре поставки определяется порядок поставки товара. Товар отгружается (передается) покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя.
Договором поставки может быть предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке (передаче) товаров получателям, указанным в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику определяются договором. Если срок направления такой отгрузочной разнарядки не определен договором, она должна быть направлена поставщику не позднее чем за тридцать дней до наступления периода поставки. Если покупатель не представляет отгрузочную разнарядку в установленный срок, поставщик вправе либо отказаться от исполнения договора поставки, либо потребовать от покупателя оплаты товаров. Кроме того, поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных в связи с непредоставлением отгрузочной разнарядки.
Вид транспорта, которым осуществляется доставка товаров, и условия доставки товаров определяются договором поставки. Если они не определены договором, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров принадлежит поставщику, если иное не вытекает из законов, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.
Договором поставки может быть предусмотрена выборка товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика. В этом случае покупатель обязан осуществить осмотр передаваемых товаров в месте их передачи, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства. Если покупатель не осуществляет выборку товаров в установленный договором срок, а при его отсутствии - в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров, поставщик вправе отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров.
Договором поставки предусматриваются порядок и форма расчетов за поставляемые товары. Если они не определены договором, расчеты осуществляются платежными поручениями (ст. 516 ГК РФ.).
Поскольку договор поставки заключается между субъектами предпринимательской деятельности, как правило, на длительные сроки, ст. 507 ГК РФ определяет порядок урегулирования разногласий при заключении договора поставки. Если при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения. Для согласования соответствующих условий или для уведомления другой стороны об отказе от заключения договора ГК РФ установлен 30-дневный срок со дня получения предложения заключить договор поставки. При этом другой срок может быть установлен законом или согласован сторонами.
Нарушение установленных ст. 507 ГК РФ обязанностей, т. е. уклонение от согласования условий, несообщение об отказе заключить договор рассматриваются как основание для предъявления второй стороной требований о возмещении убытков, вызванных уклонением от согласования условий договора.
По договору поставки покупатель обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров и проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика.
Покупатель, которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ, кроме случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.
Нарушение поставщиком комплектности или передача товаров с нарушением согласованного договором комплекта влечет за собой последствия, предусмотренные ст. 480 ГК РФ.
В соответствии со ст. 520 ГК РФ покупатель имеет право приобрести товары у других лиц, если поставщик нарушает обязанность передать товары в обусловленный срок либо заменить товары, переданные с недостатками, товарами надлежащего качества или комплектными.
Все необходимые и разумные расходы по приобретению товаров у других лиц покупатель вправе взыскать с поставщика наряду с предъявлением требования о возмещении иных возможных убытков.
В соответствии с ГК РФ досрочная поставка товаров может производиться с согласия покупателя. Те товары, которые были поставлены досрочно и приняты покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде.
Покупателю товаров по договору поставки, в случае поставки недоброкачественных или некомплектных товаров, в дополнение к последствиям таких нарушений, предусмотренных ст. 475 и ст. 480 ГК РФ, предоставлено право отказаться от оплаты товаров, не соответствующих условиям договора о качестве и комплектности. Если же товар уже оплачен, покупатель вправе потребовать возврата уплаченных сумм до устранения недостатков.
В случае существенного нарушения договора поставки одной из сторон возможны односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее изменение договора.
Согласно п. 2 и 3 ст. 523 ГК РФ для признания нарушения существенным необходимо, чтобы оно было неоднократным, а при поставке товаров ненадлежащего качества - с такими недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок.
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения условий договора поставки стороны несут ответственность в форме возмещения убытков. Вместе с тем ГК РФ устанавливает особый порядок исчисления убытков при расторжении договора поставки.
В соответствии со ст. 524 ГК РФ, если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
Аналогичное требование может предъявить продавец покупателю, если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства покупателем продавец продал товар другому лицу по более низкой, чем предусмотренная договором, но разумной цене.
Если после расторжения договора вследствие нарушения одной из сторон своего обязательства взамен расторгнутого договора сделка hs совершена, а на товар имеется текущая цена, сторона может требовать возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора.
Текущей ценой признается цена, которая обычно взимается при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. Если в этом месте текущей цены не существует, то используется текущая цена, которая применяется в другом месте и может служить разумной заменой, с учетом разницы в расходах по транспортировке товара.
Удовлетворение требований о возмещении убытков, исчисленных по правилам ст. 524 ГК РФ, не лишает потерпевшую сторону права требовать возмещения иных убытков на основании общих предписаний ГК РФ (ст. 15 ГК РФ).
Законом или договором поставки за недопоставку или просрочку поставки товара может быть установлена неустойка. По правилам ст. 521 ГК РФ такая неустойка взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором.
Правила о договоре поставки применяются к отношениям по поставке товаров для государственных нужд, если иные правила не предусмотрены ГК РФ.
В части, не урегулированной ГК РФ, к отношениям по поставке товаров для государственных нужд применяются законы о поставке товаров для государственных нужд: Федеральный закон «О поставках продукции для федеральных государственных нужд». Федеральный закон «О государственном материальном резерве». Федеральный закон «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд».
При поставках для государственных нужд сельскохозяйственной продукции применяются соответствующие нормы о договоре контрактации.
Условия договора поставки
Существенными условиями договора поставки являются предмет договора, т.е. наименование и количество товара, его ассортимент и комплектность (ст.454-491 ГК РФ), срок поставки (ст.506 ГК РФ). Отдельные исследователи добавляют к этому списку еще и «период поставки» (мнение высказано Брагинским М.И.), но наш взгляд «период поставки» (ст.508 ГК РФ) является составной частью «срока поставки» и не является самостоятельным существенным условием. Также не входит в существенные условия договора поставки условие о его цене.
Названные выше условия, прежде всего, определяют содержание заключенного договора. Рассмотрим их подробнее.
Первое существенное условие договора поставки – предмет договора
Предмет договора – это условия о товаре, о его наименовании, количестве и качестве.
Устанавливая предмет договора, стороны должны точно указать название продукции (товара), не допускающее подмены, а также номера стандартов, технических условий, артикулов и других необходимых документов, на соответствие которым предстоит проверять поступившую продукцию (товары). В целях уточнения предмета поставки товар может быть квалифицирован по Общероссийскому классификатору продукции.
В тех случаях, когда речь идет об изделиях одного наименования, но с различными признаками, стороны обязаны предусмотреть это в тексте договора. Возможно, что поставляемая продукция имеет сложные характеристики. Тогда их описание дается отдельно в специальном приложении, которое является неотъемлемой частью договора.
Наряду с точным наименованием товара должно быть указано его точное количество. Для его установления используют общепринятые параметры веса, длины, объема; штуки, комплекты и т.д. В тех случаях, когда продукция (товар) поставляется по весу, в тексте договора необходимо оговорить вес брутто или нетто, либо и тот и другой, где нетто - это вес без тары и упаковки; брутто - с тарой и упаковкой. Возможны и другие единицы измерения.
Отдельные товары, в виду их специфических свойств, не измеряются стандартными единицами измерения и поставляются насыпью, навалом или наливом (таковыми грузами, например, являются: алебастр молотый, бокситы, галька, гипс для флюсования, гипс технический, горох дробленый лущеный, гравий, грунт, зерно гороха, зола древесная, кокс высокосернистый, некоторые другие грузы.). При поставке такой продукции допускается обозначение количества оговоркой «около» или опционом, которое обычно ставится перед цифрой, определяющей количество товара, а иногда после цифры, обозначающей количество. Однако при этом проставляется словосочетание «больше или меньше __%» или дается другой знак обозначения: «__%».
Некоторые продовольственные товары имеют тенденцию к изменению своего веса в процессе транспортировки и хранения. Точный вес такой продукции в договоре определить невозможно. И поэтому часто используется предварительное соглашение при заключении договора (опцион), и в ряде случаев обозначение количества дополняется оговоркой «около». Как правило, опцион используется при дальних перевозках овощей и фруктов. По взаимному согласию сторон, определив вес, допускается сделать запись «+, - 10 %», но при этом необходима оговорка о том, кому из участников договора предоставляется право пользоваться отступлением от установленной цифры.
Еще одно условие, которое входит в предмет договора – это условие о качестве. Под качеством (ст.469 ГК РФ) поставляемого товара понимается соответствие его свойств уровню требований договора или закона, а также совокупность признаков, которые определяют его пригодность для использования по назначению.
Согласно ст.469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, обладающий надлежащим качеством.
В соответствии с ГК РФ, при отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется.
В том случае, если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.
Если предстоит определять качество поставляемого товара по образцам, то поставщик обязан представить их покупателю для утверждения. Только после такого утверждения этот образец будет считаться эталоном. В подобных случаях в договоре должны быть учтены сведения о количестве отобранных образцов и порядке сравнения их с поставляемой продукцией (товарами). Во избежание в дальнейшем споров об идентичности образцов третий экземпляр стоит передать на хранение нейтральному предприятию, организации, а в тексте договора сделать соответствующую оговорку и указать наименование этого учреждения.
Качество определенной продукции должно подтверждаться сертификатом качества, который выдается уполномоченной на то государственной организацией, а также ветеринарным и санитарным сертификатом. Правовые основы обязательной и добровольной сертификации продукции и услуг в РФ, а также права, обязанности и ответственность участников сертификации определяет Закон РФ от 10 июня 1993 г. N 5151-I "О сертификации продукции и услуг" (с изм. и доп. от 27 декабря 1995 г., 2 марта, 31 июля 1998 г., 25 июля 2002 г., 10 января 2003 г.).
Второе существенное условие договора поставки – срок поставки
Сроки поставки - согласованные сторонами и предусмотренные в договоре временные периоды, в течение которых продавец должен передать товар покупателю.
Следует отметить, что не все исследователи выделяют срок поставки в существенное условие рассматриваемого договора. Как отмечает, И.Г. Вахнин, нет необходимости признавать срок существенным условием договора: это вызвало бы негативные последствия для сторон, так как лишило бы их права соглашаться на заключение между ними договора купли-продажи и использовать права параграфа 1 главы 30 ГК РФ. Видимо, эти моменты были приняты во внимание Высшим Арбитражным Судом (ВАС) РФ, который в п.7 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" разъясняет определение сроков передачи товара в договоре поставки.
Как верно подчеркивает Б.Завидова, ученые-правоведы в основном обходят молчанием вопрос о том, является ли срок в рассматриваемых договорах существенным или несущественным условием договоров подобных видов.
Иные известные специалисты-правоведы, прокомментировавшие многие статьи Гражданского кодекса о договоре купли-продажи (в частности, Н.И.Клейн, Г.Л.Левшина), не говорят о том, что срок поставки в данных договорах не является существенным условием. Напротив, авторы говорят о важности указания на срок договора.
На наш взгляд «срок договора поставки» - это все-таки его существенное условие. Во-первых, законодатель включил указание на срок в само определение договора поставки. Во-вторых, срок действия договора – определяет момент начало и окончания обязательств, что для договора поставки имеет определяющее значение.
Согласно ст.190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами, сделкой (договором) срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.
Гражданское законодательство содержит следующие дефиниции срока:
- начало срока, определенного периодом времени (ст.191 ГК РФ);
- окончание срока в нерабочий день (ст.193 ГК РФ);
- порядок совершения действий в последний день срока (ст.194 ГК РФ).
Общеобязательное включение в договор сроков передачи товара связано с тем, что товар может передаваться в целом (партией товара) либо отдельными партиями (еженедельно, ежемесячно) и т.д.
В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не следует, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки устанавливается по правилам, изложенным в ст.457 ГК РФ. Согласно этим правилам срок исполнения продавцом (поставщиком) обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет этого сделать, то в соответствии со ст.314 ГК РФ, где в п.2 сказано, что в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. В абзаце втором п.2 ст.314 ГК законодатель указывает, что обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.
Как отмечает Б.Завидов, момент исполнения продавцом своей обязанности передать товар покупателю определяется одним из трех вариантов: во-первых, при наличии в договоре условия об обязанности продавца по доставке товара - моментом вручения товара покупателю; во-вторых, если в соответствии с договором товар должен быть передан покупателю в месте нахождения товара - моментом предоставления товара в распоряжение покупателя в соответствующем месте; в-третьих, во всех остальных случаях - моментом сдачи товара перевозчику или организации связи.
Таким образом, делает заключение автор, сроком исполнения обязательства должна признаваться дата документа, подтверждающего принятие товара перевозчиком или организацией связи для доставки покупателю, либо дата приемосдаточного документа. Дата исполнения продавцом своей обязанности по передаче товара имеет важное значение, поскольку именно этой датой, как правило, определяется момент перехода от продавца к покупателю риска случайной гибели или случайной порчи товара.
Между тем, срок действия договора поставки является одним из спорных вопросов. Одни исследователи говорят о том, что с прекращением срока действия договора обязательства из него прекращаются.
Другие исследователи отмечают, что на самом деле договорные обязательства могут быть возложены на сторону не только в пределах срока действия договора. Так, например, В.Трапезников отмечает, что «на практике часто приходится сталкиваться с заблуждением по поводу того, что по истечении предусмотренного срока действия договора поставки обязательства из него прекращаются».
Разберемся в сложившейся ситуации.
По общему правилу обязательство прекращается только надлежащим исполнением (ст.408 ГК), а также по иным основаниям, предусмотренным в гл.26 ГК, причем истечение срока договора в качестве такого основания не предусмотрено. Значит, сторона, не предоставляющая встречного удовлетворения, будет нести ответственность не только за просрочку в рамках действия договора, но и по истечении его срока вплоть до момента фактического исполнения обязательств. Данное обстоятельство было отмечено в Информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 января 1995 г. "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике". В нем говорится, что, как правило, истечение срока действия договора не прекращает обязательства сторон. Поскольку обязательство по оплате продукции является договорным, которое сохраняется и после истечения срока действия договора, поэтому, если поставщик выполнил свои обязательства и поставил товар, то на покупателе лежит обязанность по своевременной оплате стоимости продукции.
Что же касается обязательств поставщика, то важно отметить, что обязанность по восполнению недопоставленного количества товара может быть возложена на поставщика лишь в пределах срока действия договора поставки.
Проиллюстрируем вышесказанное примером из судебно-арбитражной практики:
«Общество с ограниченной ответственностью "Каравелла" (ранее - товарищество с ограниченной ответственностью) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с иском к сельскохозяйственному производственному кооперативу "Комсомольский" (ранее - совхоз) о понуждении ответчика исполнить обязательства в натуре по договорам от 28.03.97 N 11/7 и от 31.03.97 N 12/7 и о взыскании договорной неустойки в связи с отказом выполнить эти обязательства.
Решением суда от 09.08.2000 иск удовлетворен: на ответчика возложена обязанность исполнить обязательства в натуре соответственно по поставке пиломатериалов и молока в объемах и по ценам, действовавшим на момент заключения договоров; взыскана штрафная неустойка с применением статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В протесте заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации предлагается решение в части исполнения обязательств в натуре отменить и в этой части иска отказать. В остальной части судебный акт оставить без изменения.
Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, совхоз "Комсомольский" (продавец) и ТОО "Каравелла (покупатель) заключили договор от 28.03.97 N 11/7 на поставку пиломатериалов в апреле, мае, июне 1997 года и договор от 31.03.97 N 12/7 на поставку пастеризованного молока в течение года со дня подписания договора.
Свои обязательства по договорам продавец не выполнил и в письме от 21.10.97, признав задолженность перед покупателем, отказался от их дальнейшего исполнения.
Удовлетворяя требования истца о понуждении ответчика к исполнению обязательств в натуре, суд ссылался на статьи 309, 310, 506 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым односторонний отказ от исполнения обязательств по договорам недопустим, обязательства должны исполняться надлежащим образом, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности, а при неисполнении этой обязанности - присуждения к исполнению обязанности в натуре.
Между тем судом не было учтено, что согласно пункту 1 статьи 511 Гражданского кодекса Российской Федерации поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде в пределах срока действия договора поставки. Поскольку поставка пиломатериалов должна быть произведена в течение трех месяцев, а поставка молока - в течение одного года с момента подписания договора, срок исполнения обязательств закончился 28.06.97 и 31.03.98.
Таким образом, по истечении указанных сроков обязанность ответчика по поставке продукции прекратилась, поэтому суд не мог вынести решения об исполнении ее в натуре.
Кроме того, решение принято, несмотря на отсутствие в деле доказательств наличия у ответчика продукции, передачи которой требует истец.
При таких обстоятельствах решение в части исполнения обязательств по договорам в натуре подлежит отмене как принятое с неправильным применением норм материального права и в иске в этой части следует отказать.
Взыскание судом суммы штрафных санкций, предусмотренных пунктами 6.3 договоров, с применением статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации является правомерным.
Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187 - 189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил:
Решение Арбитражного суда Иркутской области от 09.08.2000 по делу N А19-4473/00-14 в части исполнения в натуре обязательств по договорам от 28.03.97 N 11/7 и от 31.03.97 N 12/7, заключенным между совхозом "Комсомольский" и ТОО "Каравелла", отменить и в этой части иска отказать.
В остальной части решение оставить без изменения.
Еще раз подчеркнем, что обязанность по восполнению недопоставленного количества товара может быть возложена на поставщика лишь в пределах срока действия договора поставки.
Заключение договора поставки
Заключение договора поставки, то есть согласование всех условий договора, чаще всего осуществляется путем составления одной из сторон проекта договора поставки и его направления другой стороне, а также подписания этого проекта другой стороной. Однако в соответствии со ст.434 ГК РФ порядок заключения договора поставки может быть изменен. Договор поставки может заключаться путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи. Стороны договора поставки могут выбрать любой более удобный порядок заключения договора поставки.
Действующее законодательство содержит специальные правила заключения договора поставки, в том числе по разрешению разногласий на стадии заключения договора поставки (ст.507 ГК РФ). Разногласия между сторонами договора поставки могут возникнуть на этапе, когда одна из сторон предлагает свой проект соглашения или происходит обмен проектами, то есть необходимые документы для заключения договора поставки обычно становятся причиной разногласий. Действующим законодательством РФ установлена обязанность стороны, получившей возражения по условиям договора или предложение согласовать иные условия (в форме протокола разногласий, письма, телеграммы и др.), принять меры к согласованию таких условий договора, то есть к заключению договора поставки; а также установлен 30-дневный срок для согласования соответствующих условий, если иной срок не определен сторонами; в-третьих, предусмотрена обязанность стороны, получившей предложение согласовать условия и считающей согласование нецелесообразным, в тот же срок уведомить другую сторону об отказе заключения договора поставки на предложенных ею условиях.
Сторона, получившая в письменной форме акцепт с возражениями, должна действовать активно, т.е. либо уведомить другую сторону об отказе от заключения договора поставки, либо принять меры к согласованию разногласий. В том случае, если условия договора поставки не согласованы и разногласия не устранены, договор признается незаключенным.
В ч.2 ст.507 ГК РФ устанавливается ответственность за уклонение от согласований условий договора. Так, сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора поставки в согласованный срок, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.
Срок договора поставки
Следует отметить, что не все исследователи выделяют срок поставки в существенное условие рассматриваемого договора. Как отмечают некоторые ученые-правоведы, нет необходимости признавать срок существенным условием договора: это вызвало бы негативные последствия для сторон, так как лишило бы их права соглашаться на заключение между ними договора купли-продажи и использовать права параграфа 1 главы 30 ГК РФ. Известные специалисты-правоведы, прокомментировавшие многие статьи Гражданского кодекса о договоре купли-продажи (в частности Н.И. Клейн, Г.Л. Левшина), не говорят о том, что срок поставки в данных договорах не является существенным условием. Напротив, авторы говорят о важности указания на срок договора.
Видимо, эти позиции были приняты во внимание Высшим арбитражным судом (ВАС) РФ, который в п.7 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» разъясняет определение сроков передачи товара в договоре поставки.
Вопрос о сроке исполнения обязательства по поставке товара как существенном условии договора поставки решается судебными инстанциями по-разному. Выделим несколько позиций, которые сложились в судебной практике.
Позиция 1. Срок исполнения обязательства по передаче товара является существенным, но определимым условием договора поставки. Отсутствие соглашения сторон о таком сроке не влечет признания договора незаключенным, а срок исполнения в этом случае определяется в соответствии со ст. ст. 457 и 314 ГК РФ.
Судебная практика: Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»: «...В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным статьей 314 Кодекса (статья 457)...».
Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 20.11.2006 по делу № А39-503/2006-52/5: «...Существенным условием договора поставки также является срок исполнения обязательства поставки (статья 506 Гражданского кодекса Российской Федерации). Спорный договор предусматривает поставку продукции по заявкам получателя в 2005 году, поэтому суды обеих инстанций правомерно определили срок исполнения обязательств поставщиком в пределах действия договора, то есть до 31 декабря 2005 года...».
Позиция 2. Срок исполнения обязательства по передаче товара не является существенным условием договора поставки и в соответствии с п. 1 ст. 457 ГК РФ может быть определен по правилам п. 2 ст. 314 ГК РФ.
В отдельных случаях суд, применяя ст. ст. 457 и 314 ГК РФ, вообще не признает срок исполнения обязательства по передаче товара существенным условием договора поставки. При этом он указывает, что договор поставки, не содержащий такого условия, является заключенным.
Судебная практика: Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.11.2009 по делу № А19-13288/09: «...Таким образом, договор поставки, являясь разновидностью договора купли-продажи, должен содержать существенные условия – наименование и количество поставляемого товара.
Исходя из толкования условий спорного договора и содержащихся в нем понятий, суд пришел к выводу, что оспариваемый договор является заключенным, поскольку из его содержания следует, что стороны предусмотрели порядок, согласно которому оферта истца (заявка) подлежит акцепту ответчиком (составление спецификации на поставляемый товар).
Сроки исполнения обязательства поставки можно считать обусловленными и тогда, когда в договоре отсутствуют конкретные сроки передачи товара, но определен срок действия договора. В этом случае в соответствии со статьей 314 Гражданского кодекса Российской Федерации товар должен быть передан в разумные сроки в пределах действия договора...».
Постановление ФАС Поволжского округа от 03.11.2006 по делу № А65-24906/04-СГ2-24: «...Таким образом, срок поставки товара законом не отнесен к существенным, поскольку в случае, если стороны не оговорили период поставки товара, применяются правила ст. 457 и ст. 314 Гражданского кодекса Российской Федерации...».
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12.04.2004 № Ф08-1292/04 по делу № А63-401/03-С2: «...ООО «Транс-Эко-Сервис», не оспаривая факта получения от истца векселей Сбербанка России номиналом 300 тыс. рублей, в возражениях ссылалось на то, что истцу предлагалось самостоятельно вывезти спорный товар, однако он этого не делает в нарушение статьи 316 Кодекса. По мнению ответчика, он не несет ответственности в силу статей 401, 406 Кодекса.
К правоотношениям сторон применимы нормы параграфа 3 главы 30 Кодекса «Поставка товаров».
Заключая договор, стороны не определили срок передачи товара, в связи с чем он должен быть передан в разумный срок после возникновения обязательства (пункт 2 статьи 314 Кодекса).
Позиция 3. Срок исполнения обязательства по передаче товара является существенным условием договора поставки. При несогласовании сторонами такого срока договор признается договором купли-продажи, и нормы, регулирующие договор поставки, к нему не применяются.
В соответствии со ст. 506 ГК РФ продавец по договору поставки «обязуется передать в обусловленный срок или сроки товары покупателю».
Исходя из положений данной нормы, срок исполнения обязательства по поставке должен быть согласован сторонами договора, иначе договор поставки будет считаться незаключенным. Однако такую позицию суды занимают достаточно редко. Причем в этом случае подобный договор суды рассматривают как договор купли-продажи (в котором срок исполнения обязанности передать товар не является существенным условием). Последствием для сторон при этом является невозможность применить к их правоотношениям нормы, регулирующие договор поставки как частный случай договора купли-продажи.
Судебная практика: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18.12.2008 по делу № А43-30902/2007-15-792: «...В соответствии с пунктом 3 статьи 455 Гражданского кодекса Российской Федерации условие договора купли-продажи (поставки) о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Существенным условием договора поставки является также срок исполнения обязательства поставки (статья 506 Гражданского кодекса Российской Федерации).
В материалах дела нет документов, свидетельствующих о согласовании сторонами существенных условий поставки товара.
При указанных обстоятельствах суды правомерно признали договор незаключенным, спорные правоотношения сторон квалифицировали как разовые сделки купли-продажи, поскольку условия о наименовании и цене товара согласованы истцом и ответчиком в накладных».
Позиция 4. Срок поставки является существенным условием договора поставки. Судебная практика: Постановление ФАС Поволжского округа от 29.12.2009 по делу № А12-5588/2009: «...Арбитражные суды двух инстанций пришли к обоснованному выводу о несоответствии представленных в материалах дела договоров поставки статье 506 ГК РФ, поскольку в указанных договорах не достигнуто соглашение по всем существенным условиям (наименование товара, срок поставки).
При отсутствии доказательств согласования сторонами существенных условий договора о наименовании поставляемого товара, сроках поставки договор поставки не может быть признан судом заключенным».
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.07.2009 по делу № А42-5155/2008: «...Согласно статье 506 ГК РФ срок поставки товара является существенным условием договора поставки».
Позиция 5. Срок исполнения обязательств по договору поставки не может определяться в соответствии со ст. 314 ГК РФ, если стороны изъявляли желание согласовать срок поставки, но не сделали этого.
В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не следует, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки устанавливается по правилам, изложенным в ст.457 ГК РФ. Согласно этим правилам срок исполнения продавцом (поставщиком) обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет этого сделать, то в соответствии со ст. 314 ГК РФ, где в п. 2 сказано, что в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. В абзаце втором п. 2 ст. 314 ГК законодатель указывает, что обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.
Нам все же представляется, что срок договора поставки – все-таки его существенное условие. Неслучайно наиболее часто встречающимся случаем обращения в арбитражные суды является случай ненадлежащего исполнения сроков заключенных договоров поставки.
Во-первых, законодатель включил указание на срок в само определение договора поставки, что следует из статьи 506 ГК РФ.
Во-вторых, срок действия договора определяет момент начала и окончания обязательств, что для договора поставки имеет определяющее значение.
Считаем необходимым обязательно включать в договор условие о сроках передачи товара.
Общие рекомендации по определению срока поставки таковы:
1. Указывать один из вариантов (и обязательно в будущем контролировать их исполнение):
- «срок поставки составляет ХХ дней»;
- указать график поставок (на весь период действия договора);
- указать, что «не позднее ХХ числа каждого месяца стороны согласовывают и утверждают график поставок на следующий календарный месяц»;
- указать, что срок поставки указывается (согласовывается сторонами) в каждом заказе, являющемся неотъемлемой частью договора.
2. Особое внимание обратите на то, что важно указать не только срок, но и порядок его исчисления (с какого момента начинается его исчисление, полностью ли начало исчисления срока зависит от действий стороны, обязанной осуществить доставку; если нет – предусмотреть основания освобождения вашей стороны от ответственности за срыв срока, если поставка зависит, в том числе, от действий вашего контрагента и т. д.).
Согласование сроков поставки товара важно также потому, что может обезопасить ваш бизнес в том случае, когда речь идет о расторжении договора по требованию одной из сторон в судебном порядке в случае существенного нарушения другой стороной условий договора (п. 2 ст. 450 ГК РФ). Применять такой порядок расторжения договора намного проще, когда в самом договоре четко прописаны те нарушения договора, которые стороны считают существенными.
Поскольку судебная практика не дает однозначного ответа о существенности такого условия договора поставки, как его срок, лучше прописать в тексте самого договора все существенные условия, для того чтобы в дальнейшем избежать необходимости доказывать существенность того или иного нарушения.
Приведем некоторые примеры возможных формулировок существенных условий договора:
«В случае существенного нарушения условий договора потерпевшая сторона вправе обратиться в суд с иском о расторжении договора.
Под существенным нарушением договора стороны понимают: __________ (указывается перечень нарушений)»;
«Нарушение поставщиком срока поставки более чем на 15 рабочих дней является существенным нарушением условий договора и дает покупателю право обратиться в суд с требованием о расторжении договора и возмещении причиненных убытков».
Небезынтересен вопрос, связанный с отграничением поставки от смежных договорных конструкций гражданского законодательства.
Договор поставки скачать
Договор государственной поставки скачать
Поставка товаров для государственных нужд урегулирована в Гражданском кодексе в качестве одной из разновидностей поставки (ст.525 – 534 ГК РФ). Существует довольно много законов и подзаконных актов, регулирующих договоры поставки для государственных нужд, среди них, прежде всего, следует выделить: Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ "О поставках продукции для федеральных государственных нужд".
Договором поставки для государственных нужд может быть предусмотрено, что поставка товаров осуществляется конкретному покупателю (ст.529 ГК РФ). В данном случае на основании государственного контракта между покупателем и поставщиком заключается договор поставки товаров для государственных или муниципальных нужд.
Договор поставки для государственных нужд или муниципальных нужд - это гражданско-правовой договор, по которому поставщик (исполнитель) обязуется передать товары покупателю, указанному государственным заказчиком, а покупатель обязуется обеспечить оплату поставленных товаров. Гарантией прав и законных интересов поставщика в указанном договоре служит норма, согласно которой при оплате покупателем товаров государственный заказчик признается поручителем по денежному обязательству покупателя (ст.532 ГК РФ).
Договор поставки для государственных и муниципальных нужд является разновидностью договора поставки и в этом в смысле может быть охарактеризован как возмездный, консенсуальный и взаимный договор. Но этот договор обладает существенными особенностями, позволяющими выделить его из общей массы договоров поставки.
Специальный субъектный состав. Покупателем может быть федеральный (муниципальный) орган исполнительной власти, федеральное (муниципальное) казенное предприятие или учреждение. Покупатели обеспечиваются финансовыми ресурсами из соответствующего бюджета, либо оплата товаров производится государственным заказчиком.
Продукция, поставляемая по договору поставки для государственных нужд или муниципальных нужд, должна соответствовать обязательным требованиям государственных стандартов и особым условиям, устанавливаемым этим контрактом.
Договор поставки товаров для государственных или муниципальных нужд заключается только на основании государственного контракта и поэтому он должен содержать все существенные условия государственного контракта (предмет, цена товаров и др.).
В договоре поставки для государственных нужд используются следующие приложения:
- Спецификация товара;
- Спецификация тары;
- График поставок;
- График платежей.
В договоре поставки для государственных нужд используются следующие сопутствующие документы:
- Дополнительное соглашение;
- Протокол разногласий;
- Протокол согласования разногласий.
Спецификация к договору поставки скачать
Спецификация:
1) в гражданском праве то же, что и переработка как способ возникновения права собственности;
2) перечень предлагаемых или поставляемых товаров с указанием количества по каждому сорту, марке, артикулу и в необходимых случаях цен, качественных показателей;
3) товаросопроводительный документ на партию товара;
4) приложение к договору купли-продажи или договору поставки, составляющее, как правило, неотъемлемую часть договора;
Расторжение договора поставки
Стороны в договоре поставки могут прямо исключить любое из оснований расторжения договора поставки по инициативе поставщика или покупателя, а также включить условия отказа от исполнения договора или досрочного расторжения договора поставки. Такая возможность возникает из автономии их воли при определении условий договора поставки, а также из того, что досрочное расторжение договора поставки является их правом, а не обязанностью.
Порядок расторжения договора поставки такой: договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения договора поставки или его изменения не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон (п.4 ст.523 ГК РФ)
Поставщик вправе односторонне отказаться от исполнения договора поставки, изменить или расторгнуть его в случаях:
- неоднократного нарушения сроков оплаты товаров покупателем;
- неоднократной невыборки товаров покупателем.
Покупатель вправе односторонне отказаться от исполнения договора поставки, изменить или расторгнуть его в случаях:
- поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;
- неоднократного нарушения поставщиком сроков поставки товаров.
Исчисление убытков при расторжении договора поставки регулируется ст.524 ГК РФ.
Покрытие убытков пострадавшей стороне виновной стороной при расторжении договора поставки и возможно в следующих случаях:
- если разумный срок после расторжения договора поставки вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке;
- если в разумный срок после расторжения договора поставки вследствие нарушения обязательства покупателем продавец продал товар другому лицу по более низкой, чем предусмотренная договором, но разумной цене, продавец может предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке;
- если после расторжения договора поставки не совершена сделка взамен расторгнутого договора и на данный товар имеется текущая цена, то сторона может предъявить требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора.
Форма договора поставки
В договоре поставки стороны в соответствии с ГК РФ именуются “Покупатель”, с одной стороны, и “Продавец-поставщик” (далее — Поставщик), с другой стороны.
Поставщик поставляет и продает изготовляемые или закупаемые им товары для продажи и поставки покупателю.
Договор поставки является в соответствии с классификацией договоров в ГК РФ разновидностью договора купли-продажи и направлен на перенесение права собственности на покупателя.
Однако выделяют и отличительные черты договора поставки от договора купли-продажи товаров. Первая особенность договора поставки — его специальный субъектный состав. В качестве поставщика может выступать лицо, являющееся предпринимателем, т.е. это может быть либо коммерческое юридическое лицо, либо некоммерческое юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность для достижения своих уставных целей, либо гражданин-предприниматель, либо договорные объединения юридических лиц. Покупателем также может быть только предприниматель, что следует из характера передаваемых товаров и цели передачи. Товары, как правило, передаются для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, кроме личного использования, что означает, что покупатель также должен вести предпринимательскую деятельность. Под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя.
Вторая особенность — объект поставки, которым может быть товар, понимаемый в широком смысле как материальный объект, продукт труда, обладающий потребительской стоимостью и изготовленный для реализации на рынке. Объектами поставки чаще всего выступают партии однородных товаров, оптовые партии и т.п. При поставке данные товары должны быть пригодными к использованию в предпринимательской деятельности. Третья особенность — сроки исполнения договора поставки, которые устанавливаются в самом договоре. В любом случае в соответствии с формулировкой комментируемой статьи поставку от купли-продажи отличает наличие разрыва между моментом заключения договора и его исполнением.
Договор поставки имеет несколько разновидностей:
а) договор на поставку продукции по прямым длительным хозяйственным связям;
б) договор на поставку товаров производственно-технического назначения;
в) договор на поставку сырья и материалов для переработки;
г) договор на поставку товаров широкого потребления;
д) договор на поставку товаров через посреднические организации;
е) контракты на поставку товаров для государственных нужд.
Перейдем к существенным условиям договора поставки, то есть таким условиям, достижения согласия по которым в данном договоре обязательно
1. Договор поставки должен заключаться как сделка с участием юридического лица в простой письменной форме (ст. 161 ГК РФ). В качестве формы договора может выступать документ, выражающий содержание договора и подписанный соответствующими лицами.
2. Необходимо определить в тексте договора сроки совершения действий, составляющих предмет договора. В связи с этим введены так называемые “периоды поставки” как промежутки времени, по истечении которых или в течение которых производится передача определенных партий товара и которые являются отличительной чертой договора поставки от практически всех остальных договоров. Периоды поставки чаще всего устанавливаются в договоре путем приведения соответствующих графиков, которые являются приложением к договору поставки.
3. В договоре обязательно должны быть определены способы исполнения договора поставки.
Поставщик и покупатель могут установить один из двух закрепленных в ГК РФ способов:
а) либо доставка товаров осуществляется конкретным видом транспорта, например железнодорожным, по инициативе поставщика в соответствии с периодами поставки;
б) либо товар получает сам покупатель или по его указанию получатель на складе или в ином месте, определенном поставщиком, и к месту нахождения покупателя (получателя) транспортируется самостоятельно. Причем в зависимости от выбранного способа доставки товара договор поставки в целом или в части будет считаться исполненным, а право собственности — переданным или возникшим на стороне покупателя. При доставке по инициативе поставщика обусловленным или выбранным им видом транспорта обязательство будет считаться исполненным в момент сдачи товара перевозчику для доставки его кредитору. При выборке товара покупателем или получателем обязательство будет считаться исполненным в момент предъявления товара в надлежащем и необходимом для выборки состоянии, т.е. маркированным, упакованным, выделенным из общей массы готовой продукции, имеющейся у поставщика.
Однако возможен и вариант недопоставки товаров, под которой следует понимать два вида ненадлежащего исполнения договора поставки:
1) поставка обусловленного количества товара, но с нарушением сроков (несвоевременная поставка, означающая по существу только то, что в определенный договором срок товар не был поставлен в принципе);
2) поставка товаров с соблюдением сроков или периодов поставки, но в меньшем количестве, чем это предусмотрено в договоре.
В соответствии с ГК РФ недопоставленные в отдельный период товары в своем количественном выражении переносятся на обязательства следующего периода, увеличивая их.
4. Содержание договора поставки составляют права и обязанности сторон. Так, обязанность поставщика изготовить, приобрести и передать товар в договоре поставки тесно связана с обязанностью покупателя его принять.
В целях сохранности продукции и товаров при поставках и создания условий для своевременной и правильной их приемки получателями отправитель обязан обеспечить:
а) строгое соблюдение установленных правил упаковки и затаривания продукции, маркировки и опломбирования отдельных мест;
б) точное определение количества отгруженной продукции (веса, количества мест: ящиков, мешков, связок, кип, пачек и т.п.);
в) при отгрузке продукции в упакованных или затаренных местах — вложение в каждое тарное место предусмотренного стандартами, техническими условиями, особыми условиями поставки, иными обязательными правилами или договором документа (упаковочного ярлыка, кипной карты и т.п.), свидетельствующего о наименовании и количестве продукции, находящейся в данном тарном месте;
г) четкое и ясное оформление отгрузочных и расчетных документов, соответствие указанных в них данных о количестве продукции фактически отгружаемому количеству, своевременную отсылку этих документов получателю в установленном порядке;
д) строгое соблюдение действующих на транспорте правил сдачи грузов к перевозке, их погрузки и крепления;
е) систематическое осуществление контроля за работой лиц, занятых определением количества отгружаемой продукции и оформлением на нее отгрузочных и расчетных документов.
Ст. 481 ГК РФ установила обязанность продавца, в том числе и поставщика, передать товар в таре и (или) упаковке, которые должны обеспечить сохранность товара при обычных условиях хранения и транспортировки. Под тарой следует понимать изделие для размещения товара, специально изготавливаемое и могущее быть самостоятельным товаром в другом договоре, например на поставку тары и упаковки. Под упаковкой же понимается способ или средства, обеспечивающие защиту товара от повреждения и потерь, облегчающие процесс обращения товара.
Вся тара и упаковка могут быть разделены в зависимости от требований, предъявляемых к ним, на две группы: тара и упаковка, предусмотренные договором; стандартная тара и упаковка. В первом случае все требования, начиная с вида тары и заканчивая особыми ее качествами, должны предусматриваться договором поставки, исходя из цели максимального соответствия тары и упаковки их назначению — защите товара. В этих случаях и обязанности по возврату тары и упаковки могут предусматриваться договором. Если используется стандартная тара ввиду специального указания на нее или отсутствия каких-либо указаний по поводу тары (в этих случаях в соответствии с ГК возникает обязанность вернуть соответствующую тару и упаковку), то для определения прав и обязанностей, а также необходимых процедур следует использовать ряд нормативных актов, принятых по отдельным видам тары. Обязанность по возврату тары может быть устранена соглашением сторон, например, для тех случаев, когда возврат экономически невыгоден, занимает слишком много времени и т.д. Для этого поставщик и покупатель должны в договоре поставки указать, что многооборотная или возвратная тара не подлежит возврату.
Тара и упаковка должна обеспечивать полную сохранность товара и предохранять товар от повреждения при транспортировке всеми видами транспорта, предохранять товар от атмосферных влияний.
На упаковке не допускается любая символика, не относящиеся к предмету заключаемого договора.
В зависимости от специфики груза, на таре в местах, требующих специальное обращение, наносится дополнительная маркировка такая как “осторожно”, “верх”, “не кантовать”, а также другие возможные обозначения.
Получатель обязан обеспечить приемку продукции по количеству в точном соответствии со стандартами, техническими условиями, основными и особыми условиями поставки, иными обязательными правилами и договором. При приемке груза от органов транспорта получатель в соответствии с действующими на транспорте правилами перевозок грузов обязан проверить, обеспечена ли сохранность груза при перевозке.
В соответствии с правилами, действующими на транспорте, получатель обязан потребовать от органа транспорта составления коммерческого акта (отметки на товарно-транспортной накладной или составления акта — при доставке груза автомобильным транспортом).
Приемка продукции, поставляемой без тары, в открытой таре, а также приемка по весу брутто и количеству мест продукции, поставляемой в таре, производится:
а) на складе получателя — при доставке продукции поставщиком;
б) на складе поставщика — при вывозе продукции получателем;
в) в месте вскрытия опломбированных или в месте разгрузки неопломбированных транспортных средств и контейнеров или на складе органа транспорта — при доставке и выдаче продукции органом железнодорожного, водного, воздушного или автомобильного транспорта. При доставке поставщиком продукции в таре на склад получателя последний кроме проверки веса брутто и количества мест может потребовать вскрытия тары и проверки веса нетто и количества товарных единиц в каждом месте.
Приемка продукции, поступившей в исправной таре, по весу нетто и количеству товарных единиц в каждом месте производится, как правило, на складе конечного получателя.
Приемка продукции производится в следующие сроки:
а) продукции, поступившей без тары, в открытой таре и в поврежденной таре, — в момент получения ее от поставщика или со склада органа транспорта либо в момент вскрытия опломбированных и разгрузки неопломбированных транспортных средств и контейнеров, но не позднее сроков, установленных для разгрузки их;
б) продукции, поступившей в исправной таре: по весу брутто и количеству мест — в момент получения, а по весу нетто и количеству товарных единиц в каждом месте — одновременно со вскрытием тары, но не позднее 10 дней, а по скоропортящейся продукции не позднее 24 часов с момента получения продукции — при доставке продукции поставщиком или при вывозе ее получателем со склада поставщика и с момента выдачи груза органом транспорта — во всех остальных случаях.
Приемка считается произведенной своевременно, если проверка количества продукции окончена в установленные сроки.
Приемка продукции производится лицами, уполномоченными на то руководителем или заместителем руководителя предприятия-получателя. Эти лица несут ответственность за строгое соблюдение правил приемки продукции.
5. Порядок принятия товаров покупателем. В данном случае регулируются правоотношения на тот случай, если договором предусмотрена выборка товара, и устанавливается порядок принятия товара в месте нахождения поставщика.
Поскольку в месте нахождения поставщика существуют наиболее экономичные условия для устранения недопоставки или поставки в ненадлежащем ассортименте или качестве, то на покупателя возложена обязанность осмотреть товары в месте их передачи. Осмотр может производиться в полном объеме всех товаров, если их количество допускает такую физическую возможность, либо выборочно, путем осмотра отдельных экземпляров из массы предлагаемых товаров.
При приемке товаров в договоре может быть предусмотрено условие о выборке, которое влечет определенные обязанности покупателя. Так, поставщик вправе требовать, чтобы покупатель или получатель своевременно выбирали предусмотренный договором товар. Если они не выполняют своих обязанностей, поставщик может выбрать один из двух вариантов поведения: либо отказаться от исполнения договора и реализовать подготовленные товары другим покупателям, либо все же требовать оплаты.
6. Порядок и форма расчетов за поставляемые товары. Расчеты, как правило, осуществляются или должны осуществляться в безналичном порядке с участием коммерческих банков как одной из сторон в расчетных правоотношениях. Поставщик и покупатель могут только выбрать одну из принятых форм расчетов и указать ее в договоре. Если стороны не выбрали какую-либо форму, то расчеты осуществляются по инициативе покупателя в форме платежного поручения. Необходимо помнить о том, что в соответствии с указанием ЦБР от 14.11.01 № 1050-У установлен предельный размер расчетов наличными деньгами между юридическими лицами по одной сделке в Российской Федерации в 60 тыс. руб.
В договоре также может быть предусмотрено условие о предварительной оплате поставляемого товара.
Сроки оплаты товаров, как правило, определяются договором и исчисляются в банковских, а не календарных днях. Если срок платежа не предусмотрен договором или нормативно-правовыми актами, обязанность произвести платеж возникает непосредственно до или после получения товаров (это правило закреплено в ст. 486 ГК РФ).
В случаях, когда поставка товара осуществляется досрочно с согласия покупателя, сроки осуществления платежа зависят от того, включено ли в согласие на досрочную поставку согласие на иные сроки платежа. Если в договоре или последующем согласии на досрочную поставку никаких указаний о сроке платежа нет, покупатель обязан совершить действия, необходимые для оплаты товаров, не позднее следующего дня с момента их получения.
Если покупатель не произвел оплату принятого товара, поставщик имеет право потребовать уплаты не только стоимости товара, но и пени за просрочку платежа. В случае, когда договором предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю либо оплата товара в рассрочку, а покупатель не исполняет обязанность по оплате переданного товара в установленный договором срок, он обязан уплатить проценты на сумму, уплата которой просрочена, в соответствии со ст. 395 ГК РФ со дня, когда по договору товар должен быть оплачен, до дня оплаты товара, если иное не предусмотрено договором. Договором может быть предусмотрена обязанность покупателя уплачивать проценты на сумму, соответствующую цене товара, начиная со дня передачи товара продавцом.
Причем проценты, уплачиваемые покупателем, определяются в соответствии с п. 3 ст. 486 ГК РФ, а при определении размера подлежащей взысканию неустойки следует исходить только из цены товара без учета налога на добавленную стоимость. Поскольку проценты, предусмотренные договором, представляют собой ответственность за нарушение гражданско-правовых обязательств, то гражданско-правовая ответственность за просрочку оплаты товара не может применяться при несвоевременном исполнении обязанности по перечислению суммы налога на добавленную стоимость.
7. Поставляемая продукция должна соответствовать по качеству стандартам, техническим условиям, иной документации, устанавливающей требования к качеству продукции, образцам (эталонам). В договоре могут быть предусмотрены более высокие требования к качеству продукции по сравнению со стандартами, техническими условиями, иной документацией, образцами (эталонами). Номера и индексы стандартов, технических условий, иной документации указываются в договоре.
Изготовитель (поставщик) гарантирует качество продукции в целом, включая составные части и комплектующие изделия. Гарантийный срок на комплектующие изделия и составные части считается равным гарантийному сроку на основное изделие и истекает одновременно с истечением гарантийного срока на это изделие, если иное не предусмотрено стандартом или техническими условиями на основное изделие. Гарантийный срок эксплуатации исчисляется со дня ввода изделий в эксплуатацию, но не позднее 6 месяцев для действующих и 9 месяцев для строящихся предприятий, а по изделиям, используемым на предприятиях с сезонным характером работ, и по запасным частям — не позднее года со дня поступления их на предприятие, если иное не предусмотрено стандартами, техническими условиями или договором.
Изготовитель (поставщик) обязан за свой счет устранить дефекты, выявленные в продукции в течение гарантийного срока, или заменить продукцию, если не докажет, что дефекты возникли в результате нарушения покупателем (получателем) правил эксплуатации продукции или ее хранения. Устранение дефектов или замена продукции производится в 20-дневный срок после получения сообщения покупателя (получателя) о выявленных дефектах, если иной срок не установлен стандартами, техническими условиями, иной документацией или соглашением сторон.
В случае устранения дефектов в продукции, на которую установлен гарантийный срок эксплуатации, этот срок продлевается на время, в течение которого продукция не использовалась из-за обнаруженных дефектов. При замене изделия в целом гарантийный срок исчисляется заново со дня замены. Гарантийные сроки годности и хранения исчисляются со дня изготовления продукции.
Если качество продукции окажется не соответствующим стандартам, техническим условиям, иной документации, образцам (эталонам) или условиям договора, покупатель (получатель) вправе отказаться от принятия и оплаты продукции, а если она уже оплачена, потребовать в установленном порядке возврата уплаченных сумм и замены продукции. Покупатель (получатель) вправе принять указанную продукцию по договорным ценам или для реализации на комиссионных началах. В этом случае продукция не засчитывается в выполнение обязательств по договору поставки, если покупатель не использовал ее по целевому назначению. При поставке продукции более низкого сорта (качества), чем указано в документе, удостоверяющем качество продукции по соответствующим стандартам, техническим условиям, иной документации или образцам (эталонам), покупатель (получатель) имеет право принять продукцию по цене, предусмотренной для продукции соответствующего сорта (качества), или отказаться от принятия и оплаты продукции.
Если покупатель (получатель) отказался от принятия продукции, не соответствующей по качеству стандартам, техническим условиям, иной документации, образцам (эталонам) или условиям договора, изготовитель (поставщик) обязан распорядиться этой продукцией в 10-дневный срок, а по скоропортящейся продукции — в течение 24 часов с момента получения извещения покупателя (получателя) об отказе. Если изготовитель (поставщик) в указанные сроки не распорядится продукцией, покупатель (получатель) вправе реализовать ее на месте или возвратить изготовителю (поставщику). Скоропортящаяся продукция во всех случаях подлежит реализации на месте.
В случае поставки продукции с дефектами, возникшими по вине изготовителя (поставщика), которые могут быть устранены на месте, изготовитель (поставщик) обязан по требованию покупателя (получателя) устранить дефекты избранным им способом (в том числе путем замены) в течение 20 дней после получения требования покупателя (получателя), если иной срок не предусмотрен стандартами, техническими условиями, иной документацией или соглашением сторон, либо возместить расходы, понесенные покупателем (получателем) при устранении им дефектов своими средствами. Впредь до устранения дефектов в продукции покупатель (получатель) вправе отказаться от ее оплаты, а если продукция уже оплачена, потребовать в установленном порядке возврата уплаченных сумм.
8. Условие о комплектности товара должно быть сформулировано в договоре. Стороны в договоре поставки могут предусмотреть улучшающие условия комплектности. Комплектность означает, что товар должен быть передан со всеми частями и элементами, обеспечивающими использование товара для установленной цели.
Нарушение условия о комплектности приравнивается по своим последствиям к нарушению условий о качестве, поскольку в этом случае покупатель практически лишен возможности использовать товар по назначению.
Существуют две группы последствий поставки некомплектного товара. Первая состоит из оперативных последствий, направленных на то, чтобы с минимальными затратами устранить обнаруженную некомплектность. Для этого покупатель должен немедленно сообщить поставщику о некомплектности, а поставщик без промедления, т.е. как только это оказывается возможным, обязан доукомплектовать товар или заменить его комплектным.
Вторую группу последствий образуют меры имущественной ответственности, применяемые к поставщику в случае неисполнения обязанности по доукомплектованию или недостижения согласия по поводу уменьшения цены.
За просрочку поставки или недопоставку продукции поставщик уплачивает покупателю неустойку, зависящую от стоимости не поставленной в срок продукции по отдельным наименованиям номенклатуры (ассортимента), причем подобная неустойка взыскивается однократно.
Неустойку за недопоставку или просрочку поставки товара не следует путать с процентами, взыскиваемыми за пользование денежными средствами в случае предварительной оплаты товара. На основании п. 4 ст. 487 ГК РФ в случае, когда продавец не исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара и иное не предусмотрено договором, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты в соответствии со ст. 395 ГК РФ со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю или возврата ему предварительно уплаченной им суммы. Договором может быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя до дня передачи товара либо возврата денежных средств продавцом при отказе покупателя от товара.
Договор купли поставки
Договор купли-продажи один из основных договоров в предпринимательской деятельности любого предприятия, независимо от того, каким видом деятельности занимается организация (торговля, производство, услуги и т.д.). Данный договор регулируется главой 30 второй части Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).
С момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям и подписали договор, он считается заключенным. При отсутствии договоренности сторон по существенным моментам, таким как наименование и количество товара, договор считается не заключенным (статьи 455, 465 ГК РФ).
Предметом названного договора являются действия сторон, таких как обязанность передать товар в собственность другому лицу. Который в свою очередь обязуется принять товар и оплатить его.
Договор может быть заключен выставлением продавцом покупателю счета на оплату, где прописаны наименование, количество, цена товара и срок передачи, а также наименование покупателя, кому со стороны продавца сделано конкретное предложение. В гражданском праве это называется оферта (статьи 432, 433, 435 ГК РФ). Со своей стороны, продавец либо принимает условия, указанные в оферте, либо отказывается от них.
Продавец, направивший оферту (счет на оплату) уже не вправе менять изложенные в ней условия или отказаться от нее полностью или частично, за исключением, когда он отзывает свое предложение до момента получения ее адресатом.
Покупатель со своей стороны, в силу статьи 438 ГК РФ либо принимает полностью (акцепт) либо отказывается. Нельзя часть предложения принять, а от другой части отказаться. Акцепт должен быть полным. Молчания со стороны покупателя не является акцептом.
По мнению автора, счета лучше использовать, когда приобретаемый товар не имеет высокой стоимости и сделка носит разовый характер, т.к. часто, в счете не указывают сроки передачи товара и переход права собственности. В этом случае, покупателю необходимо обратиться к статье 314 ГК РФ, где сказано о разумности срока, согласно которому, продавец обязан передать товар в семидневный срок с момента получения соответствующего требования. Также в счете не предусмотрен порядок замены товара ненадлежащего качества; возврат денежных средств; ответственность за нарушения сроков передачи, ассортимента товара; исчисления гарантийного срока; последствия передачи товара ненадлежащего качества; тара и упаковка и т.д.
На основании вышеизложенного, рекомендуется заключать договор в письменной форме, с обязательным указанием существенных условий. В договоре можно предусмотреть условие о его исполнении к определенному сроку, после которого покупатель теряет интерес к нему (ст. 457 ГК РФ). Заказанный к Новому году товар (например, в качестве подарков) и оплаченный, но поставленный после новогодних праздников, уже теряет свою актуальность, и покупатель вправе потребовать возврата ранее уплаченных денежных средств, а также возмещение в виде договорной неустойки, а при ее отсутствии, вправе взыскать проценты за пользования чужими денежными средствами и убытки (статьи 15, 393, 394, 395 ГК РФ).
Договор купли-продажи является консенсуальным, возмездным и двусторонним. Что понимается под фразой консенсуальный договор. Считается заключенным, когда стороны договорились по всем существенным условиям сделки. Исполнение договора возможно с отсрочкой либо в момент его заключения, т.е. товар, передается в момент заключения договора.
Возмездность договора – получение от другой стороны стоимости товара или наоборот, получение самого товара.
Под взаимностью понимается, следующее. Стороны имеют права и несут обязанности. Продавец обязан передать товар, а покупатель оплатить его. При невыполнении одной из сторон своих обязательств у другой стороны возникает право требовать надлежащего исполнения (ст. 307 ГК РФ).
По договору купли-продажи, товаром признаются любые вещи (движимые, недвижимые, индивидуально-определенные).
Стороны вправе заключить договор купли-продажи товаров, которые только будут созданы или приобретены продавцом.
Право собственности на товар, по общему правилу переходит в момент передачи его покупателю. Указывать моментом перехода прав собственности на товар после его оплаты (ст. 491 ГК РФ), автору видится неразумным, т.к. товар уже передан покупателю, но распоряжаться и отчуждать его он не вправе, т.к. товар еще принадлежит продавцу, а у покупателя находится на хранении. И при неоплате товара в срок, продавец вправе потребовать его возврата.
Право собственности на объекты недвижимости переходят на покупателя после государственной регистрации договора.
Продавец обязан передать товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением, когда покупатель соглашается принять товар, обремененный третьими лицами (ст. 460 ГК РФ). В противном случае покупатель вправе требовать расторжение договора и возмещения убытков.
Риск случайной гибели или повреждения товара также переходит в момент фактической передачи товара. Правда, надо отметить случай, когда заключается договор товара, который находится в пути. В этом случае, указанные риски переходят на покупателя в момент заключения договора, если иное не предусмотрено в самом договоре (ст. 459 ГК РФ).
Сторонами в договоре купли-продажи являются продавец и покупатель. На момент передачи товара покупателю, продавец должен является его собственником, за исключением договоров комиссии (ст. 990 ГК РФ), агентского договора (ст. 1005 ГК РФ) и по договору доверительного управления имуществом (ст. 1012ГК РФ).
Покупателем может быть любое лицо, которое становится собственником приобретаемого имущества. В данной работе автор не рассматривает покупателя как гражданина, который приобретает товар для собственных (личных, семейных, домашних) нужд, как это предусмотрено Федеральным законом «О защите прав потребителей». Договор купли-продажи рассматривается в рамках предпринимательской деятельности.
Передача товара покупателю считается исполненной в момент вручения товара непосредственно покупателю или указанному им лицу, если в договоре не предусмотрена обязанность доставки товара до покупателя; предоставление товара в распоряжение покупателя в месте нахождения товара; в момент сдачи товара первому перевозчику (ст. 458 ГК РФ). В месте с товаром продавец передает относящиеся к нему документы (технический паспорт, сертификат качества и т.п.).
При поставке товара, в тексте договора не всегда прописывают количество товара. В этом случае сторонам необходимо согласовать порядок определения количества товара (ст. 465 ГК РФ), т.к. при отсутствии в договоре количества или порядка согласований, договор считается не заключенным. Если продавец передал товар в меньшем количестве, то покупатель вправе не принимать товар и не оплачивать его. При оплате авансом (предоплата), покупатель вправе потребовать возврата денег и возмещение убытков (ст. 466 ГК РФ). При передаче товара в большем количестве, покупатель вправе принять товар, уведомив продавца об этом. Продавец в свою очередь должен распорядиться дальнейшей судьбой этого товара. Если продавец не распорядится в разумный срок излишне поставленным товаром, покупатель в праве принять его по цене установленной договором.
При передаче товара с нарушением условий по ассортименту (вид, модель, размер, цвет и т.п.) покупатель вправе отказаться от товара; потребовать заменить товары, либо принять товар.
Качество переданного товара должны быть предусмотрены в договоре. При отсутствии в договоре условий о качестве, товар передается пригодным для целей, для которых товар такого рода обычно используется, за исключением случаев, когда покупатель поставил продавца в известность о конкретных целях приобретения товара.
В договоре необходимо указывать гарантию качества товара, согласно которой в течение определенного срока товар будет отвечать предъявляемым к их качеству требованиям. При отсутствии договорной гарантии качества товара действует законная гарантия. Согласно которой, переданные товары должны соответствовать требованиям, предъявляемым к их качеству, в момент передачи товара, и должны быть пригодными для этих целей.
При передаче основного товара передаются комплектующие изделия, то гарантийный срок на изделия равен основному сроку (ст. 471 ГК РФ).
Течение гарантийного срока может быть приостановлено, когда товар не возможно использовать, из-за его недостатков, либо при отсутствии необходимой документации.
При законной гарантии на товар обязанность доказывания недостатков лежит на покупателе, при договорной гарантии, уже обязанность продавца доказать, что недостатки возникли после передачи товара покупателю (ст. 476 ГК РФ).
Покупателю надо иметь в виду, что проверить качество товара в сроки, предусмотренные статьей 477 ГК РФ. При законной гарантии, это в разумный срок, в зависимости от свойств товара, но в пределах двух лет. При договорной гарантии – в пределах гарантийного срока.
Комплектность товара (ст. 478 ГК РФ) представляет собой совокупность основных и комплектующих изделий, используемых по общему назначению. Покупателю надо помнить, что заменить товар или его доукомплектовать, возможно, если своевременно известить об этом продавца.
Товар передается, если это предусмотрено договором или, если это требуется по характеру товара, в таре или упаковке, которая обеспечивает сохранность товара при транспортировке и хранении. При отсутствии надлежащей тары или упаковки покупатель вправе потребовать заменить тару (упаковку) либо потребовать замены товара, как ненадлежащего качества (ст. 482 ГК РФ), либо отказаться от договора.
При получении товара покупателем ненадлежащего качества, он должен надлежащим образом известить продавца в срок, предусмотренный договором, либо при отсутствии данного условия, то в разумный срок. В противном случае, продавец вправе отказать покупателю в его требованиях, за исключением случаев, когда продавец знал или должен быть знать, что передаваемый товар не соответствует условиям договора.
По договору купли-продажи (поставки) товара, покупатель обязан принять товар, за исключением случаев, когда товар передается с недостатками, которые носят существенный характер либо когда продавец в предусмотренный срок не доукомплектовывает ранее переданный товар.
Самовывоз товара. Задача покупателя обеспечить направление своего представителя (при необходимости и транспортное средство) к продавцу для вывоза товара.
При доставке продавцом товара к покупателю, последний обязан обеспечить принятия товара уполномоченными лицами.
При отсутствии указаний в договоре условий по передаче товара, обязательства продавца считаются выполненными в момент передачи товара перевозчику (ст. 458 ГК РФ).
В случае отказа покупателя принять товар, у продавца есть право в судебном порядке обязать покупателя принять товар и понесенных расходов (хранение, перевозка). Также продавец при отказе покупателем принять товар, что повлекло расторжение договора, вправе требовать возмещения убытков.
Договор купли-продажи возмездный, соответственно, у покупателя возникает обязанность оплатить товар по цене, указанной в договоре (ст. 486 ГК РФ). При отказе оплатить товар в сроки, предусмотренные договором, продавец вправе потребовать уплатить ему договорную неустойку (ст. 330 ГК РФ), а при ее отсутствии проценты за пользования чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). Договорная неустойки должна быть в письменной форме (ст.331 ГК РФ). Преимущества такай неустойки в том, что продавец не обязан ее доказывать (ст. 330 ГК РФ). Также, согласно статьям 15 и 393 ГК РФ покупатель по требованию продавца возмещает последнему убытки.
Если стороны договора предусмотрели оплату товара в предварительной форме (ст. 487 ГК РФ), и покупатель не исполняет свои обязательства, то покупатель вправе отказаться от передачи товара.
При оплате товара в кредит (ст. 823 ГК РФ), т.е. оплата с отсрочкой платежа или рассрочкой, товар оплачивается покупателем в указанные сроки. При отсутствии в договоре конкретных сроков оплаты, покупатель должен оплатить в разумный срок после получения товара (ст. 488 ГК РФ). По истечению данного срока, к сожалению, понятия разумного срока законодателем не прописано. Имеется в виду, что кредитор самостоятельно предлагает и указывает должнику разумный срок для выполнения обязательства. При неисполнении предоставленного срока, должник обязан исполнить свое обязательство в семидневный срок, с момента получения соответствующего требования (ст. 314 ГК РФ).
Неисполнения покупателем обязанности по оплате, проданного в кредит, дает право продавцу требовать оплаты, либо возврата товара. Также, при отсутствии соглашения о договорной неустойку, дает право продавцу требовать уплаты процентов, предусмотренные статьей 395 ГК РФ.
При передаче товара в кредит, если стороны не указали обратное, то считается, что товар, переданный в кредит, находится в залоге у продавца, который вправе обратить на него взыскание. И продавец пользуется преимущественным правом перед другими кредиторами.
Договор поставки
Все вышесказанное также относится к договору поставки, который является разновидностью договора купли-продажи.
Субъектный состав договора поставки выступают коммерческие организации или индивидуальные предприниматели. Передаваемый товар используется в предпринимательской деятельности, в том числе товар, приобретаемый для обеспечения деятельности предприятия (мебель, канцелярские товары и т.п.). В последнем случае, товар приобретается, как правило, по договору купли-продажи.
Важно обратить внимание на следующее. Когда сторона получила подтверждение (акцепт) от другой стороны, но на иных условиях, обязана сообщить о том, принимает она эти условия или нет, т.к. в противном случае она несет неблагоприятные последствия для себя. Такие как возмещения убытков, которые образовались у другой стороны, не получившей во время ответ. В договоре поставке необходимо прописывать условия о сроках передачи товара покупателю. При отсутствии указания на срок поставки, то поставка осуществляется по правилам статьи 314 ГК РФ, о чем было сказано выше. Если постава осуществляется в течение срока действия договора важно указать период поставки (ст. 508 ГК РФ). При отсутствии указаний на срок, действует общее правило. Согласно которому поставка осуществляется равными партиями помесячно.
Поставка товара должна осуществляться путем отгрузки товаров покупателю или лицу (грузополучателю), на которого указал покупатель. В этом случае, покупатель должен предоставить поставщику отгрузочную разнарядку. При непредставлении данного документа, поставщик вправе либо отказаться от договора, либо приостановить отгрузку.
Если срок действия договора говорит о долгосрочном характере договорных отношений и при недопоставки части товара, если иное не оговорено сторонами в договоре, поставщик обязан при следующей поставке восполнить недопоставленное количество товаров (ст. 511 ГК РФ). В противном случае к нему может быть применена мера ответственности как возмещение убытков или взыскание неустойки. Неустойка взыскивается до фактического исполнения обязательства, если иное не оговорено законом или договором (ст. 521 ГК РФ).
При поставке товара в меньшем количестве, чем это предусмотрено договором, либо при передаче товара ненадлежащего качества и при отказе в указанные покупателем сроки допоставить или заменить товар, дает право покупателю приобрести аналогичный товар у другого лица с отнесением всех разумных расходов на поставщика (ст. 520 ГК РФ). Также покупатель вправе отказаться от оплаты некачественного товара, а если они уже оплачены, то требовать возврата денежных средств. Согласия поставщика на вышеназванные требования не требуется.
Когда покупатель получил товар, от которого он хочет отказаться (не соответствие качеству, ассортименту, комплектности), то он обязан обеспечить сохранность поставленному товару и уведомить поставщика о своем отказе от принятия товара и указать причину. В этом случае, поставщик должен вывезти товар в разумный срок или иным способом распорядиться им. В противном случае покупатель вправе самостоятельно реализовать товар с отнесением на поставщика понесенным им расходов. Обращаю внимание покупателей на статью 514 ГК РФ, которая предоставляет право поставщику, в случае отказа покупателя о принятии товара на ответственное хранение, требовать с покупателя полной оплаты за товар.
Нарушение одной из сторон существенный условия договора, дает право другой стороне на одностороннее расторжение договора. Для поставщика это неоднократное нарушение сроков поставки или передача некачественного товара. Для покупателя это неоднократное нарушение сроков оплаты (ст. 523 ГК РФ). Потерпевшая сторона вправе требовать с виновника возмещения убытков, связанных с расторжением договора (ст. 453 ГК РФ).
Стороны договора поставки
Поставщик в договоре поставки - сторона договора, которая обязуется предоставить покупателю в обусловленный срок товар. На стороне поставщика по договору поставки, как правило, выступают коммерческие организации и граждане-предприниматели.
Покупатель - сторона договора поставки, которая обязуется принять и оплатить поставленный товар. В качестве покупателя могут выступать любые лица (за исключением граждан, приобретающих товары для бытовых нужд), однако чаще всего это такой стороной договора поставки выступают предпринимателя (индивидуальные и коллективные).
Государство также может выступать покупателем в качестве стороны договора поставки (например, приобретая товары в государственный резерв), что чаще всего оформляется договором поставки товара для государственных нужд или государственным контрактом на поставку товара.
В остальном, ГК РФ не содержит определенных требований к субъектному составу договора поставки или ответственности по договору поставки.
Ответственность по договору поставки описывается сторонами в специальном разделе договора "Ответственность сторон", в котором содержатся условия и нормы права ГК РФ, описывающие ответственность покупателя и поставщика по договору.
Договор как средство регулирования отношений не может существовать без прав и обязанностей, которыми наделяются лица, его заключившие. Исходя из анализа норм ГК РФ о договоре купли-продажи и договоре поставки, основными правами и обязанностями сторон договора поставки являются:
Основные обязанности поставщика:
- передача в обусловленный срок или сроки товаров покупателю (или указанному им лицу) в количестве, ассортименте, по цене и качества, предусмотренного договором поставки с соблюдением условия о комплектности товара, а также передача относящихся к товару документов (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором;
- обязанность передать товар и (или) в упаковке (если иное не предусмотрено договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства);
- доставка товаров (если это предусмотрено договором);
- страхование товара (если данная обязанность предусмотрена договором).
Основные права поставщика:
- требовать оплаты поставленных товаров покупателем, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров (если таковые не определены договором); право требовать в определённый срок предоставление отгрузочной разнарядки (если товар поставляется не покупателю, а указанным им лицам (получателям)).
Основные обязанности покупателя:
- принятие поставленных товаров и их оплата;
- обязанность известить поставщика о нарушении условий договора поставки о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и (или) об упаковке товара в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено исходя из характера и назначения товара; страхование товара (если данная обязанность предусмотрена договором);
- осмотр принятых товаров в срок, определённый законом, иными правовыми актами, договором поставки и обычаями делового оборота;
- проверить количество и качество принятых товаров;
- осуществление выборки товаров (если данный порядок предусмотрен соглашением сторон);
- обязанность возвратить многооборотную тару поставщику (если иное не предусмотрено договором поставки).
Основные права покупателя:
- право требовать от поставщика надлежащего исполнения всех его обязанностей, предусмотренных законом, иными правовыми актами, договором поставки и обычаями делового оборота;
- давать поставщику отгрузочные разнарядки (если данное право предусмотрено договором поставки);
- при поставке товаров ненадлежащего качества предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 475 ГК РФ, при условии соблюдения условий статьи 518 ГК РФ;
- при поставке товаров с нарушением условий договора поставки, требований закона, иных правовых актов либо обычно предъявляемых требований к комплектности предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 480 ГК РФ, при условии соблюдения условий статьи 519 ГК РФ;
- приобрести у других лиц не поставленные поставщиком товары, либо не замененные им недоброкачественные товары, либо недоукомплектованные им товары с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение (статья 520 ГК РФ).
Характеристику прав и обязанностей сторон договора поставки следует начать с обязанностей сторон по приёму-передаче поставленных товаров, поскольку, исходя из понятия договора поставки, содержащегося в статье 506 ГК РФ, данные обязанности являются основными.
В какой момент товар считается переданным (принятым)? Каким образом осуществляется его передача (приёмка)?
Для ответа на данные вопросы необходимо осуществить анализ норм ГК РФ: В соответствии со ст. 458 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент:
- вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара;
- предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу в месте нахождения товара. Товар считается предоставленным в распоряжение покупателя, когда к сроку, предусмотренному договором, товар готов к передаче в надлежащем месте и покупатель в соответствии с условиями договора осведомлен о готовности товара к передаче. Товар не признается готовым к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным образом.
Данное правило (относительно момента передачи) не императивно, поскольку сторонам предоставлено право договором предусмотреть иное, это правило применяется к таким основным моделям поставки, как выборка и доставка товара, о которых речь будет идти позже. Но существует ещё и третья модель, по которой стороны могут исполнить свои обязательства: в соответствии с п. 2. ст. 458 ГК РФ в случаях, когда из договора купли-продажи не вытекает обязанность продавца по доставке товара или передаче товара в месте его нахождения покупателю, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю, если договором не предусмотрено иное. Таким образом, по третьей модели поставки товар поставляется с участием перевозчиков или организаций связи, и он считается переданным с момента его передачи перевозчику либо организации связи. Опять же данная норма носит диспозитивный характер, и стороны могут предусмотреть иной момент исполнения обязательств по поставке товара.
В соответствии со ст. 509 ГК РФ поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя. В случае, когда договором поставки предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке (передаче) товаров получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка (передача) товаров осуществляется поставщиком получателям, указанным в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику определяются договором. Если срок направления отгрузочной разнарядки договором не предусмотрен, она должна быть направлена поставщику не позднее чем за тридцать дней до наступления периода поставки. Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право либо отказаться от исполнения договора поставки, либо потребовать от покупателя оплаты товаров. Кроме того, поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки.
Таким образом, договором может быть предусмотрено, что поставка товаров может осуществляться не самому покупателю, а получателям, указанным им, при этом определяется порядок дачи указаний поставщику относительно таких поставок, а также неблагоприятные последствия для покупателя, если он нарушает такой порядок. При поставке товаров по отгрузочным разнарядкам права и обязанности относительно такой поставки возникают только у поставщика и покупателя, а получатель товара при этом, не являясь стороной договора, не вправе предъявлять какие-либо требования к поставщику, как и поставщик не вправе предъявлять требования к получателю товара.
В качестве примера, подтверждающего данное утверждение можно привести Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 23 января 2006 г. № Ф09-4534/05-С5 и Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 27 июля 2006г. по делу № А43-27830/2005-23-837 (см. приложение № 1и № 2).
Данное обстоятельство следует иметь ввиду, при возникновении споров относительно выполнения обязательств сторонами договора поставки товаров.
По какой же схеме стороны могут исполнить свои обязательства, предусмотренные договором поставки товаров?
Статьёй 510 ГК РФ предусмотрено, что обязательства сторон договора по приёму-передаче товара могут быть исполнено путём доставки товара покупателю (получателю): доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях. В случаях, когда в договоре не определено, каким видом транспорта или на каких условиях осуществляется доставка, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров принадлежит поставщику, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.
Таким образом, законодателем установлено, что доставка товара осуществляется транспортом, предусмотренным договором поставки, а в случае отсутствия такого условия транспортом, выбранным продавцом. В отношении условий поставки товара действует такое же правило. На практике зачастую возникают проблемы относительно таких условий, так как если договором такие условия не предусмотрены, то поставщик может злоупотребить правом, предоставленным ему п. 1 ст. 510 ГК РФ. Имеет ли это значение? Да имеет, притом существенное, так как это влияет на условие о цене в договоре, потому как зачастую стоимость доставки включается в цену товара. Каким же образом разрешается данная проблема на практике?
Разрешая споры, связанные с доставкой товаров, следует иметь ввиду, что если договором не предусмотрено, каким видом транспорта и на каких условиях доставляется товар и в связи с этим выбор вида транспорта и условий доставки осуществляется поставщиком (пункт 1 статьи 510 ГК РФ), расходы по доставке распределяются между сторонами в соответствии с договором.
Если порядок распределения транспортных расходов по доставке товара договором не установлен, суд путем толкования условий такого договора должен выяснить действительную волю сторон с учетом практики их взаимоотношений. В качестве примера можно рассмотреть Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12 апреля 2006 г. № Ф08-689/06.
Если между сторонами отсутствует соглашение относительно условий доставки товаров и вида транспорта, которым они доставляются, и стороны не согласовали порядок определения таких условий, в первую очередь будет установлено: является ли такая поставка междугородней или она осуществляется в пределах одного города. Данные признаки позволят судить о том, что злоупотребляет ли своим правом поставщик при выборе вида транспорта или нет, то есть в случае, если поставка осуществляется в пределах одного города, а поставщик выбирает не самый приемлемый в данном случае транспорт – автомобильный, а авиационный или железнодорожный, то налицо злоупотребление правом. Суд, принимая такой спор к рассмотрению, может принять во внимание положение п. 2 ст. 10 ГК РФ и отказать в защите принадлежащего права. Либо же в договоре может отсутствовать прямое условие о том, что покупатель оплачивает стоимость доставки товара, но при этом в пункте договора об оплате указывается, что в стоимость товара входит компенсация всех издержек поставщика по передаче товара покупателю. А такими издержками, как правило, являются: расходы по доставке товара, его страхованию, уплата обязательных платежей в отношении передаваемого товара и так далее. Учитывая положения такого пункта договора, суд придёт к выводу, что расходы по доставке несёт продавец.
Таким образом, в отношении условий доставки и транспорта, которым она осуществляется, права поставщика законодателем определены шире, чем права покупателя, но, несмотря на данное обстоятельство, продавец имеет не так много возможностей для того, чтобы остаться безнаказанным за злоупотребление такими правами.
Исходя из анализа норм ГК РФ и судебной практики, можно сделать вывод, что при заключении договора поставки сторонам необходимо согласовать условия договора, касающиеся порядка поставки товара, вида транспорта и распределения расходов по оплате доставки для того, чтобы избежать возникновения споров в будущем.
Рассматривая положения ГК РФ о порядке передачи поставляемых товаров покупателю, необходимо рассмотреть ещё одну модель: в соответствии с п. 2 ст. 510 ГК РФ договором поставки может быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (выборка товаров).
Таким образом, вторая модель, по которой осуществляется передача товара по договору поставки – выборка товаров. В какой же срок осуществляется выборка товаров?
В соответствии со вторым абзацем п. 2 ст. 510 ГК РФ, если срок выборки не предусмотрен договором, выборка товаров покупателем (получателем) должна производиться в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров. Разумный срок устанавливается с учётом того, сколько времени требуется для получения покупателем (получателем) уведомления о готовности товара к передаче (в зависимости от способа извещения: факсимильным, телеграфным сообщением или почтовым), для прибытия представителя покупателя (получателя) в место нахождения поставщика, а также иные обстоятельства (погодные, дорожные условия и так далее). При определении характера таких условий и степени их влияния на исполнение обязательств сторонами договора могут возникнуть споры, чтобы избежать их, необходимо при заключении договора предусматривать конкретные сроки осуществления выборки.
Таким образом, поставщик и покупатель могут исполнить свои обязанности по передаче и принятию поставляемого товара по двум основным моделям: по модели доставки товара в местонахождение покупателя (получателя) и по модели выборки – передачи товара в месте нахождения поставщика. Существует ещё одна модель – доставка товара с участием лиц, не являющихся стороной договора поставки – перевозчиков и организаций связи. На практике последняя названная модель применяется, если в договоре отсутствуют положения, позволяющие установить наличие прав и обязанностей сторон, характерных для доставки в местонахождение покупателя (получателя) или выборки товаров.
Таким образом, в силу того, что законодателем и судебной практикой прямо не определены последствия, возникающие в случае отсутствия соглашения сторон по перечисленным выше условиям поставки, а используется критерий разумности (в отношении срока), а также учёт деловых обыкновений (в отношении распределения расходов по доставке), то сторонам необходимо при заключении договора поставки наряду с существенными условиями договора, согласовать условия о сроках поставки (выборки) товаров, виде транспорта, которым осуществляется доставка, условия о том, какая из сторон несёт расходы по оплате стоимости доставки товаров, чтобы избежать возникновения разногласий в будущем.
Принимая во внимание то, что договор поставки, как правило, регулирует долгосрочные отношения, способствует стабилизации хозяйственных связей, стороны должны предусмотреть поставку товаров в период действия договора партиями в соответствии с определёнными периодами.
Каким же образом определяются такие периоды, если соглашением сторон условие о периодах поставки не предусмотрено?
В соответствии со ст. 508 ГК РФ в случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота. Наряду с определением периодов поставки в договоре поставки может быть установлен график поставки товаров (декадный, суточный, часовой и т.п.). При этом с согласия покупателя товары могут быть поставлены досрочно. Товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счёт количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде.
В случае досрочной поставки товара покупателю (с его согласия) судебной практикой установлено, что порядок оплаты товара в данном случае не изменяется: оплата стоимости товара осуществляется в соответствии с условиями договора (предоплата или оплата в течение определённого периода времени с момента фактического получения и принятия товара покупателем), но как же быть в случае, когда товар поставляется досрочно без согласия покупателя? Анализ судебной практики и положений ГК РФ позволяет сделать вывод, что в силу положений ст. 514 ГК РФ покупатель в данном случае обязан принять товар на ответственное хранение и уведомить поставщика о том, что он отказывается от принятия товара. Поставщик при этом обязан вывезти товар или распорядиться им в разумный срок. Если поставщик в этот срок не распорядится товаром, покупатель вправе реализовать товар или возвратить его поставщику. Необходимые расходы, понесенные покупателем в связи с принятием товара на ответственное хранение, реализацией товара или его возвратом продавцу, подлежат возмещению поставщиком.
Исходя из изложенного, можно сделать вывод, что если договором стороны не предусмотрели периоды поставки товаров, законодатель установил порядок их определения. Также законодателем предоставлена возможность досрочной поставки с согласия покупателя и установлены правовые последствия, наступающие при несоблюдении правила о таком согласии.
Таким образом, хотя законом условие о периодах поставки товаров и не отнесено к разряду существенных, а потребности каждого покупателя в товарах и возможности каждого поставщика по их поставкам не могут быть определены по какому-либо шаблону, и они варьируются от количества товаров по одноразовой поставке до значительного объёма товаров, поставляемых несколько раз за один календарный день, то положение ст. 508 ГК РФ не может гарантировать разрешение спора между сторонами без участия судебных органов, поэтому при заключении договора стороны должны такое условие согласовать: составить график поставок, например, в противном случае могут возникнуть основания для споров.
Таким образом, были рассмотрены вопросы, касающиеся в большей степени обязанностей поставщика по передаче товара. С данными обязанностями поставщика в договоре поставки тесно связаны обязанности покупателя (получателя) по принятию поставляемых товаров. Каким же образом осуществляется принятие поставленных товаров покупателем? Что в обязательном порядке должен осуществить покупатель, чтобы считаться надлежащим образом исполнившим данную обязанность?
В соответствии со ст. 513 ГК РФ покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.
Принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика.
В случае получения поставленных товаров от транспортной организации покупатель (получатель) обязан проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта (п. 3 ст. 513 ГК РФ).
В статье 513 ГК РФ даны лишь общие понятия относительно порядка принятия товара покупателем (получателем): осмотр товаров, проверка качества и количества поставленных товаров, уведомление поставщика о несоответствиях или недостатках товара. Законодатель в данном случае применяет отсылочную и бланкетную норму. Каким образом регулируется порядок принятия товара покупателем (получателем)?
На основании пункта 2 статьи 513 ГК РФ покупатель (получатель) обязан проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота.
При разрешении споров следует учитывать, что порядок проверки качества товаров может быть предусмотрен обязательными требованиями государственных стандартов (п. 1 ст. 474 ГК РФ). В этих случаях проверка качества товаров, осуществляемая покупателем, должна соответствовать таким требованиям.
Таким образом, порядок принятия поставленных товаров покупателем (получателем) регулируется:
- ГК РФ;
- требованиями государственных стандартов, установленными нормативными правовыми актами (например, ФЗ «О техническом регулировании» от 27 декабря 2002 г, № 184-ФЗ);
- обычаями делового оборота;
- договором.
Для того чтобы проанализировать порядок регулирования процесса приёмки поставленных товаров покупателем (получателем), необходимо рассмотреть такое регулирование отдельно по каждому виду источников регулирования:
ГК РФ содержит нормы, регулирующие порядок принятия поставленных товаров покупателем (получателем) не только в параграфе 3 (нормы о поставке товаров) главы 30, но и в параграфе 1 (нормы о купле-продаже) данной главы.
В соответствии со статьёй 513 ГК РФ Покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки. В число таких действий входит, прежде всего, осмотр принимаемых покупателем товаров в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. В этот же срок покупатель должен проверить количество и качество товаров в определенном порядке и в случае выявления несоответствия товаров условиям договора или обнаружения недостатков товаров незамедлительно письменно уведомить об этом поставщика.
Детально в ГК РФ не регламентируется порядок принятия товара. Как правило, стороны включают в условие договора порядок принятия товара, а также сроки уведомления поставщика о нарушении им условий договора. Иногда стороны договора поставки предусматривают в договоре условия о порядке принятия товаров, уведомления поставщика о поставке товара с нарушением условий договора, содержащиеся в ранее действовавшей Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 15.06.65 № П-6, и Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 25.04.66 № П-7. Далее – «Инструкция П-6» и «Инструкция П-7».
Как отмечает В.В. Котов, данные нормативные документы были приняты ещё в советское время, но, могут применяться к отношениям сторон и сейчас, если они это предусмотрели договором.
Для того чтобы выявить проблемы, вытекающие из применения к отношениям сторон договора поставки положений Инструкции П-6, Инструкции П-7, необходимо обратиться к судебной практике.
Постановлением ФАС Волго-Вятского округа от 12.12.2006г. по делу № А28-3431/2006-96/4 решение от 28.04.2006г. Арбитражного суда Кировской области оставлено без изменения и постановление от 30.08.2006г. Второго арбитражного апелляционного суда по делу № А28-3431/2006-96/4 без изменения и без удовлетворения кассационная жалоба покупателя, о взыскании с поставщика убытков, вызванных поставкой товара с нарушением условия о его количестве, поскольку акт о выявленной недостаче товара был составлен покупателем с нарушением условий его составления, предусмотренных Инструкцией П-6, Инструкцией П-7.
Постановлением ФАС Дальневосточного округа от 17.01.2006г. № Ф03-А73/05-1/4139 решение от 15.07.2005 по делу № А73-1761/2005-28 Арбитражного суда Хабаровского края оставлено без изменения, кассационная жалоба покупателя - без удовлетворения, поскольку в составленном акте о наличии недостатков товара отсутствовали данные об участии представителя поставщика в осмотре товара ненадлежащего качества.
Постановлением ФАС Волго-Вятского округа от 14 января 2005 г. № А43-6320/2004-4-199 решение от 19.07.2004 и постановление апелляционной инстанции от 09.11.2004 Арбитражного суда Нижегородской области по делу № А43-6320/2004-4-199 оставлено без изменения, кассационная жалоба покупателя - без удовлетворения, поскольку покупатель обнаружив товар ненадлежащего качества, не известил об этом поставщика, не приостановил дальнейшую приемку продукции и не вызвал для участия в ее продолжении представителя поставщика для оформления результатов приемки двухсторонним актом, а договором поставки было предусмотрено, что порядок приёмки товара регулируется Инструкцией П-7.
Таким образом, исходя из анализа судебной практики можно сделать вывод о том, что стороны договора поставки, применяя к своим отношениям по приёмке товара положения Инструкции П-6 и Инструкции П-7, детально регламентируют порядок приёмки поставляемых товаров по количеству, качеству и комплектности, но положения этих ранее действовавших нормативных актов не учитывают специфики взаимоотношений сторон договора поставки и характер их деловых отношений в современных условиях, поэтому сторонам целесообразнее формировать собственные условия приёмки товаров с учётом всех особенностей их взаимоотношений и указывать их в тексте договора.
При этом, порядок приёмки товаров, установленный данными нормативными актами советского периода, очень громоздкий и требует соблюдения значительного количества условий, нарушение хотя бы одного из которых лишает полностью или частично права сторону, допустившую таковое, на защиту своих прав.
Сложившаяся за годы применения положений по приёмке поставленных товаров вышеупомянутых инструкций судебная практика показывает, что несоблюдение покупателем даже несущественных формальностей процедуры приемки приводит к отказу в исковых требованиях по поводу ненадлежащей поставки или отклонению доводов ответчика против иска.
Одной из основных обязанностей покупателя является обязанность по оплате поставленных товаров.
В соответствии со статьёй 516 ГК РФ Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.
Если в договоре предусмотрена предварительная оплата товаров (до их передачи продавцом), то стороны, указывая срок платежа, могут обусловить конкретную дату передачи товаров, исчисляемую со дня поступления денежной суммы на счет поставщика. В случае отсутствия в договоре условий о предварительной оплате товаров, о порядке оплаты товаров, проданных в кредит, в т.ч. с рассрочкой платежа, оплата в соответствии с п. 1 ст. 486 ГК РФ осуществляется непосредственно после передачи. Термин «непосредственно» можно трактовать как незамедлительно, в кратчайший возможный срок.
Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями. При расчетах за товар платежными поручениями, когда иные порядок и форма расчетов, а также срок оплаты товара соглашением сторон не определены, покупатель должен оплатить товар непосредственно после получения и просрочка с его стороны наступает по истечении предусмотренного законом или в установленном им порядке срока на осуществление банковского перевода, исчисляемого со дня, следующего за днем получения товара покупателем (получателем). В соответствии с п. 2 ст. 516 ГК РФ если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты либо не оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя.
В соответствии с данной нормой возникает вопрос о том, являются ли получатель и покупатель солидарными должниками по оплате товара перед поставщиком? Из анализа судебной практики можно сделать вывод, что покупатель и получатель не являются солидарными должниками по оплате поставленного товара, поскольку отсутствует множественность лиц в данном обязательстве.
Поэтому оплату товаров, поставленных по договору поставки, поставщик в случае неоплаты их получателем, указанным покупателем, вправе требовать только от покупателя, поскольку именно он является стороной в данном обязательстве.
Если же товар поставляется отдельными частями, входящими в комплект, оплата товаров покупателем производится после отгрузки (выборки) последней части, входящей в комплект, если иное не установлено договором (п. 3 ст. 516 ГК РФ).
Что касается дополнительных обязанностей сторон договора поставки, касающихся страхования товара, возврата многооборотной тары, доставки товара и т.д., то такие отношения урегулированы диспозитивно Гражданским кодексом РФ: стороны могут предусмотреть такие обязанности в договоре, могут и не предусмотреть.
Таким образом, в ходе комплексного анализа норм действующего законодательства РФ, судебной практики и научных трудов, относительно основных прав и обязанностей поставщика и покупателя по договору поставки можно сделать вывод, что пробелы в действующем законодательстве имеются, в частности, законодателем не урегулирован детально порядок приёма товара, проверка его на предмет соответствия условиям договора. Гражданский кодекс РФ содержит лишь общие положения, касающиеся такого порядка, поэтому очень широкое применение в регулировании отношений сторон по принятию товаров покупателем (получателем) получил метод договорного регулирования.
Ответственность сторон по договору поставки
В соответствии со статьёй 460 ГК РФ продавец (поставщик) обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц.
Данная обязанность имеет существенное значение, поскольку наличие прав третьих лиц на поставленные товары может ограничить права покупателя, и он может лишиться того, на что рассчитывал или мог рассчитывать при заключении договора поставки.
Как последствие может возникнуть изъятие товара у покупателя по основаниям, возникшим до момента передачи поставщиком покупателю.
Неисполнение продавцом обязанности, предусмотренной статьёй 460 ГК РФ, дает покупателю право требовать уменьшения цены товара либо расторжения договора купли-продажи, если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар (п. 1 ст. 460 ГК РФ).
Статьёй 461 ГК РФ устанавливается ответственность поставщика в случае, если он передаёт покупателю товар, обременённый правами третьих лиц, в результате чего товар был изъят у покупателя:
при изъятии товара у покупателя третьими лицами по основаниям, возникшим до исполнения договора купли-продажи, продавец обязан возместить покупателю понесенные им убытки, если не докажет, что покупатель знал или должен был знать о наличии этих оснований. При этом соглашение сторон об освобождении продавца от ответственности в случае истребования приобретенного товара у покупателя третьими лицами или о ее ограничении недействительно.
В случае возникновении ситуации, при которой поставленный товар может быть изъят у покупателя, для покупателя возникают дополнительные обязанности, установленные статьёй 462 ГК РФ:
Если третье лицо по основанию, возникшему до исполнения договора купли-продажи, предъявит к покупателю иск об изъятии товара, покупатель обязан привлечь продавца к участию в деле, а продавец обязан вступить в это дело на стороне покупателя.
Непривлечение покупателем продавца к участию в деле освобождает продавца от ответственности перед покупателем, если продавец докажет, что, приняв участие в деле, он мог бы предотвратить изъятие проданного товара у покупателя, при этом продавец, привлеченный покупателем к участию в деле, но не принявший в нем участия, лишается права доказывать неправильность ведения дела покупателем.
В соответствии со статьёй 466 ГК РФ, если продавец передал в нарушение договора покупателю меньшее количество товара, чем определено договором, покупатель вправе, если иное не предусмотрено договором, либо потребовать передать недостающее количество товара, либо отказаться от переданного товара и от его оплаты, а если товар оплачен, потребовать возврата уплаченной денежной суммы.
В соответствии со статьёй 468 ГК РФ при передаче продавцом предусмотренных договором товаров в ассортименте, не соответствующем договору, покупатель вправе отказаться от их принятия и оплаты, а если они оплачены, потребовать возврата уплаченной денежной суммы.
Если продавец передал покупателю наряду с товарами, ассортимент которых соответствует договору, товары с нарушением условия об ассортименте, покупатель вправе по своему выбору:
- принять товары, соответствующие условию об ассортименте, и отказаться от остальных товаров;
- отказаться от всех переданных товаров;
- потребовать заменить товары, не соответствующие условию об ассортименте, товарами в ассортименте, предусмотренном договором;
- принять все переданные товары.
При отказе от товаров, ассортимент которых не соответствует условию договора купли-продажи, или предъявлении требования о замене товаров, не соответствующих условию об ассортименте, покупатель вправе также отказаться от оплаты этих товаров, а если они оплачены, потребовать возврата уплаченной денежной суммы (п. 1 ст. 468 ГК РФ).
Важной обязанностью поставщика является обязанность по передаче товаров надлежащего качества. При несоблюдении поставщиком данной обязанности в соответствии со статьёй 518 ГК РФ у покупателя возникает право предъявить поставщику требования, предусмотренные статьёй 475 ГК РФ (за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества), а именно покупатель вправе потребовать:
- соразмерного уменьшения покупной цены;
- безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;
- возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.
При этом, в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору:
- отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;
- потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.
В случаях поставки товаров с несоблюдением условий о его комплектности покупатель вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 480 ГК РФ, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о некомплектности поставленных товаров, без промедления доукомплектует товары либо заменит их комплектными товарами:
- соразмерного уменьшения покупной цены;
- доукомплектования товара в разумный срок.
При этом, если продавец в разумный срок не выполнил требования покупателя о доукомплектовании товара, покупатель вправе по своему выбору:
- потребовать замены некомплектного товара на комплектный;
- отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной денежной суммы.
Для защиты прав покупателя и минимизации размера убытков, законодатель предоставил покупателю дополнительные права, предусмотренные статьёй 520 ГК РФ:
- если поставщик не поставил предусмотренное договором поставки количество товаров либо не выполнил требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в установленный срок, покупатель вправе приобрести непоставленные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение.
Рассматривая нарушения условий договора покупателем, следует начать с нарушения обязанностей по проверке качества товара. Как уже было написано ранее, покупатель обязан при приёмке поставленного товара проверить его качество. Несоблюдение данной обязанности влечёт для покупателя неблагоприятные последствия, а именно:
- невозможность доказать наличие вины поставщика в нарушении условий договора поставки.
За неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами договора поставки может быть установлена неустойка. В отношении неустойки за недопоставку или просрочку поставки товаров законодателем определены некоторые особенности:
Установленная законом или договором поставки неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором (статья 521 ГК РФ).
Таким образом, воспроизводится известный ранее действовавшему законодательству о поставках принцип суммирования, согласно которому обязательство поставки товаров в каждом периоде складывается из двух обязательств: первое относится к данному периоду, а второе - к предыдущему (восполнение недопоставленного). При этом уплата поставщиком неустойки за невыполнение обязанности по передаче товаров в установленный договором срок не освобождает от обязанности восполнить недопоставленное количество в натуре в следующем периоде либо в иные сроки, предусмотренные договором.
В данном случае в соответствии со статьёй 521 ГК РФ неустойка со стоимости недопоставленных в предыдущем периоде товаров взыскивается вторично, если они не переданы покупателю, так как количество товаров, не переданное покупателю в предыдущем периоде, прибавляется к товару, который должен быть передан в следующем периоде (в следующий частный срок), и с этого количества при невыполнении обязательства начисляется неустойка.
Таким образом, неустойка взыскивается неоднократно до фактического исполнения обязательства в пределах срока действия договора, если иное не предусмотрено договором.
Ранее действовавшее законодательство предусматривало многочисленные основания уплаты неустойки за нарушение договора поставки. С принятием части второй ГК РФ сфера применения законной неустойки резко сузилась. Под законной неустойкой (ст. 332 ГК РФ) понимается неустойка, установленная законом. Примером законной неустойки может являться уплата процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). Причем кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки независимо от того, предусмотрена она договором или нет.
Договорная неустойка в поставке обычно устанавливается в виде пени за просрочку поставки (и платежа) и штрафа за нарушения условий о качестве (а также комплектности и упаковке) товара.
Как правовое последствие нарушения одной из сторон своих обязательств, предусмотренных договором поставки, законодателем допускается односторонний отказ от исполнения договора поставки. В соответствии со статьёй 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон. При этом пункты второй и третий статьи 523 ГК РФ конкретизируют, когда нарушения обязанностей сторон являются существенными:
Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях:
- поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;
- неоднократного нарушения сроков поставки товаров.
Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях:
- неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;
- неоднократной невыборки товаров.
При этом договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.
Для договора поставки законодателем предусмотрены особые правила исчисления убытков при расторжении договора вследствие нарушения обязательств сторонами:
Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства покупателем продавец продал товар другому лицу по более низкой, чем предусмотренная договором, но разумной цене, продавец может предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
Если после расторжения договора по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2 ст. 524 ГК РФ, не совершена сделка взамен расторгнутого договора и на данный товар имеется текущая цена, сторона может предъявить требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора.
Текущей ценой признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. Если в этом месте не существует текущей цены, может быть использована текущая цена, применявшаяся в другом месте, которое может служить разумной заменой, с учетом разницы в расходах по транспортировке товара.
При этом удовлетворение требований, указанных выше не освобождает сторону, не исполнившую или ненадлежаще исполнившую обязательство, от возмещения иных убытков, причиненных другой стороне, на основании статьи 15 ГК РФ (статья 524 ГК РФ).
При применении указанных положений необходимо учитывать ряд моментов:
Во-первых, чтобы могли быть учтены условия договора, совершенного взамен, сам этот договор должен быть заключен в разумный срок после расторжения договора, в отношении которого предъявляется требование о возмещении убытков, и установленная в нем цена должна быть разумной (п. п. 1 и 2 ст. 524 ГК РФ).
Во-вторых, понятие текущей цены приведено в абз. 2 п. 3 ст. 524 ГК РФ. Ею признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. В данном случае в основном использованы те же критерии, что и при определении цены в возмездном договоре, когда она не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора (см. п. 3 ст. 424 ГК РФ). Новым (уточняющим) моментом является то, что должна приниматься во внимание цена, применявшаяся в месте передачи товара. В-третьих, при отсутствии в месте передачи товара текущей цены (например, биржевой) используется текущая цена, применявшаяся в другом месте, которая может служить разумной заменой, но при этом должна учитываться разница в расходах по транспортировке товара.
Претензия по договору поставки
При разрешении конфликтов и споров, связанных с нарушением договорных обязательств, первым шагом, обеспечивающим нерушимость позиций и юридическое обоснование ваших действий, является составление претензии. Согласно действующему Законодательству, это необходимое условие для решения вопроса перед обращением в суд. В претензии указываются совершенные контрагентом неправомерные действия или допущенные ошибки, и требуется принятие мер по их устранению.
В настоящее время федеральное законодательство предусматривает претензионный порядок при урегулировании споров с транспортными организациями и организациями связи, а также по некоторым категориям споров устанавливает досудебный порядок урегулирования. Кроме этого, претензионный порядок решения споров может быть предусмотрен гражданско-правовым договором. В этом случае в договоре указываются все возможные конфликтные ситуации и способы их решения.
Из этого следует, что подать исковое заявление в суд можно только после того, как контрагент отказался полностью или частично от выполнения требований, предъявленных в претензии, или не дал письменного ответа в установленные законом сроки. В противном случае арбитражный суд не рассматривает исковое заявление и оставляет его без ответа. В этом случае истец может быть рассмотрен как лицо, злоупотребляющее процессуальными правами и не исполняющее обязанностей. На него будут списаны все судебные издержки.
Претензия по договору поставки, подряда или оказания услуг также может быть выставлена физическим лицом. При этом нарушитель обязательств обычно удовлетворяет требования, не доводя дело до судебного разбирательства.
Если крупные предприятия и финансовые структуры ведут претензионную работу своими силами, то небольшие организации и частные лица пользуются услугами независимых юридических фирм. Действующее законодательство не дает четких указаний по содержанию претензии, но это не упрощает, а напротив, затрудняет ее составление.
В претензии необходимо правильно сформулировать состав нарушения с указанием сумм, объемов, сроков и прочих параметров, изложить все обстоятельства и обоснования направления претензии, изложить свои требования, дать ссылки на конкретные нормативные акты и другую сопутствующую информацию, приложить необходимые документы.
Суть договора поставки
Экономическая пресса сообщает, что в России существует фьючерсный товарный рынок, заключаются фьючерсные контракты на товар. Но по российскому национальному праву срочные контракты есть ни что иное как контракты на поставку товаров или договоры поставки.
Как известно, приступая к составлению договора, следует, предварить его название. Название договора, например, договор поставки, необходимо для понимания намерения сторон в договоре при совершении сделки. Случается, что по разным мотивам, в названии договора его составители стремятся скрыть, затушевать истинный характер сделки. Как только не называется договор поставки! И договором о совместной деятельности, и договором поручения на оказание услуг, и т.п. Однако на основании правового анализа и толкования представленных договоров, пользуясь методом сравнительного правоведения необходимо прийти к выводу, что по существу договор в, так называемой, коммерции представляет собой ни что иное, как договор поставки, отягощенный иногда элементами других договоров.
Квалифицируя правоотношения участников спора, судам необходимо исходить из признаков договора поставки, предусмотренных статьей 506 Кодекса, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа.
2. Существует проблема разграничения договора поставки от смежных с ним договоров.
Прежде всего, надо сказать, что отграничение договора поставки от договора купли-продажи всегда представляет не только научно-теоретический интерес, но и имеет важное практическое значение. Важно определиться, в каких случаях заключается договор поставки, а когда - договор купли-продажи. От этого, как известно, зависят не только права и обязанности сторон, но и последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора.
Для установления юридической природы договора поставки необходимо обратиться к легальному определению данного договора. Это определение имеет свою историю. В статье 258 Гражданского кодекса РСФСР формула договора поставки излагалась так: по договору поставки организация-поставщик обязуется передать в определенные сроки или срок организации-покупателю (заказчику) в собственность (в оперативное управление) определенную продукцию согласно обязательному для обеих организаций плановому акту распределения продукции; организация-покупатель обязуется, принять продукцию и оплатить ее по установленным ценам.
Договором поставки является также и заключаемый между организациями по их усмотрению договор, по которому поставщик обязуется передать покупателю продукцию, не распределяемую в плановом порядке, в срок, не совпадающий с моментом заключения договора.
В связи с принятием 14 июля 1992 года постановления Верховного Совета РСФСР "О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы" изложенное определение договора поставки было отменено; на смену ему пришло понимание того, что в соответствии с договором поставки поставщик, выступающий продавцом товара и являющийся предпринимателем, обязуется в обусловленные сроки (срок) передавать в собственность (полное хозяйственное ведение или оперативное управление) покупателю товар, предназначенный для предпринимательской деятельности или иных целей, не связанных с личным (семейным, домашним) потреблением, а покупатель обязуется принимать товар и платить за него определенную цену (п. 1 ст. 79 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик).
В Гражданском кодексе Российской Федерации дано легальное определение договора поставки: поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, домашним или иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
Экскурс в современную историю легального определения договора поставки свидетельствует, что квалифицирующие признаки договора поставки неизменны, они проступают рельефно всегда и во все времена в идеологическом тумане, порой опускающемся ни них. Воистину, есть нечто, что вечно, когда речь идет о договоре поставки.
3. Предприятие и человек, то есть юридическое и физическое лицо реализуют концепцию купли-продажи, которая так же стара, как мир. Эта концепция национальной внутренней торговли в любой стране, независимо от политического уклада, зиждется на определенных принципах, известных экономической теории купли-продажи. Соответственно нужно указать, на особую. Сферу применения договора поставки. Это - хозяйственная, предпринимательская деятельность. В соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве индивидуального предпринимателя в установленном порядке.
4. Общепризнанно, что одним из признаков поставки является особый субъектный состав данного договора. Если, к примеру, договор купли-продажи может быть заключен любым субъектом гражданского права, то этого нельзя сказать о субъектах договора поставки.
Сравнительно недавно признавалось, что договор поставки может быть заключен только между социалистическими организациями, а теперь при определении круга субъектов договора поставки введена правовая фигура, именуемая предпринимателем. Как и прежде, граждане (физические лица) исключаются из числа субъектов договора поставки. В сделках по поставке могут принимать участие граждане, имеющие статус индивидуального предпринимателя.
Предприятия и другие коммерческие организации, а также индивидуальные предприниматели, профессионально занимающиеся производством, торговлей и иной хозяйственной деятельностью, суть субъекты договора поставки. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность при определенных условиях. И в этом качестве они могут выступать субъектом договора поставки.
Поставщик и продавец. Эти понятия отнюдь не тождественны. Поставщиком именуется продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность (см. ч.4 ст. 469 ГК РФ). Таким образом, в качестве поставщика выступают предприятия и иные коммерческие организации, производящие товары или ведущие оптовую торговлю. В этой связи следует сказать, что в реформируемой России оптовая торговля была объявлена персоной нон грата: были предприняты попытки полностью разрушить оптовую систему торговли, а крупные оптовые торговые организации упразднить. В отличие от этих хозяйствующих субъектов появились примитивные коммерческие посредники при купле-продаже. В процессе непродуманного реформирования была сделана ставка на мелкого коммерсанта и "саморегулирующийся" рынок. Вмиг были обрублены хозяйственные связи по поставкам, а государство устранилось от регулирования экономических процессов поставки.
Сама жизнь показала, что ориентир на мелкого торговца был экономически неграмотен. Азбучной истиной является то, что в государствах, в том числе и с развитыми рыночными отношениями, крупные оптовые торговые организации имеют серьезные социально-экономические функции. Это преобразование промышленного ассортимента в торговый, и создание структуры каналов рационального товародвижения;
- оценка потребностей и спроса, контроль и поддержание необходимой интенсивности товаропотоков; концентрация товарной массы и хранение товарных запасов;
- инвестирование процесса товародвижения, включая кредитование оптовых закупок и поставок и формирование резервных источников его финансового обеспечения; создание наиболее рационального режима торговли в целях экономии совокупных издержек обращения и в конечном итоге снижения отпускных и потребительских цен;
- информационное, консалтинговое и маркетинговое обслуживание торгующих предприятий в целях минимизации коммерческого риска;
- наконец, доставка товаров к конечному потребителю.
Повышение эффективности общественного производства возможно при построении рациональной системы оптовой торговли под контролем государства. Закономерностью является то, что оптовая торговля вернет утраченные позиции. А тем временем оптовый оборот товаров, хозяйственные связи между профессиональными поставщиками и покупателями традиционно регулируются законодательством о поставках и заключенным, в соответствии с этим законодательством, договором поставки.
Покупатели в договоре поставки - не потребители, коими обычно называются граждане. Согласно преамбуле Закона "О защите прав потребителя" потребителем: является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерения приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд. В связи с этим нормы закона не распространяются на предпринимателей (физических и юридических лиц), приобретающих продукцию, товары или использующих результаты работ (услуг) в целях их дальнейшей переработки либо перепродажи, а также не юридические лица, приобретающие товары или использующие результаты работ (услуг) для удовлетворения собственных нужд, даже если они были приобретены (заказаны) в розничной торговле или в сфере бытового и иных видов обслуживания населения.
Покупателем может быть и некоммерческая организация, если она закупает товары для определенной цели.
Итак, в договорные отношения вступают хозяйствующие субъекты, но не граждане (физические лица).
Как можно уяснить, в современной юридической литературе утверждается, что особенность договора поставки составляет цель приобретения товаров (продукции). По договору поставки товары могут приобретаться для дальнейшего использования их в предпринимательской деятельности (продаже, переработки, потребления в качестве элемента технологического процесса и т.д.). В то же время законодательство признает невозможным использование данных товаров в личных целях. Итак, цель приобретения товаров предопределяет сферу действия договора поставки. Товары бывают производственного или потребительского назначения. Последние не поставляются, но продаются.
Однако сам по себе предмет договорного обязательства, не имеет решающего значения в определении юридической конструкции данного обязательства, нужна совокупность юридических признаков. Как не заметить, что один и тот товар, например, автомобиль в зависимости от конкретной ситуации может быть использован в водном случае для производственной, предпринимательской цели, а в другом, как говорит закон, для: личного, семейного, домашнего или иного подобного употребления. Вообще в условиях рыночного хозяйства деление предмета поставки на продукцию производственно-технического назначения и товары народного потребления исчезает.
Утверждается так же, что поставке подлежат вещи, относящиеся к категории движимого имущества. Между тем, как по договору купли-продажи, может быть реализовано как движимое, так и недвижимое имущество. Но, например, воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, - будучи недвижимым имуществом, изготовляются и поставляются.
Земля и другие природные ресурсы по современному российскому законодательству могут отчуждаться или приобретаться по договору купли-продажи, но эти объекты гражданских прав не поставляются. За этим, пожалуй, исключением, обусловленным спецификой земельных правоотношений, одни и те же вещи, могут быть как предметом договора купли-продажи, так и договора поставки. Словом, на наш взгляд, обращение к предмету договора ничего не проясняет в вопросе о различии договора купли-продажи и договора поставки.
Давно замечено, что предметом поставки являются вещи. Из имущества поставляться могут только вещи, но никакие-либо иные объекты, входящие в понятие имущества. Это вещи, определяемые родовыми признаками, а иногда — вещи индивидуально определенные, например, оборудование, изготавливаемое по специальному заказу. Важно заметить, что при изготовлении и поставке уникальной, но не серийной продукции возникают трудности по разграничению договоров поставки и подряда.
Согласно ст. 506 ГК РФ предметом поставки могут быть товары производимые или закупаемые поставщиком. Выходит, что нельзя реализовать по договору поставки вещи, имеющие потребительную стоимость, т.е. товары, появившиеся у субъекта хозяйственного оборота на праве собственности по другим юридическим основаниям, нежели изготовление или приобретение по договору купли-продажи вещей. Конечно, нельзя не заметить, что такое предположение абсурдно, поскольку основания приобретения права собственности на вещь не ограничиваются случаями, указанными в правовой норме о поставке. Далее, - поставить, т.е. продать вещь в определенный срок, указанный в договоре поставки. Хозяйствующий субъект вправе любую вещь, принадлежащую ему на титуле права, собственности или на ином вещном праве. Более того, поставщиком может выступать лицо, не обладающее правом собственности на реализуемые вещи (товары).
5. Известно суждение, что основной признак договора поставки — цель приобретения товара и характер его использования покупателем. Однако мотивы и цель приобретения товара не могут быть предметом обсуждения при заключении договора поставки. В самом деле, поставщику равно как и продавцу глубоко безразлично, для чего покупатель покупает товар. Такой вопрос юридически некорректен, он просто выходит за рамки договора, поэтому не имеет правового смысла. Равным образом не имеет юридического значения для поставщика и факт использования товара после его приобретения покупателем.
Правовым результатом договора поставки (как и договора купли-продажи) может быть переход права собственности на имущество.
6. Признак несовпадения моментов заключения и исполнения договора не может быть признан квалифицирующим договором поставки ввиду того, что договор купли-продажи также является консенсуальным договором. Несомненно, договор ставки, как и некоторые виды договора купли-продажи является консенсуальными договорами. Консенсуальность, как отмечают цивилисты, характеризует в равной степени упомянутые договоры. Очевидно, что здесь нельзя найти различительную грань.
7. В качестве критерия договора поставки юристы указывают на то, что передача товаров продавцом (поставщиком) покупателю должна осуществляться в обусловленный договором срок или сроки. Применительно к нему срок (сроки) передачи товаров приобретает характер существенного условия договора.
Исторически сложилось так, что в отечественной системе права были две, конкурирующие между собой правовые формы экономического процесса купли-продажи - договор поставки и договор купли-продажи. Вследствие чего случалось, что возникал вопрос, какой договор может быть заключен при оформлении экономического процесса купли-продажи товара, который будет создан в будущем, - его нет в момент заключения договора (например, договор на куплю-продажу партии станков самолетов и т.п.)? Для исследователей договорного права не было сомнений - договор поставки. А вот ныне, судя по начавшейся полемике, единого и твердого мнения на поставленный вопрос нет. И вот почему. Согласно традиционным отечественным правовым воззрениям: договор купли-продажи считается заключенным и имеет право на существование, если содержание договора не позволяет определить срок его исполнения. Таков стандарт или - эталон договора купли-продажи. В противовес этому договор поставки заключается, если срок заключения данного договора и его исполнения объективно не совпадают, а по тому в соглашении (документе) обязательно должны быть названы срок или (сроки) исполнения обязательства поставки. Иными словами, исполнение договора поставки по истечении определенного времени с момента его заключения, и, значит, исполнения обязательно фиксируется в договоре, поскольку имеет значение существенного его условия.
По этому критерию проходило различие между договором купли-продажи и договором поставки, заключаемом по усмотрению сторон. Ориентир был надежным и простым, как и все разумное. Но пришли другие времена; и появился ГК РФ. Как явствует из ст. 457 ГК РФ, срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю может быть предусмотрен договором купли-продажи. Продавец вправе исполнять такой договор до наступления или после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя.
Коль скоро дело обстоит таким образом, то договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом, или не вытекает из характера товара (ч. 2 ст. 455 ГК РФ).
Итак, единственный по сути дела критерий поставки, если опустить признак субъектного состава по причине сложности его восприятия, а порой и ненужности в свободном коммерческом обороте, утрачен. Выходит, что в свободной коммерции с формальной юридической точки зрения договор купли-продажи ничем не отличается от договора поставки. Стало быть, это неотличимые правовые понятия или суть юридические тождества. Отсюда с неизбежностью следует вывод, что в ГК РФ сконструированы договоры-близнецы, имеющие абсолютно одинаковую правовую природу, а, значит в хозяйственной практике неразличимые. Но это похоже на юридическую бессмыслицу. Здравый-то смысл не может быть отменен указом. И тут надо сказать следующее.
Субъекты договора поставки - это субъекты хозяйственной, предпринимательской деятельности. Договор поставки является правовой формой оптовой торговли; он опосредует как правило, посреднические услуги на оптовом рынке. В оптовой же торговле рациональны длительные хозяйственные, коммерческие связи между поставщиками и покупателями. Следовательно, договор поставки целесообразно заключать на длительные сроки. Это закономерность.
Впрочем, в нынешней экономической ситуации стабильные договорные и экономические связи на. 5 и 10 лет нереальны, коль скоро нестабильны принципы и условия хозяйствования. Но это нечто иррациональное. И, разумеется, эта экономическая ошибка, если позволительно будет так сказать, не может быть возведена в ранг законоположения. Видимо, по этой причине ради чистоты конструкции договора купли-продажи и устранения отличий от его зарубежных аналогов разумно поступили составители ГК РФ, когда не упразднили, но применяя своеобразную юридическую технику оставили в системе российского договорного права договор поставки.
Уместно заметить, что разрыв во времени между заключением и исполнением договора, купли-продажи ярко проявляется в такой его разновидности, как договор розничной купли-продажи. Например, исполнение договора через определенное время после его заключения со стороны покупателя при продаже товара в кредит, со стороны продавца — при продаже легковых автомашин. Но в этих и других эпизодах розничной купли-продажи субъектом договора выступает гражданин.
При совершении сделок купли-продажи между хозяйствующими субъектами также возможно возникновение ситуации, когда между заключением договора и его исполнением существует промежуток времени. Такая ситуация возникает по различным причинам, как-то: отсутствие транспорта, грузчиков для погрузки и вывозки проданной партии товара, подготовка складских площадей, организационные неполадки и т.п. По указанным причинам между двумя моментами возникновения и исполнения договора купли-продажи иногда проходит довольно значительный период времени, но на этом основании нельзя утверждать, что мы имеем договор поставки. Дело в том, что обстоятельства, из-за которых может наступить несовпадение моментов заключения договора купли-продажи и его исполнения, носят случайный, привходящий характер, а потому лежат за пределами договорного соглашения.
Хозяйственно-юридические отношения при договоре поставки в противоположность договору купли-продажи имеют длительный характер. Длительность отношений - фактор сугубо объективный, который не может быть определен по усмотрению сторон, он относительно не зависит от субъективных моментов.
Длительность отношений по поставке продукции обусловливается производственными, экономическими факторами. Точнее, длительность отношений определяется нормативами средств производства на стороне покупателя, технологией производственного процесса, производственными мощностями — на стороне поставщика. В этих пределах возможно согласование сторонами момента о времени исполнения договора поставки.
Если поставщик - торговая организация, то единственным, пожалуй, регулятором длительности отношений по договору поставки является порядок и правила торговли. Кстати, нужно заметить, что наличие товара в момент заключения договора вовсе не исключает длительность отношений. Все зависит от характера самого товара, способа его использования. Например, для товаров повседневного спроса — нужен график поставки, для товаров сезонного спроса - периоды поставки. Кроме того, организация розничной торговли предопределяет поставку товаров партиями, но не всего объема товаров, закупленных по договору, скажем, на год. Это недопустимо по условиям складирования и хранения товаров в магазинах.
Таким образом, длительность отношений как правовая категория, по нашему мнению, это — экономико-юридическое явление, обусловленное тем, что:
1. Предмет договора не существует в натуре к моменту заключения договора.
2. Производственно-финансовая деятельность предприятий, состоящих в договорных отношениях предполагает последовательную передачу товара отдельными партиями или частями.
3. Порядком организации товарного обращения, учитывающем специфику удовлетворения потребностей по заказам.
Общий вывод: договор заключенный хозяйствующими субъектами по поводу возмездной передачи товара в собственность, в котором назван срок (сроки) его исполнения, суть договор поставки, но не договор купли-продажи.
Договором поставки признается заключаемый между хозяйствующими субъектами договор, по которому поставщик обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) товар в обусловленный срок, а покупатель обязуется принять его и оплатить.
В Гражданском кодексе Российской Федерации была сформулирована идея, что договор поставки не самостоятельный тип договора, но вид договора купли-продажи. Эта идея, как утверждают составители Гражданского кодекса, заимствована из Венской конвенции о международных договорах купли-продажи, участником которой является Россия. Некоторые юристы полагают, что в рыночной экономике доминирует договор купли-продажи, а договор поставки всего лишь его разновидность, но не самостоятельный институт договорного права.
Итак, по принятой в Гражданском кодексе РФ классификации договоров, договор поставки относится к одному из видов договора купли-продажи. Практически это значит, что к договору поставки, применяются общие положения о договоре купли- продажи, коль скоро иное не предусмотрено правилами о поставке, помещенными в Гражданском кодексе Российской Федерации.
Совершенно справедливо, на наш взгляд, в юридической литературе отмечается, что попытки "осовременить" многие традиционные для прежней хозяйственной практики законоположения, принципиально по-иному решить судьбу ряда давно известных институтов поставки не могут не вызвать серьезных возражений. "Дело в том, что на протяжении не одного десятилетия в нашей стране отношения между товаропроизводителями и оптовыми торговыми организациями строились исключительно на основе договоров поставки. Была выработана богатая практика использования долгосрочных договоров поставки для расширения ассортимента (номенклатуры) продукции и товаров, повышения их качества, планирования поставщиком своего производства, с учетом потребностей покупателей. Имелся связанный с исполнением обязательств по нему опыт кредитования поставщиков под отгрузочные документы. В связи с развитием поставочных отношений детализировались и углублялись соответствующее законодательство, арбитражно-судебная практика, в полной мере учитывалась специфика отдельных видов продукции и товаров, являвшихся предметом договоров поставки, что находило отражение в десятках особых условий поставок и примерных договоров на поставку отдельных видов продукции и товаров".
Итак, по формально-политическим соображениям были устранены отличия правовых эталонов России от зарубежных аналогов в правовом регулировании отношений между товаропроизводителем и потребителем. Между тем, исходя из традиций отечественного законодательства, и правоприменительной практики было бы целесообразно сохранить самостоятельным такой тип договора как договор поставки. Ради чистоты абстрактной правовой конструкции международной купли-продажи нельзя игнорировать специфику экономических, имущественных отношений поставки. Ведь даже в условиях, когда планово-регулирующая роль государства, сведена к минимуму, указанные отношения в известном смысле сохраняют известные, присущие только им черты. Нельзя согласиться с тем, что нормы права, регулирующие договор купли-продажи, якобы могут одновременно регулировать и те отношения, которые правоведы именуют поставочными. Тем самым в угоду формального устранения сохранившихся в России отличий в регулировании поставки от зарубежных аналогов уничтожается отечественная конструкция договора поставки и предается забвению громадный массив законодательства о поставках и опыт применения этого законодательства.
Соглашение к договору поставки скачать
Дополнительное соглашение — прилагаемый к договору документ, в котором стороны фиксируют те изменения в условиях первоначально заключенного договора, на которые они согласились.
К примеру, дополнительное соглашение может:
• изменять существующие пункты договора;
• аннулировать пункты текущего договора;
• дополнять пункты текущего договора.
Правоотношения между организациями и (или) гражданами основаны либо на законе, либо на договоре. И если изменить закон или иной нормативно-правовой акт могут только государственные органы, то изменение и прекращение договорных отношений – право самих экономических субъектов.
Изменить заключенный договор можно путем заключения дополнительного соглашения, которое изменяет или отменяет отдельные положения договора либо вносит в него новые пункты.
Очень часто дополнительные соглашения заключаются в случаях, когда основной договор является рамочным, то есть содержит лишь основные условия сделки. Например, в договоре поставке может быть указаны лишь его существенные условия – общее наименование товара, и сроки, когда он должен быть поставлен. А подробности – ассортимент, цвет изделий и пр. – определяются уже в дополнительных соглашениях на каждую поставку. Или в договоре на выполнение работ указывается лишь вид работ – например, ремонтных, а в дополнительном соглашении расписывается конкретика – в какой очередности, из каких материалов эти работы производятся. Во избежание сомнений в тексте договора должна присутствовать ссылка, что те или иные вопросы определяются в дополнительном соглашении.
Заключение дополнительного соглашения возможно только при наличии волеизъявления обеих сторон договора (на то оно и соглашение, что требует согласия) и в соответствии со статьей 452 ГК РФ производится в той же форме, что и сам договор. За редкими исключениями это письменная форма, а если вступление договора в законную силу было обусловлено государственной регистрацией (пример – сделки с недвижимостью), то и дополнительное соглашение к нему также подлежит госрегистрации. Надо проверить и все необходимые реквизиты дополнительного соглашения – дату, место заключения и т. д.
Помимо формы договора надо обратить внимание и на то, кто именно подписывает дополнительное соглашение – руководство и просто уполномоченные лица контрагента могут меняться, а потому надо проверить полномочия этого лица, изучив учредительные документы с последними изменениями и (или) доверенность этого лица – не отменена ли она. В противном случае, если между сторонами возникнет конфликт, и окажется, что дополнительное соглашение подписано неуполномоченным лицом, его положения будут считаться недействительными.
Дополнительное соглашение надо разрабатывать (а если его предложил контрагент – то изучать) очень внимательно и анализировать его в комплексе с текстом самого договора и предыдущих дополнительных соглашений, поскольку некоторые пункты соглашения могут противоречить пунктам самого договора, отменять их и придавать им совсем другой смысл, а, соответственно, и иные юридические последствия. Все пункты дополнительного соглашения должны быть изложены как можно четче и исключать какие-либо противоречия и двусмысленности.
Надо помнить, что в соответствии с частью 2 статьи 425 ГК РФ, с согласия сторон положения договора могут распространяться и на отношения, возникшие до его заключения. Это правило относится и к дополнительным соглашениям, поэтому на такой пункт необходимо обратить особое внимание.
Все вышесказанное относится и к дополнительным соглашениям к трудовым договорам, которыми изменяются условия труда, в том числе должность, размер заработной платы и т. д. Такие дополнительные соглашения обычно предлагаются работодателем, хотя и работнику это делать закон не запрещает.
Здесь тоже надо помнить про свободу договора – обязать работника подписать дополнительное соглашение нельзя: если работодатель так уж хочет изменить условия трудового договора, а работник против, то придется их изменять в порядке статьи 74 ТК РФ. А работник уж сможет выбирать – согласиться с новыми условиями или уволиться. Составление дополнительного соглашения сопряжено с тщательным юридическим анализом не одного, а нескольких документов, поэтому стоит доверить этот процесс профессиональному юристу.
Порядок договора поставки
Договор поставки – это договор о передаче в обусловленный срок товаров, которые выпускаются или производятся поставщиком-продавцом, покупателю для осуществления последним предпринимательской деятельности или для других целей, не связанных с семейным, личным, домашним или другим использованием (ст. 506 ГК РФ).
Договор поставки является возмездным, двустороннее обязывающим и консенсуальным. Главный признак договора поставки – использование полученного товара в целях, отличных от бытовых.
Согласно части 2 ст. 454 ГК РФ рассматриваемый договор – это разновидность договора купли-продажи. Многие юристы, изучавшие договор поставки, не согласны с причислением договора поставки к договору купли-продажи. Это связано с тем, что данные договора схожи между собой только правовой целью, а именно передачей права собственности или другого производного вещного права на условиях безвозвратности и возмездности, во всем остальном: структуре и признаках они не могут сравниваться.
В отличие от договора купли-продажи, договор поставки подразумевает определенный разрыв между его заключением и предоставлением товара покупателю. Такой срок, устанавливается самим договором и не имеет временных рамок, то есть определение срока зависит от желания продавца и поставщика-производителя товара. Еще одной отличительной особенностью данного договора является длительность взаимодействия сторон, так например, передача товара осуществляется не одноразовым действием, а в течение некоторого периода - поэтапно. Поэтапность может быть обусловлена потребностями в товаре или технологией его производства.
Все возникающие в связи с договором поставки отношения регулируются Гражданским Кодексом РФ ч. 2 глава 30.
Исходя из понятия договора поставки и его цели, обе стороны, заключающие его должны заниматься предпринимательской деятельностью, и соответственно иметь статус юридического лица или индивидуального предпринимателя. Не допускается заключение договоров поставки религиозными, спортивными и другими некоммерческими организациями.
Объектом договора поставки выступает товар и партии товара. И если объектом договора купли-продажи может быть любая вещь, то при поставке вещь, должна быть пригодна для использования в предпринимательской деятельности.
Положения о поставках и иные нормативные акты не содержат четкого указания относительно формы договора поставки, но ч. 1 ст. 44 ГК РФ предусматривает необходимость заключения такого договора в простой письменной форме. Также в пользу письменного заключения данного договора говорят п. 15 «Положения о поставках товаров народного потребления» и п. 18 «Положения о поставках продукции производственно-технического назначения».
Способы заключения договоров – это совокупность юридических действий субъектов, которые обеспечивают возникшие между ними обязательства.
Существующие положения о поставках содержат несколько способов письменного оформления договора, а именно:
1. В порядке обмена радиограммами, телефонограммами, письмами, телетайп программами и телеграммами;
2. Путем составления одного документа, подписываемого обеими сторонами;
3. Путем принятия поставщиком заказа покупателя к исполнению.
Способ заключения письменного договора путем принятия поставщиком к исполнению заказа покупателя применяется только в отношении договоров поставки. Остальные два способа соответствуют требования п. 2 ст. 58 Основ порядка заключения всех видов договоров. Все вышеперечисленные способы заключения договоров имеют равнозначные юридические последствия и создают между сторонами, договорные обязательства.
Выбирать способ заключения договора законодательство предоставляет предпринимателям, в том плане, что любая из сторон может настаивать на применении того или иного способа по своему усмотрению, исходя из возможностей и преимуществ, предоставляемых им.
Принятие поставщиком заказа к исполнению производиться в течение 20 дней с момента подачи заявки покупателем. Если в этот период поставщик не сообщил покупателю об отклонении заказа, договор считается заключенным. Такой способ заключения договора достаточно оперативен потому как, не требует дополнительной переписки. Однако использование такого способа рассчитано на однотипные и стандартизированные условия работы, что в свою очередь ограничивает возможности сторон в плане полного учета особенностей договорных взаимоотношений. Помимо этого в таком порядке заключаются только договора разовой поставки или рассчитанные на срок до одного года.
Наиболее популярным способом заключение любых видов договоров является составление и подписание сторонами одного документа. Среди недостатков такого порядка заключения договоров его долговременность и трудоемкость. Вместе с тем это позволяет субъектам предпринимательской деятельности в наибольшей степени использовать возможности договора для решения разнообразных хозяйственных задач и правовой организации договорных взаимоотношений.
Ст. 432 ГК РФ гласит, что договор считается заключенным, при условии, что между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Такими условиями являются:
• предмет договора, а именно наименование, количество товара, ассортимент и комплектность;
• срок поставки – временной период согласованный и предусмотренный сторонами в договоре, в течение которого продавец предоставляет свой товар покупателю.
В связи с нередкими случаями невыполнения договорных обязательств по договору поставки, как со стороны поставщика, так и со стороны покупателя не лишним будет, упомянуть о возможности досудебного урегулирования таких споров. Если в договоре отдельным пунктом выделен порядок досудебного урегулирования споров, то путем подачи претензии, можно решить множество вопросов, сэкономив время и денежные средства. Российское законодательство предусматривает досудебное урегулирование споров вне зависимости от наличия такого пункта в договоре только в одном случае – одностороннего изменения или расторжения договора. Во всех остальных случаях для защиты своих прав и интересов сторона, чьи права нарушены, может обратиться в арбитражный суд.
Исполнение договора поставки
При наличии в договоре условия о поставке товаров по отгрузочным разнарядкам покупателя обязанности поставщика следует рассматривать как выполняемые в порядке встречного исполнения (ст. 328 ГК). Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо приостановить отгрузку товаров.
С учетом долгосрочного характера договорных отношений сторон, когда выполнение поставщиком своих обязанностей осуществляется путем многократных отгрузок отдельных партий товаров в соответствующие периоды поставки, важное значение в поставочных отношениях приобретает регулирование порядка восполнения недопоставки товаров. Поставщик, допустивший недопоставку в отдельном периоде, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора, если иное не будет предусмотрено самим договором. Неисполнение поставщиком обязанности по поставке товаров покупателю либо просрочка в исполнении этой обязанности влечет применение ответственности в форме возмещения убытков или взыскания неустойки (если таковая предусмотрена законом или договором).
Определенными особенностями отличается порядок применения неустойки за нарушение условий договора. Указанные особенности связаны с наличием на стороне поставщика специальной обязанности по восполнению недопоставки товаров. Установленная законом или договором неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором (ст. 521 ГК). Данное положение призвано способствовать укреплению дисциплины в договорных отношениях.
Специальные правила, касающиеся ассортимента поставляемых товаров, регулируют лишь отношения сторон в случае недопоставки товаров отдельной позиции ассортимента в каком-либо отдельном периоде поставки. В подобных ситуациях поставка товаров одного наименования в большем количестве, чем предусмотрено договором, не может засчитываться в покрытие недопоставки товаров другого наименования, входящих в тот же ассортимент, и подлежит восполнению поставщиком, если только такая поставка не произведена с предварительного письменного согласия покупателя. Ассортимент товаров, недопоставка которых подлежит восполнению, определяется по соглашению сторон, а при отсутствии такового - в ассортименте, установленном для того периода, в котором допущена недопоставка (ст. 512 ГК).
В случае нарушения поставщиком условий договора поставки о качестве и комплектности поставляемых товаров поставщику, получившему уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров либо их некомплектности, предоставлено право соответственно заменить либо доукомплектовать товары и тем самым избежать негативных последствий, в частности необходимости удовлетворения требований покупателя, предусмотренных ст. ст. 475 и 480 ГК.
В случае, когда поставщиком не выполнены обязанности по поставке предусмотренного договором количества товаров либо не удовлетворены требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в установленный срок, покупатель получает право приобрести непоставленные товары у других лиц с последующим отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение (ст. 520 ГК). Покупатель может также воспользоваться правом отказа от оплаты товаров ненадлежащего качества либо некомплектных, а если они уже оплачены, потребовать от поставщика возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены. Указанные правомочия покупателя являются специальными мерами оперативного воздействия, главная особенность которых заключается в возможности их одностороннего применения.
Покупатель должен совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором. Принятый покупателем (получателем) товар должен быть осмотрен последним в срок, определенный законодательством, договором или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан проверить количество и качество принятых товаров и о выявленных несоответствиях или недостатках письменно уведомить поставщика (ст. 513 ГК). В случае получения поставленных товаров от транспортной организации покупатель (получатель) должен проверить их соответствие сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.
Если покупатель по установленным законом или договором основаниям, в том числе в связи с выявленными им при принятии товаров существенными недостатками товаров или их некомплектностью, заявит отказ от поставленных товаров, он обязан обеспечить сохранность таких товаров путем принятия их на ответственное хранение, о чем незамедлительно уведомляется поставщик. Если поставщик в разумный срок не вывезет товары, принятые покупателем на ответственное хранение, или не распорядится ими, покупатель получает право возвратить товары поставщику или реализовать товары с отнесением на поставщика всех своих расходов на ответственное хранение товаров, их реализацию или возврат поставщику. Неисполнение покупателем требования о принятии товаров на ответственное хранение дает право поставщику требовать их оплаты (ст. 514 ГК).
Договором поставки может быть предусмотрена выборка товаров, т.е. передача поставщиком товаров покупателю либо получателю в месте нахождения поставщика. В случае невыполнения покупателем данной обязанности поставщик получает право потребовать от покупателя оплаты товаров либо отказаться от исполнения договора. На покупателя (получателя) возложена обязанность возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, в порядке и сроки, которые предусмотрены соответствующими обязательными правилами или договором, если только иное не будет установлено соглашением сторон. Прочие тара и упаковка, напротив, должны возвращаться поставщику лишь в случаях, предусмотренных договором.
Покупатель, как это предусмотрено общими положениями о купле-продаже (ст. 486 ГК), обязан оплатить полученные товары в срок, предусмотренный договором поставки, а при его отсутствии - непосредственно до или после получения товаров. Оплата товаров должна производиться с соблюдением порядка и формы безналичных расчетов, предусмотренных договором. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то применительно к договору поставки действует специальное правило, согласно которому в таких случаях расчеты должны осуществляться платежными поручениями (п. 1 ст. 516 ГК). При расчетах за товар платежными поручениями, когда иные порядок и форма расчетов, а также срок оплаты товара соглашением сторон не определены, покупатель должен оплатить товар непосредственно после его получения, и просрочка с его стороны наступает по истечении предусмотренного законом (или в установленном им порядке) срока на осуществление банковского перевода, исчисляемого со дня, следующего за днем получения товара покупателем (получателем).
Взыскание по договору поставки
По аналогии с другими договорными взаимоотношениями, у покупателя товара имеется обязанность в установленный срок проверить и совершить иные действия, направленные на получение товара. Также, должен быть согласован ограниченный срок для предъявления претензий по качеству поставленного товара (не в гарантийном порядке). Гражданский кодекс РФ (ст. 513) указывает, что такая проверка и уведомление поставщика о недостатках товара должна происходить незамедлительно. В случае обоснованной неприемки фактически полученного (переданного) товара, покупатель должен обеспечить его ответственное хранение, расходы на которое относятся на продавца, надлежащим образом уведомленного об указанных разногласиях. Если же покупатель в установленный договором или разумный срок не заявляет, в соответствии с законом или договором, об отказе от приемки фактически полученного товара или не принимает доставленный товар, поставщик вправе требовать оплаты поставленного в полном объеме.
Предметом доказывания при обращении поставщика в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании денежных средств по договору поставки с покупателя является факт получения товара последним. В абсолютном большинстве случаев, таким доказательством является товарная накладная (ТН) и товарная-транспортная накладная (ТТН), где проставлены отметки поставщика и покупателя о передаче товара. В случае отсутствия таковых, юрист по арбитражным спорам должен оценить в совокупности все имеющиеся доказательства по делу, с учетом того обстоятельства, что в арбитражном суде таковыми являются документы, а не показания свидетелей. В качестве основания требований должны выступить договор и основные положения ГК РФ об обязательствах и условия заключенного договора. При признании судом договора поставки незаключенным, по общему правилу, взыскание задолженности производится по нормам Гражданского кодекса РФ о неосновательном обогащении (ст. 1102).
Иски о взыскании задолженности по договору поставки рассматриваются в арбитражном суде по вышеуказанным правилам, однако, возникает ряд прямо неурегулированных законом разногласий, о которых я расскажу ниже.
В ходе исполнения договора, случается, поставщик отклоняется от предусмотренных договором, спецификацией, заявкой и другим документом объема, характеристики и комплектации требуемого товара. Поставщик не вправе взыскивать стоимость товара, поставленного сверх объема, предусмотренного сторонами, либо товара, не являющегося предметом договора.
Если указанный в договоре поставки покупатель поставленного товара его не оплачивает, то взыскание задолженности в виде стоимости товара допускается с фактического получателя (выгодоприобретателя) по сделке, в чью собственность поступил товар. При этом, сама по себе поставка товара третьему лицу не дает поставщику права требовать его оплаты с третьего лица, а не — с покупателя по договору.
Отказ покупателя от приемки товара ненадлежащего качества должен быть отражен в соответствующем акте, образец которого должен быть установлен приложением к договору. При отсутствии образца, то акт должен содержать указания на конкретные несоответствия поставленной продукции. При наличии такой возможности, следует отражать все несоответствия ГОСТам и иным нормативам и условиям. Как я указывал выше, неотъемлемой обязанностью покупателя является надлежащим образом (заказным письмом) заявить поставщику о недостатках товара. Такая же ситуация складывается и с некомплектностью поставленного товара. Даже, при поставке всех основных частей предусмотренного договором комплекта, и при отсутствии незначительных отдельных комплектующих, товар признается некомплектным. Неустойка за просрочку поставки товара, в зависимости от условий заключенного договора, в некоторых случаях может начисляться до момента фактической доставки и не ограничиваться сроком действия договора.
Отказ поставщика устранить в разумный срок недостатки поставленного товара или доукомплектовать его может служить основанием для обращения покупателя с исковым заявлением о взыскании разницы, переплаченной другому поставщику за поставку предусмотренного первоначальным договором товара. При нарушениях указанного характера, покупатель вправе отказаться от исполнения заключенного договора и расторгнуть его, взыскав при этом в судебном порядке стоимость всего оплаченного товара.
Расторжение договора поставки в судебном порядке происходит по общему правилу, предусмотренному ст. 450 Гражданского кодекса РФ – при существенном нарушении условий договора другой стороной.
Договор на поставку газа скачать
Нарушение договора поставки
Итак, если партнер оптовой фирмы нарушит свои обязательства по договору поставки (например, покупатель не оплатит отгруженные товары или откажется принять их), с него можно потребовать:
– уплаты неустойки (штрафа, пеней);
– возмещения убытков.
Неустойкой (штрафом, пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки платежа. Но если договором ответственность партнера не установлена, фирма не вправе требовать с него неустойку. Основание – статья 330 Гражданского кодекса РФ.
Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме (ст. 331 Гражданского кодекса РФ). То есть уплата санкций в обязательном порядке должна быть прописана в договоре. Иначе соглашение о неустойке считается недействительным. Убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (п. 1 ст. 394 Гражданского кодекса РФ).
Причем договор поставки может предусматривать такие варианты:
– взыскивается только неустойка, но не убытки;
– убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки;
– по выбору кредитора должник обязан либо уплатить неустойку, либо возместить убытки.
В рассматриваемой ситуации важно, от кого оптовик получает санкции – от покупателя или от собственного поставщика.
Неустойка получена от покупателя
Если получение неустойки связано с неисполнением договора, по которому покупателю были поставлены товары, облагаемые НДС, с суммы санкций налог нужно начислить.
По мнению чиновников, такую неустойку следует расценивать как сумму, связанную с оплатой реализованных товаров (подп. 2 п. 1 ст. 162 Налогового кодекса РФ).
Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина России от 11 января 2011 г. № 03-07-11/01, от 11 сентября 2009 г. № 03-07-11/222 и др. Раз поступившие средства связаны с оплатой товаров, то в данной ситуации, по нашему мнению, применяются нормы пункта 4 статьи 164 Налогового кодекса РФ. Иными словами, налог исчисляется по расчетной ставке (18/118 или 10/110). То есть, если сами товары, договор поставки которых нарушен, облагаются по пониженной ставке, к санкциям применяется ставка 10/110. Если же по общей, то используется тариф 18/118.
При этом сумму неустойки, полученной от покупателя, нужно отразить в счете-фактуре, который оптовик составляет в одном экземпляре. Поскольку налог покупателю, заплатившему штраф (пени), в данном случае не предъявляется, передавать ему счет-фактуру поставщик не должен. Это следует из пункта 19 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 2 декабря 2000 г. № 914, и пункта 3 статьи 168 Налогового кодекса РФ.
Если же неустойка получена в связи с неисполнением договора, по которому покупателю были поставлены товары, не облагаемые НДС, начислять налог с ее суммы не нужно (подп. 2 п. 1, п. 2 ст. 162 Налогового кодекса РФ, письмо № 03-07-11/01). Справедливости ради отметим: есть аргументы, позволяющие не начислять налог с неустоек (в виде штрафа или пеней) независимо от того, по каким операциям (облагаемым или не облагаемым НДС) они получены. Они заключаются в следующем. Получение штрафных санкций связано не с оплатой реализованных товаров, а с нарушением покупателем договорных обязательств (ст. 330 Гражданского кодекса РФ). Следовательно, положения подпункта 2 пункта 1 статьи 162 Налогового кодекса РФ на этот вид поступлений не распространяются.
Подтверждает такую позицию и арбитражная практика (см., например, постановления Президиума ВАС РФ от 5 февраля 2008 г. № 11144/07, ФАС Уральского округа от 16 февраля 2009 г. № Ф09-464/09-С3 и др.)
Дополнительно отметим следующее. Если речь идет не о неустойке, а о возмещении покупателем убытков из-за его отказа принять и оплатить товар, финансисты придерживаются противоположной позиции. По договору поставки продавец обязан передать товар, а покупатель – принять и оплатить его (ст. 506, 513 Гражданского кодекса РФ).
Так, в письме Минфина России от 28 июля 2010 г. № 03-07-11/315 указано, что средства, полученные поставщиком за нереализованные товары, налогом на добавленную стоимость не облагаются. Поскольку они не связаны с оплатой товаров.
Санкции платит поставщик
Если же оптовик получает неустойку от своего поставщика, включать эти суммы в налоговую базу по НДС он не должен.
Дело в том, что нормы статьи 162 Налогового кодекса РФ не применяются к покупателям, получающим штрафные санкции от поставщиков, не исполнивших свои договорные обязательства. Они распространяются только на те денежные суммы, которые связаны с оплатой реализованных товаров, то есть на неустойки (пени, штрафы), полученные от покупателей. Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина России от 2 декабря 2008 г. № 03-07-05/49, МНС России от 27 апреля 2004 г. № 03-1-08/1087/14. Разделяют эту позицию и арбитражные суды (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 23 июля 2007 г. № Ф09-5510/07-С2).
Момент признания доходов в налоговом учете
В налоговом учете (при расчете налога на прибыль) суммы полученных санкций включают в состав внереализационных доходов (п. 3 ст. 250 Налогового кодекса РФ).
При методе начисления дата признания штрафов, пеней и иных санкций за нарушение условий хозяйственных договоров – это день признания их должником или день вступления в законную силу решения суда (подп. 4 п. 4 ст. 271 Налогового кодекса РФ, письмо Минфина России от 13 ноября 2010 г. № 03-03-06/2/197).
Признание должником долга могут подтверждать любые документы, свидетельствующие о том, что он согласен уплатить неустойку. Например, письмо дебитора или акт сверки задолженностей (см. письмо Минфина России от 23 декабря 2004 г. № 03-03-01-04/1/189). То есть на дату получения такого письма или составления акта сверки оптовик должен включить сумму неустойки в состав внереализационных доходов.
На практике возможна следующая ситуация. Контрагент не высылал оптовой фирме никакого письма, акт сверки расчетов также не составлялся. Несмотря на это, должник просто перечислил сумму санкций на расчетный счет компании.
В этом случае датой признания доходов будет день поступления денег. Ведь в качестве обстоятельств, свидетельствующих о признании санкций, чиновники называют и их фактическую уплату кредитору.
Такой вывод можно сделать на основании писем Минфина России от 16 июля 2009 г. № 03-03-06/1/474, от 3 апреля 2009 г. № 03-03-06/2/75, от 7 ноября 2008 г. № 03-03-06/2/152 и др.
Если же партнер, нарушивший договор поставки, свою обязанность выплатить фирме неустойку не признает (что подтверждено документально), кредитор вправе обратиться в суд. Тогда датой признания дохода будет день вступления в силу соответствующего судебного решения (если суд примет сторону кредитора).
А вот в случае, если оптовая компания не требует от должника уплаты штрафных санкций, она вправе не включать их в состав доходов. Объясняется это тем, что признать свой долг (выслав письмо или составив акт) нарушитель договора может только в ответ на претензию фирмы (которой в данной ситуации нет). Нет в этом случае и повода для обращения в суд.
Следовательно, компания не должна включать в состав внереализационных доходов суммы невостребованных штрафных санкций. Такой вывод содержится, в частности, в письмах № 03-03- 06/2/75 и № 03-03-06/2/152.
При кассовом методе все значительно проще: неустойку включают в состав доходов в тот момент, когда она фактически получена (п. 2 ст. 273 Налогового кодекса РФ).
Какие бухгалтерские записи надо сделать
В бухгалтерском учете начисленную неустойку за нарушение условий договора отражают в составе прочих доходов (п. 7 ПБУ 9/99).
Причем из пункта 10.2 ПБУ 9/99 следует, что делают это на дату признания сумм должником или в день вступления в законную силу решения суда. То есть в данном случае действует порядок, аналогичный тому, который применяется в налоговом учете.
Записи будут такими:
ДЕБЕТ 76 субсчет «Расчеты по претензиям»
КРЕДИТ 91 субсчет «Прочие доходы»
– начислена неустойка (штраф, пени) за нарушение условий договора поставки; ДЕБЕТ 51
КРЕДИТ 76 субсчет «Расчеты по претензиям»
– поступила сумма неустойки на расчетный счет;
ДЕБЕТ 91 субсчет «Прочие расходы»
КРЕДИТ 68 субсчет «Расчеты по НДС»
– начислен НДС с полученной суммы.
Договор поставки с отсрочкой скачать
Счет договор поставки скачать
Договор поставки ГК
По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Статья 507. Урегулирование разногласий при заключении договора поставки
1. В случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение тридцати дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения.
2. Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в срок, предусмотренный пунктом 1 настоящей статьи, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.
Статья 508. Периоды поставки товаров
1. В случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.
2. Наряду с определением периодов поставки в договоре поставки может быть установлен график поставки товаров (декадный, суточный, часовой и т.п.).
3. Досрочная поставка товаров может производиться с согласия покупателя.
Товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде.
Статья 509. Порядок поставки товаров
1. Поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя.
2. В случае, когда договором поставки предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке (передаче) товаров получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка (передача) товаров осуществляется поставщиком получателям, указанным в отгрузочной разнарядке.
Содержание отгрузочной разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику определяются договором. Если срок направления отгрузочной разнарядки договором не предусмотрен, она должна быть направлена поставщику не позднее чем за тридцать дней до наступления периода поставки.
3. Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право либо отказаться от исполнения договора поставки, либо потребовать от покупателя оплаты товаров. Кроме того, поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки.
Статья 510. Доставка товаров
1. Доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях.
В случаях, когда в договоре не определено, каким видом транспорта или на каких условиях осуществляется доставка, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров принадлежит поставщику, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.
2. Договором поставки может быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (выборка товаров).
Если срок выборки не предусмотрен договором, выборка товаров покупателем (получателем) должна производиться в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров.
Статья 511. Восполнение недопоставки товаров
1. Поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором.
2. В случае, когда товары отгружаются поставщиком нескольким получателям, указанным в договоре поставки или отгрузочной разнарядке покупателя, товары, поставленные одному получателю сверх количества, предусмотренного в договоре или отгрузочной разнарядке, не засчитываются в покрытие недопоставки другим получателям, если иное не предусмотрено в договоре.
3. Покупатель вправе, уведомив поставщика, отказаться от принятия товаров, поставка которых просрочена, если в договоре поставки не предусмотрено иное. Товары, поставленные до получения поставщиком уведомления, покупатель обязан принять и оплатить.
Статья 512. Ассортимент товаров при восполнении недопоставки
1. Ассортимент товаров, недопоставка которых подлежит восполнению, определяется соглашением сторон. При отсутствии такого соглашения поставщик обязан восполнить недопоставленное количество товаров в ассортименте, установленном для того периода, в котором допущена недопоставка.
2. Поставка товаров одного наименования в большем количестве, чем предусмотрено договором поставки, не засчитывается в покрытие недопоставки товаров другого наименования, входящих в тот же ассортимент, и подлежит восполнению, кроме случаев, когда такая поставка произведена с предварительного письменного согласия покупателя.
Статья 513. Принятие товаров покупателем
1. Покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.
2. Принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота.
Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика.
3. В случае получения поставленных товаров от транспортной организации покупатель (получатель) обязан проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.
Статья 514. Ответственное хранение товара, не принятого покупателем
1. Когда покупатель (получатель) в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором поставки отказывается от переданного поставщиком товара, он обязан обеспечить сохранность этого товара (ответственное хранение) и незамедлительно уведомить поставщика.
2. Поставщик обязан вывезти товар, принятый покупателем (получателем) на ответственное хранение, или распорядиться им в разумный срок.
Если поставщик в этот срок не распорядится товаром, покупатель вправе реализовать товар или возвратить его поставщику.
3. Необходимые расходы, понесенные покупателем в связи с принятием товара на ответственное хранение, реализацией товара или его возвратом продавцу, подлежат возмещению поставщиком.
При этом вырученное от реализации товара передается поставщику за вычетом причитающегося покупателю.
4. В случаях, когда покупатель без установленных законом, иными правовыми актами или договором оснований не принимает товар от поставщика или отказывается от его принятия, поставщик вправе потребовать от покупателя оплаты товара.
Статья 515. Выборка товаров
1. Когда договором поставки предусмотрена выборка товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (пункт 2 статьи 510), покупатель обязан осуществить осмотр передаваемых товаров в месте их передачи, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.
2. Невыборка покупателем (получателем) товаров в установленный договором поставки срок, а при его отсутствии в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров.
Статья 516. Расчеты за поставляемые товары
1. Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.
2. Если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты либо не оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя.
3. В случае, когда в договоре поставки предусмотрена поставка товаров отдельными частями, входящими в комплект, оплата товаров покупателем производится после отгрузки (выборки) последней части, входящей в комплект, если иное не установлено договором.
Статья 517. Тара и упаковка
Если иное не установлено договором поставки, покупатель (получатель) обязан возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, в порядке и в сроки, установленные законом, иными правовыми актами, принятыми в соответствии с ними обязательными правилами или договором.
Прочая тара, а также упаковка товара подлежат возврату поставщику лишь в случаях, предусмотренных договором.
Статья 518. Последствия поставки товаров ненадлежащего качества
1. Покупатель (получатель), которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 475 настоящего Кодекса, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.
2. Покупатель (получатель), осуществляющий продажу поставленных ему товаров в розницу, вправе требовать замены в разумный срок товара ненадлежащего качества, возвращенного потребителем, если иное не предусмотрено договором поставки.
Статья 519. Последствия поставки некомплектных товаров
1. Покупатель (получатель), которому поставлены товары с нарушением условий договора поставки, требований закона, иных правовых актов либо обычно предъявляемых требований к комплектности, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 480 настоящего Кодекса, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о некомплектности поставленных товаров, без промедления доукомплектует товары либо заменит их комплектными товарами.
2. Покупатель (получатель), осуществляющий продажу товаров в розницу, вправе требовать замены в разумный срок некомплектных товаров, возвращенных потребителем, комплектными, если иное не предусмотрено договором поставки.
Статья 520. Права покупателя в случае недопоставки товаров, невыполнения требований об устранении недостатков товаров или о доукомплектовании товаров
1. Если поставщик не поставил предусмотренное договором поставки количество товаров либо не выполнил требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в установленный срок, покупатель вправе приобрести непоставленные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение.
Исчисление расходов покупателя на приобретение товаров у других лиц в случаях их недопоставки поставщиком или невыполнения требований покупателя об устранении недостатков товаров либо о доукомплектовании товаров производится по правилам, предусмотренным пунктом 1 статьи 524 настоящего Кодекса.
2. Покупатель (получатель) вправе отказаться от оплаты товаров ненадлежащего качества и некомплектных товаров, а если такие товары оплачены, потребовать возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены.
Статья 521. Неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров
Установленная законом или договором поставки неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором.
Статья 522. Погашение однородных обязательств по нескольким договорам поставки
1. В случаях, когда поставка одноименных товаров осуществляется поставщиком покупателю одновременно по нескольким договорам поставки и количество поставленных товаров недостаточно для погашения обязательств поставщика по всем договорам, поставленные товары должны засчитываться в счет исполнения договора, указанного поставщиком при осуществлении поставки либо без промедления после поставки.
2. Если покупатель оплатил поставщику одноименные товары, полученные по нескольким договорам поставки, и суммы оплаты недостаточно для погашения обязательств покупателя по всем договорам, уплаченная сумма должна засчитываться в счет исполнения договора, указанного покупателем при осуществлении оплаты товаров или без промедления после оплаты.
3. Если поставщик или покупатель не воспользовались правами, предоставленными им соответственно пунктами 1 и 2 настоящей статьи, исполнение обязательства засчитывается в погашение обязательств по договору, срок исполнения которого наступил ранее. Если срок исполнения обязательств по нескольким договорам наступил одновременно, предоставленное исполнение засчитывается пропорционально в погашение обязательств по всем договорам.
Статья 523. Односторонний отказ от исполнения договора поставки
1. Односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450).
2. Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях:
- поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;
- неоднократного нарушения сроков поставки товаров.
3. Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях:
- неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;
- неоднократной невыборки товаров.
4. Договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.
Статья 524. Исчисление убытков при расторжении договора
1. Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
2. Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства покупателем продавец продал товар другому лицу по более низкой, чем предусмотренная договором, но разумной цене, продавец может предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
3. Если после расторжения договора по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2 настоящей статьи, не совершена сделка взамен расторгнутого договора и на данный товар имеется текущая цена, сторона может предъявить требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора.
Текущей ценой признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. Если в этом месте не существует текущей цены, может быть использована текущая цена, применявшаяся в другом месте, которое может служить разумной заменой, с учетом разницы в расходах по транспортировке товара.
4. Удовлетворение требований, предусмотренных пунктами 1, 2 и 3 настоящей статьи, не освобождает сторону, не исполнившую или ненадлежаще исполнившую обязательство, от возмещения иных убытков, причиненных другой стороне, на основании статьи 15 настоящего Кодекса.
Протокол разногласий к договору поставки
Не все осознают значение протокола разногласий к хозяйственному договору. Вместе с тем он является весьма значимой частью договорной работы и позволяет привести спорные условия договора к «общему знаменателю», устраивающему все стороны. Кроме того, отсутствие должного внимания к поступившим протоколам разногласий может привести к весьма нежелательным последствиям, вплоть до признания договора незаключенным.
Все условия хозяйственного договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (об этом говорит статья 421 Гражданского кодекса РФ, которая провозглашает принцип свободы договора). При этом договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Исходя из своих коммерческих интересов, каждая из сторон участвует в формировании условий заключаемых договоров. Нередки ситуации, когда условия одной стороны, предложенные в проекте договора, не соответствуют интересам второй стороны договора. Если по каким-либо причинам отсутствует возможность прийти к компромиссу в тексте самого договора, сторона, получившая проект договора, может составить протокол разногласий. Протокол разногласий представляет собой предложение по согласованию отдельных условий договора, т.е. документ, в котором контрагент предлагает свой вариант спорного условия договора.
Несмотря на то, что в ГК РФ напрямую возможность составления протокола разногласий предусматривается лишь для определенных типов договоров, такие протоколы можно составлять в отношении любых документов гражданско-правового характера, в которых присутствует согласование воли двух или более лиц. Так, составление протоколов разногласий практикуется почти ко всем видам гражданско-правовых договоров.
Наличие у договора протокола разногласий не означает, что его условия не согласованы. Смысл данного документа в том, что в случае его подписания спорные условия договора действуют в редакции протокола разногласий. Подписание протокола сторонами свидетельствует об их согласии с его положениями без каких-либо оговорок. При этом протокол разногласий становится полноценной частью договора, его условия имеют такую же силу, что и договорные, поэтому и подписывать такой протокол должны лица, уполномоченные подписывать от имени организации хозяйственные договоры.
Иногда возникает вопрос, как правильно назвать документ по согласованию договорных условий, составленный в процессе подготовки договора к заключению:
• протокол разногласий;
• протокол согласования разногласий (есть и такой документ, о нем расскажем чуть позже);
• приложение к договору;
• дополнительное соглашение.
Приложения к договору являются его неотъемлемой частью и оформляются, как правило, с целью вынесения за рамки конструкции договора различных технических деталей. Помимо этого приложениями к договору могут оформляться какие-либо дополнительные требования, спецификации, инструкции, чертежи или, например, цены, зафиксированные на определенный период времени.
Обратите внимание на следующие особенности оформления приложений:
1) они нумеруются по порядку от № 1, далее № 2, № 3 и т.д.
• Хотя возможна и сложная структура нумерации приложений, например, № ОК-28/1, № ОК-28/2, № ОК-28/3 и т.д. В этом случае, например, информация до косой черты может воспроизводить номер самого договора, а после косой черты – номер приложения к нему; это бывает удобно при организации работы с большим количеством приложений ко многим договорам.
• Возможна и иная логика нумерации, когда номер дополняется буквенным кодом, который отражает содержание приложения, например, под № Ц-2010-1 идет приложение, устанавливающее цены на товар на 1 полугодие 2010 года, а приложение № ЭК-2010-1 оговаривает условия и стоимость экспедиционных услуг на этот же период и т.д.
• Главное, чтобы у одного договора не оказалось нескольких приложений с идентичными номерами;
2) в самом верху (центрированным способом или в правом углу) указывается номер приложения со ссылкой на реквизиты договора и уже ниже располагается заголовок и текст самого приложения. Если договор назван не просто договором, а как-то более длинно, то его полное наименование желательно указать и в его приложении;
3) подписывается приложение уполномоченными на это лицами с указанием их должности, проставляется печать, а вот остальные реквизиты, которые в подробном виде обычно указывают при подписании договора, можно опустить (адрес, банковские реквизиты и т.д.). Качество, в котором организация выступает в договоре, и ее наименование должны быть в обязательном порядке.
Что касается дополнительного соглашения, то оно, в отличие от протокола разногласий, оформляется к уже заключенному договору. Следовательно, дополнительное соглашение вносит изменения в уже действующий и подписанный ранее договор. А протокол разногласий – это урегулирование условий договора на стадии его подписания.
Дополнительное соглашение может иметь своей целью расширение условий по договору, продлевать его действие и т.д. Причем в этом документе всегда указывается, с какого момента (в виде конкретной даты или формулировкой «с момента подписания») он начинает действовать. До этого момента имеют силу первоначальные формулировки договора.
Итак, при первоначальном согласовании условий договора дополнительные соглашения оформлять некорректно, так как самого договора еще не существует.
Приведем образец дополнительного соглашения. Обратите внимание на рекомендуемые нами пункты 2, 3 и 4 этого документа, их целесообразно вставлять всегда.
Форма протокола разногласий:
– договориться об изменении этих условий и внести корректировки в проект договора;
– подписать договор в первозданном виде вместе в протоколом разногласий.
Чем предпочтителен второй вариант?
Во-первых, чтобы объяснить, какие формулировки вы хотели бы видеть, вам все равно придется вступать в переписку, так лучше это сделать не просто «записками» по факсу, электронной почте или надиктовыванием текста по телефону, а в виде документа – протокола разногласий. Это особенно удобно, когда ваши предложения должен оценить не просто один собеседник, а целый ряд согласующих лиц из разных отделов, и вы хотите быть уверены, что ваш «посыл» дошел до них без искажений.
Во-вторых, сохранение «нетронутого» начального договора и отражение всех индивидуальных условий в другом документе (протоколе разногласий или дополнительном соглашении) позволяет сразу увидеть, какой «эксклюзив» есть в отношениях с данным партнером. Когда одна форма договора подписывается с сотнями клиентов и лишь у десятка из них есть «эксклюзив», это удобно.
Итак, вам предложили к подписанию проект договора, который не устраивает вас. В этом случае оптимальным продолжением работы над договором является составление протокола разногласий. Каких-либо требований к форме данного документа действующее законодательство не предусматривает. Реквизиты протокола, его форма и перечень включаемых сведений определяются по усмотрению сторон. В протоколе разногласий обязательно должна быть указана дата и место его составления. Для того чтобы впоследствии не возникло недоразумений, к какому именно договору был составлен соответствующий протокол разногласий, в нем рекомендуется указывать:
• номер и дату основного договора;
• наименования и реквизиты сторон договора;
• должностных лиц, уполномоченных на подписание договора и протокола разногласий, а также реквизиты документов, удостоверяющих их полномочия.
Содержательная часть протокола разногласий отражает позицию несогласной стороны. Для этого обязательно приводится номер и формулировка спорного пункта в редакции проекта договора и в редакции стороны, составившей протокол разногласий. Часто содержательная часть оформляется в виде таблицы. В первой колонке указывается спорное условие договора, во второй – измененная формулировка, подлежащая согласованию. Рекомендуем включать в таблицу и третью колонку, в которой могут быть изложены различные примечания в отношении согласуемого условия – это могут быть ваши аргументы, направленные на убеждение в своей правоте.
После составления протокола разногласий он направляется контрагенту вместе с подписанным договором. В основном договоре, к которому составляется протокол разногласий, необходимо сделать отметку: «Договор действителен с учетом протокола разногласий». Данная отметка ставится перед подписью стороны, составившей протокол разногласий. Без соответствующей отметки в договоре протокол разногласий не несет никакой юридической нагрузки и является просто пожеланием одной из сторон договора. Отсутствие указаний в договоре на протокол разногласий может создать дополнительные трудности при отстаивании своих прав в суде.
Сторона, получившая протокол разногласий, подписывает его в случае согласия с новой редакцией спорных условий. В результате соответствующее условие договора будет действовать в редакции протокола разногласий, а не договора. Однако вполне вероятно, что часть предложенных условий может не устроить контрагента. В этом случае на протокол разногласий составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий.
Данный документ оформляется по аналогии с протоколом разногласий с добавлением колонки «Согласованная редакция», в которой прописывается спорное условие с учетом требований обеих сторон. При этом в первоначальном протоколе разногласий делается отметка «С протоколом согласования разногласий».
Если и после составления протокола согласования разногласий стороны не могут прийти к единому мнению, то можем предложить два варианта дальнейших действий: либо составить новый текст договора и начать всю работу сначала, либо искать нового контрагента. И хотя на практике встречаются протоколы разногласий № 2 на протоколы согласования разногласий, во избежание лишней бумажной волокиты логичнее воспользоваться первым вариантом предложенных действий.
Проект договора, протокол разногласий и протокол согласования разногласий целесообразно отправлять с сопроводительными письмами, в которых должно содержаться предложение подписать направляемые документы. В письме может быть указан и срок для рассмотрения данного вопроса.
Если контрагент не подписал протокол разногласий
Допустим, одна из сторон договора подписывает его с протоколом разногласий. Вторая сторона, подписав основной договор, протокол разногласий игнорирует. Будет ли считаться такой договор заключенным? Может ли сторона, не подписавшая протокол разногласий, отказаться от выполнения обязательств, взятых на себя по договору? И вправе ли сторона договора, подписавшая договор с протоколом разногласий, обратиться в суд с иском о взыскании со второй стороны убытков, причиненных неисполнением своих обязательств по договору?
Как быть в ситуации, когда по спорным условиям нет заявления, подтверждающего, что для одной из сторон договора они являются существенными? Правоприменительная практика по данному вопросу весьма противоречива.
По мнению некоторых арбитров, неподписанный протокол разногласий свидетельствует о том, что стороны не согласовали именно существенные условия договора, даже если в самом протоколе ни одна из сторон прямо не заявила, что для нее данные условия являются существенными.
Таким образом, если договор заключался сторонами с оговоркой, что он вступает в силу при наличии протокола разногласий, то неподписание этого протокола одной из сторон делает данный договор незаключенным. Такова позиция ФАС Поволжского округа, приведенная в постановлении от 21.05.2008 г. по делу № А55-9102/2007-40, от 15.05.2008 г. по делу № А06-5566/2007-7, ФАС Уральского округа (постановление от 26.10.2005 г. по делу № А60-9376/2005-С) и ФАС Волго-Вятского округа (постановление от 07.06.2008 г. по делу № А11-3081/2007-К1-5/178). В данном случае все те условия, по которым ведется спор, отнесены судами к существенным условиям договора. В частности, ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 13.06.2007 г. по делу № А10-5636/06-Ф02-3254/07 подчеркнул, что из содержания части 2 пункта 1 статьи 432 ГК РФ следует, что существенными условиями договора являются, в том числе, все те условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение по заявлению одной из сторон, т.е. все условия, которые включаются в протокол разногласий. Неурегулирование сторонами любого из положений, включенных в протокол разногласий, является основанием для признания договора незаключенным.
Однако существует и противоположная позиция. Так, ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 08.07.2003 г. по делу № А58-5654/02-Ф02-2060/03-С2 отметил, что наличие протокола разногласий к договору не является основанием для признания его незаключенным, если разногласия не затрагивают существенных условий и ни одна из сторон не заявила о необходимости достигнуть соглашения по возникшим разногласиям. Аналогичная позиция прослеживается и в постановлении Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 г. № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00.
В отношении договора поставки следует также отметить, что согласно статье 507 ГК РФ в случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий (протокол разногласий), должна в течение 30 дней со дня получения этого предложения:
– принять меры по согласованию соответствующих условий договора.
– письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения.
При этом сторонами может быть предусмотрен иной срок для рассмотрения протокола разногласий.
Если сторона, получившая протокол разногласий, в установленный срок не предпримет указанных действий, на нее возлагается обязанность возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей протокол разногласий, если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении указанного 30-дневного срока (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»).
Виды договора поставки
1. Договоры о передаче имущества (договоры поставки, договор мены (бартера), договор аренды (лизинга)).
2. Договоры о выполнении работ (договор подряда, выполнения научно-исследовательских работ).
3. Договоры по оказанию услуг (договор перевозки, займа и кредитования, хранения, страхования, комиссии, агентирования, доверительного управления, коммерческой концессии).
По моменту вступления договора в силу различают:
1. Консенсуальные договоры с момента достижения соглашения (договоры купли продажи, поставки, подряда).
2. Реальные договоры вступают в силу с момента передачи вещи (договоры перевозки, некоторые виды договора хранения).
Предварительный договор – особая форма договора (ст. 429 ГК РФ), в котором стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказанию услуг (основной договор), на условиях, предусмотренных предварительным договором (договор о намерениях).
Договор в пользу третьего лица - еще одна разновидность договора, предусмотренная Гражданским Кодексом РФ (ст. 430 ГК РФ). Согласно такому договору, стороны устанавливают, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному, или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право потребовать от должника исполнения обязательств в свою пользу.
Публичным договором (ст. 426 ГК РФ) признается договор, заключаемый коммерческой организацией по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг (например, розничная торговля). Коммерческая организация обязана устанавливать одинаковые условия для своих контрагентов и не вправе кому-либо оказывать в заключение договора, создавать преимущества, ухудшать условия.
Изменение договора поставки
Статья 523 ГК называет те нарушения условий договора со стороны как поставщика, так и покупателя, которые предполагаются существенными и, следовательно, могут служить основанием для отказа контрагента от исполнения договора, т.е. для его одностороннего расторжения или изменения. К их числу относятся: неоднократное нарушение поставщиком сроков поставки товаров или поставка им товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократное нарушение покупателем сроков оплаты товаров или неоднократная невыборка последним товаров.
При наличии указанных нарушений соответствующая сторона (поставщик или покупатель) получает право требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора. При этом в соответствии со ст. 524 ГК, если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства контрагентом добросовестная сторона приобретет товары у другого продавца по более высокой цене (покупатель) либо продаст товары по более низкой цене (поставщик), чем было предусмотрено договором, она вправе потребовать от контрагента, нарушившего обязательства, возмещения убытков в виде разницы между ценой договора и ценой по совершенной взамен него сделке (конкретные убытки).
Указанные убытки могут быть взысканы и в тех случаях, когда сделка взамен расторгнутого договора не совершалась. Для расчета убытков может быть использована текущая цена на соответствующий товар, существовавшая на момент расторжения договора. Под ней понимается цена, взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна быть осуществлена передача товара (абстрактные убытки).
Дифференциация убытков на конкретные и абстрактные имеется и в международном торговом обороте. Например, Венской конвенцией предусмотрено, что если договор расторгнут, а покупатель разумным образом и в разумный срок после его расторжения купил товар взамен (или продавец перепродал товар), то сторона, требующая возмещения убытков, может взыскать разницу между договорной ценой и ценой по совершенной взамен сделке, а также любые дополнительные убытки, которые могут быть взысканы на основании Конвенции.
Об абстрактных убытках говорится в ст. 76 Венской конвенции, согласно которой, если договор расторгнут и имеется текущая цена на данный товар, сторона, требующая возмещения ущерба, может, если она не осуществила соответствующие закупки или перепродажи товаров, потребовать разницу между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора, а также возмещения дополнительных убытков.
В Принципах международных коммерческих договоров аналогичные положения о конкретных и абстрактных убытках приобретают всеобщий характер применительно к любым видам договорных обязательств. К примеру, право кредитора на возмещение абстрактных убытков закреплено в ст. 7.4.6.
В случае, когда заменяющая сделка не была совершена, но существует текущая цена в отношении исполнения, являющегося предметом договора, презюмируется, что ущерб составляет разница между договорной ценой и текущей ценой в момент, когда был прекращен договор. Обращает на себя внимание подход к доказыванию размера текущей цены: "Такой ценой, - говорится в комментарии, - часто, но совсем не обязательно будет являться цена какого-либо организованного рынка. Доказательство текущей цены может быть получено от профессиональных организаций, торговых палат и т.п."
Предпринимательская деятельность, как известно, носит рисковый характер, а современные экономические условия таковы, что соблюдать принцип неизменности договорных условий контрагентам либо неудобно, либо невозможно по объективным причинам. Анализу различных ситуаций, связанных с изменением и прекращением действующих договорных обязательств посвящена настоящая глава. Особое внимание в ней также уделено вопросам пролонгации договорных отношений, изменения условий договора, который существует лишь в виде оплаченного счета, а также специфике государственных (муниципальных) контрактов.
Что означает "денонсация договора"? Целесообразно ли включать положения о денонсации в текст обычного хозяйственного договора?
Денонсация (франц. enonciation, лат. denuntiatio - уведомление, франц. denoncer - объявлять, расторгать) - это официальный отказ от договора, прекращение договора. Официальный отказ от договора одной из сторон может быть заявлен с момента истечения срока договора. При отсутствии письменного заявления об отказе от договора до истечения срока его действия от одной из сторон договор остается в силе. Обычно порядок и сроки денонсации предусматриваются в самом договоре.
В договорной практике термин "денонсация" применяется крайне редко, чаще всего он ассоциируется с международными договорами и соглашениями. Поэтому представляется нецелесообразным использование термина "денонсация" в обычных договорных отношениях. Тем более что односторонний отказ от исполнения договора в предпринимательской деятельности допускается в силу прямого указания закона (ст. 310 ГК РФ), поэтому договорное регулирование здесь крайне ограниченно.
Объясните пределы и правовые последствия пролонгации договора
Термин "пролонгация" не упоминается в нашем гражданском законодательстве, тем не менее, он получил общеупотребительное применение. Пролонгация (лат. prolongatio, от prolongo - удлиняю) - это продление договора сверх предусмотренного при заключении его срока действия.
Пролонгация договора, как правило, производится двумя способами:
1) путем заключения специального соглашения (или протокола) о продлении договора на определенный срок;
2) путем включения условия о продлении в текст самого договора.
В последнем случае обычно имеет место автоматическая пролонгация, когда в договоре предусматривается, что если ни одна из договаривающихся сторон не сделает заявление об отказе от договора за определенное время до истечения срока его действия, то договор автоматически считается продленным на указанный в нем срок.
Автоматическая пролонгация означает, что фактически по окончании первоначального срока действия договора между сторонами начинает действовать новый договор, условия которого идентичны условиям окончившегося договора. Надо сказать, что помимо автоматической пролонгации, являющейся самостоятельным договорным условием, возможна и пролонгация договора на неопределенный срок. Такая пролонгация договора может быть установлена не только соглашением сторон, но и специальными законодательными нормами. Допустим, если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (п. 2 ст. 612 ГК РФ).
Существуют договоры, пролонгация которых законом не предусмотрена, поскольку для них устанавливаются предельные сроки действия. Примерами таких договоров, в частности, являются прокат (ст. 627 ГК РФ), наем жилого помещения (ст. 683 ГК РФ), договоры на установку и эксплуатацию рекламных конструкций (ч. 5 ст. 19 Закона о рекламе).
В то же время есть договоры, срок исполнения обязательств по которым может определяться моментом востребования, их пролонгация, конечно, нецелесообразна, т.к. не соответствует сущности договорного обязательства. Например, обязательство заемщика по возврату суммы займа с момента предъявления заимодавцем (или кредитором) соответствующего требования (ст. 810 ГК РФ), хранение вещи до момента ее востребования поклажедателем (ст. 889 ГК РФ) и проч.
Договор аренды недвижимости заключен сроком на одиннадцать месяцев с автоматической пролонгацией на тот же период. Подлежит ли такой договор государственной регистрации как договор, который после первой же пролонгации будет заключен на срок более одного года?
Автоматическая пролонгация означает, что существует молчаливая оферта (предложение продолжить договорные отношения) и молчаливый акцепт (согласие на продолжение договорных отношений). Это в особенности характерно для арендных отношений, а также для некоторых видов договоров возмездного оказания услуг. После окончания первоначально согласованного сторонами срока действия договора начинается новый договор, заключенный между теми же сторонами и на тех же условиях, что и окончившийся договор. Применительно к рассматриваемому вопросу можно сказать, что возникает новый договор аренды со сроком действия 11 месяцев.
Государственная регистрация как элемент формы договора необходима только в случае, если арендные отношения по пользованию зданием или сооружением устанавливаются на срок не менее года (п. 2 ст. 651 ГК РФ). Если срок аренды составляет 11 месяцев, то договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 1 ст. 651 ГК РФ). После первой же автоматической пролонгации общий срок пользования арендованным недвижимым имуществом, конечно, превысит один год. Однако это не означает, что данный договор должен быть представлен в учреждение юстиции на государственную регистрацию.
Необходимость государственной регистрации как элемента формы договора определяется на момент заключения договора. Поэтому не подлежат государственной регистрации договоры аренды с условием об автоматической пролонгации, а равно и договоры аренды с неопределенным сроком действия. Ведь в момент их заключения невозможно предположить, какова будет фактическая продолжительность аренды. Применительно к обоим видам договоров она может оказаться и менее года. Как правило, государственная регистрация договора производится через непродолжительное время после его подписания сторонами, ведь именно с момента регистрации (если она была необходима) такой договор вступает в юридическую силу. Нет оснований представлять на государственную регистрацию договор аренды уже после того, как фактически прошел год с момента его заключения.
Иными словами, государственной регистрации требует лишь такой договор аренды, изначальные условия которого предусматривают, что срок использования арендованной недвижимости составляет не менее года.
Соглашение об изменении договора должно быть совершено в той же форме, что и сам договор (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Договор поставки заключен в виде единого документа, изменения к нему стороны согласовали в процессе деловой переписки. Можно ли считать, что стороны достигли соглашения об изменении договора?
Конечно, да. Составление договора в виде одного документа является лишь внешним проявлением его формы. Сама же форма такого договора является простой письменной (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Следовательно, соглашение об изменении письменного договора поставки просто должно быть письменным. Это не означает, что стороны в обязательном порядке должны составить дополнительное соглашение к договору и подписать его как единый документ. Договор поставки относится к числу консенсуальных договоров, в отношении них применяются правила об акцепте оферты. Поэтому вполне допустимо определить предложение изменить условия договора (оферту) и принятие данного предложения (акцепт) именно из переписки сторон.
Договор содержит условие о его автоматической пролонгации неограниченное число раз. Контрагент желает отказаться от исполнения этого договора, т.к. вторая сторона допускает многочисленные просрочки в оплате. Обязательно ли расторжение договора в письменной форме?
Соглашение о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Поэтому если договор совершен в письменной форме, то и расторгаться он должен тоже письменно.
Расторжение договора возможно или по соглашению сторон, или по требованию одной из сторон на основании решения суда либо при существенном нарушении условий договора другой стороной, либо в иных случаях, предусмотренных законом или договором (п. 1, 2 ст. 450 ГК РФ). По общему правилу, односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим (ст. 310 ГК РФ). В процессе осуществления предпринимательской деятельности односторонний отказ от исполнения обязательств возможен в случаях, предусмотренных договором, если это не противоречит закону.
Таким образом, контрагент может расторгнуть договор, заявив об одностороннем отказе от его исполнения, если это предусмотрено законом для данного вида договора либо установлено условиями самого договора (п. 3 ст. 450 ГК РФ).
Можно ли изменить договорные условия, если сам договор существует только в виде оплаченного счета?
С возникновением договорных отношений на основании выставленных и оплаченных счетов немало сложностей. Конечно, порядок изменения договорных условий, закрепленных в счете, будет регламентирован положениями ГК РФ, относящимися к соответствующему договору. Определенные особенности могут быть предусмотрены и в тексте самого счета. Так, сторонами был заключен договор купли-продажи транспортного средства путем оплаты выставленного счета. Затем продавец предложил покупателю доплатить за автомашину. Покупатель от доплаты отказался, в связи с чем продавец возвратил ему ранее уплаченную сумму. После этого покупатель предъявил иск о взыскании убытков, возникших в связи с необоснованным изменением цены на автомобиль в одностороннем порядке. Покупатель полагал, что изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных законом, договором либо в установленном законом порядке (п. 2 ст. 424 ГК РФ). Однако в счете было определено, что в случае повышения цены на автомобиль до момента поступления денег на счет продавца производится перерасчет. Оплатив счет, покупатель тем самым согласился с содержащимися в нем условиями. Следовательно, продавец условий договора в одностороннем порядке не менял и оснований для взыскания убытков нет. Этот спор наглядно демонстрирует соотношение общих правил ГК РФ об изменении договорного условия о цене и специальной оговорки, которая содержалась в тексте самого счета.
Другой пример. Организация оплатила счет на поставку компьютерной техники. На склад покупателя товар поступил в меньшем количестве и по более высокой цене, что было отражено в расходной накладной и счете-фактуре. Суд не признал данный факт односторонним изменением договорных условий, т.к. товар был принят по приходному складскому ордеру. Следовательно, покупатель путем совершения конклюдентных действий выразил согласие с новыми условиями поставки. Сомнительно в данном деле то, что исполнение кладовщиком своих должностных обязанностей было признано конклюдентными действиями самого юридического лица. С одной стороны, действия работников должны признаваться действиями самой организации (ст. 402 ГК РФ). С другой стороны, действия работников для их соответствующей квалификации, безусловно, должны находиться в рамках их должностных обязанностей. Кладовщик обязан проверить соответствие товара сопроводительным документам, но не ранее оплаченному счету на данный товар. В этой связи конклюдентных действий самого юридического лица не произошло, следовательно, соглашения сторон об изменении условий поставки не было.
Приведенный пример очень распространен в сфере материально-технического снабжения, когда поставляется товар не производимый, а закупаемый поставщиком у завода-изготовителя. Нередки случаи, когда поставщик успел взять предоплату за несколько партий товара, но к моменту поставки оказалось, что завод-изготовитель повысил цены на свою продукцию. Если предоплата по выставленным счетам уже поступила поставщику, то договор поставки считается заключенным на условиях выставленного счета. Изменить условия поставки, в том числе цену, можно лишь по соглашению сторон. Повышение цен заводом-изготовителем должно, конечно, относиться к предпринимательским рискам поставщика. Однако, как правило, поставщики рисковать не хотят и просто ставят покупателей перед фактом того, что нужно произвести доплату. При этом в товарной накладной, сопровождающей товар, указывается именно повышенная цена.
Вправе ли продавец требовать от покупателя доплаты за товар? Конечно, нет. Но во избежание спорных ситуаций желательно, чтобы в товарной накладной, где указана повышенная и не соответствующая условиям ранее оплаченного счета цена, покупатель сделал отметку "принято на ответственное хранение" (ст. 514 ГК РФ). Такая отметка будет свидетельствовать об отказе покупателя принять товар, поскольку его стоимость не соответствует договорным условиям, определяемым по тексту оплаченного счета. В этом случае поставщик будет считаться не исполнившим свои обязательства. Он должен будет либо переделать товаросопроводительные документы, указав надлежащую цену товара, либо вывезти товар или иным способом им распорядиться, возместив расходы покупателя по ответственному хранению товара.
Государственное учреждение проводит конкурс на право заключения государственного контракта. Может ли поставщик (участник конкурса) включить в проект контракта условие о своем праве отказаться от исполнения договора в связи с отсутствием материалов на складе?
Нет, такое условие договора является неправомерным. Дело в том, что Закон о размещении заказов не предусматривает возможности одностороннего отказа от исполнения государственного контракта по каким бы то ни было причинам. Государственный контракт может быть расторгнут, причем либо по соглашению сторон, либо по решению суда в связи с существенным нарушением обязательств по этому контракту. Третьего, как говорится, не дано. Кстати сказать, условие о праве поставщика на отказ от обычного договора поставки, не обусловленного удовлетворением публичных нужд, тоже вызывает серьезные возражения. Ведь основания одностороннего отказа от договора поставки исчерпывающим образом перечислены в ст. 523 ГК РФ. Кроме того, "отсутствие товаров на складе" следует отнести к действиям (бездействию) третьих лиц (ст. 308 ГК РФ), которые не могут освобождать одного из контрагентов от ответственности за надлежащее исполнение договора (п. 3 ст. 401 ГК РФ), а тем более предоставлять ему право на односторонний отказ от его исполнения.
Можно ли расторгнуть государственный или муниципальный контракт в одностороннем порядке, например, по аналогии с правилами об одностороннем расторжении договора возмездного оказания услуг (ст. 782 ГК РФ)?
Расторжение государственного или муниципального контракта допускается: во-первых, по соглашению сторон; во-вторых, на основании решения суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. Поэтому одностороннее внесудебное расторжение государственного или муниципального контракта недопустимо. Общие нормы ГК РФ об одностороннем расторжении, одностороннем отказе от договора в данном случае не применяются.
Особенности договора поставки
Однако длящийся характер отношений поставки - общее правило, из которого возможны исключения, когда поставка носит однократный характер (и даже когда поставляется единичная вещь), при этом моменты заключения и исполнения договора если и не совпадают, то по крайней мере, имеют незначительный разрыв. К тому же из того, что договор поставки обычно является длящимся, не следует, будто бы для него существенно условие о сроке. Сам законодатель предлагает вполне определенные правила на тот случай, если в договоре поставки условие о сроке окажется несогласованным. Так, если в договоре не определены периоды поставки, товары по общему правилу (если иное не вытекает из законодательства, существа обязательства или обычаев делового оборота) должны поставляться равномерными партиями помесячно (см. п. 1 ст. 508 ГК); если же договор предусматривает получение товара покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (так называемая выборка товаров) и срок выборки товаров не предусмотрен, выборка должна производиться в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров (см. п. 2 ст. 510, п. 2 ст. 515 ГК). Существование этих правил само по себе исключает вопрос о незаключенности договора с неопределенными сроками поставки (выборки), а вместе с этим - и вопрос о существенности для договора поставки условия о сроке (сроках). А вот еще один аргумент на тот же счет. Если, говорится в п. 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18, моменты заключения и исполнения договора поставки не совпадают, а в договоре срок поставки товара не указан и из него не вытекает, что она должна осуществляться партиями, то при разрешении споров и для определения сроков следует руководствоваться ст. 314 ГК.
Особенность сферы договора поставки (которая является предпринимательской или, по крайней мере, хозяйственной) обусловливает особенности его конструкции. Получателем товаров может быть как сам покупатель (сторона договора поставки), так и другое лицо (указанное в договоре). Возможны случаи, когда договор предусматривает поставку товаров разным получателям по указанию покупателя. Такие указания (так называемые отгрузочные разнарядки) должны направляться покупателем поставщику в срок, определенный договором, а если он не определен - не позднее чем за 30 дней до наступления периода поставки, в противном случае поставщик вправе отказаться от исполнения договора или потребовать от покупателя оплаты товаров, а, кроме того, в том и в другом случае - возмещения убытков в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки (см. ст. 509 ГК).
Если получатель не является покупателем, то плательщиком вступает покупатель, а если это предусмотрено договором - сам получатель (см. ст. 516 ГК). Всякий получатель, не являющийся покупателем (названный в договоре или в отгрузочной разнарядке), - третье лицо, а соответствующий договор поставки - договор в пользу третьего лица (см. п. 3 ст. 308, ст. 430 ГК). Каждый такой получатель обычно имеет самостоятельный хозяйственный интерес, поэтому сверхпоставка одному из них по общему правилу (если иное не предусмотрено договором поставки) не может идти в зачет недопоставки другому (см. п. 2 ст. 511 ГК). Исполнителем договора поставки со стороны поставщика может быть как сам поставщик, так и транспортная организация, в том числе организация трубопроводного транспорта (см. п. 3 ст. 513 ГК).
Особенность сферы договора поставки не исключает того, что стороны могут быть связаны одновременно несколькими договорами поставки, в том числе с одноименным предметом (т.е. однородными обязательствами по нескольким договорам). При поставке одноименного товара (оплате за одноименный товар) в условиях существования нескольких договоров поставки и недостаточности товаров (денег) для погашения однородных обязательств стороны вправе самостоятельно указать, какой именно договор они исполняют, в противном случае исполнение засчитывается в счет того договора, срок исполнения которого наступил ранее, а если несколько договоров должны быть исполнены одновременно, то исполнение погашает данные договоры пропорционально (см. ст. 522 ГК).
Понятие договора поставки
Квалифицирующими признаками, отличающими договор поставки от иных видов договора купли-продажи, могут быть признаны следующие особенности договора поставки.
Во-первых, особый субъектный состав данного договора, характеризующийся тем, что в качестве поставщика может выступать только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Некоммерческие организации могут быть поставщиками товаров только в том случае, если такого рода деятельность разрешена их учредителями и осуществляется в рамках их целевой правоспособности.
Товары, поставляемые по договору поставки, производятся или закупаются поставщиком. Таким образом, в качестве поставщика по общему правилу выступают коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, специализирующиеся на производстве соответствующих товаров либо профессионально занимающиеся их закупками.
Во-вторых, в силу этого договора покупателю передаются товары для их использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Следовательно, и в качестве покупателя по договору поставки должна выступать, как правило, коммерческая организация (индивидуальный предприниматель).
При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.). Однако в случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.
И все же основным смыслом выделения договора поставки в отдельный вид договора купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками имущественного оборота. Наиболее оптимален договор поставки, к примеру, для регулирования взаимоотношений между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий; между изготовителями товаров и оптовыми торговыми организациями, специализирующимися на реализации указанных товаров.
Данные правоотношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Поэтому в правовом регулировании поставочных отношений преобладающее значение имеют не разовые сделки по передаче товаров, а долгосрочные договорные связи между поставщиками и покупателями.
Содержание договора поставки
В договоре указываются:
1) наименование и количество подлежащих поставке изделий;
2) ассортимент или развернутая номенклатура подлежащих поставке товаров;
3) их качественная характеристика;
4) комплектность;
5) требования, предъявляемые к таре, упаковке, пакетированию;
6) общий срок действия договора и сроки поставки;
7) порядок доставки (транспортировки);
8) цены на товары и общая сумма договора;
9) порядок и форма расчетов;
10) платежные и почтовые реквизиты поставщика и покупателя, а также отгрузочные реквизиты получателя, если он является покупателем продукции;
11) другие условия, которые должны быть предусмотрены в соответствии с законодательством, а также условия, которые поставщик и покупатель признают необходимым предусмотреть в договоре.
Общее количество подлежащих поставке товаров определяется в договоре как в стоимостном (в рублях), так и в натуральных (поштучно, в весовых количествах) показателях.
Ассортимент (номенклатура) - это количественное соотношение видов поставляемых изделий (ст. 467 ГК РФ). Ассортимент подразделяют на групповой и развернутый. Групповой ассортимент представляет собой разбивку по крупным подразделениям, развернутый - детальные видовые различия изделий. Именно в развернутом ассортименте производится поставка (например, развернутый ассортимент тканей различают по расцветке, рисунку и др.).
Качество поставляемых товаров определяется в договоре путем ссылки на стандарты, технические условия, образцы (эталоны). Условия о качестве могут быть определены в договоре.
Стандарт - это утвержденный в установленном порядке документ, в котором фиксируются требования, предъявляемые к товарам. Такие требования касаются признаков качества, размеров, правил маркировки и т.п.
Технические условия утверждаются на те виды товаров, на которые по тем или иным причинам нет утвержденных стандартов. Образцы (эталоны) специально изготавливаются поставщиком для того, чтобы сравнить с поставляемой массой однородных товаров.
Номера и индексы стандартов и технических условий указываются в договоре. Технические условия и образцы (или их описание) прилагаются поставщиком к договору.
В договоре могут быть предусмотрены более высокие требования к качеству по сравнению со стандартами, техническими условиями и образцами.
Стандартами, техническими условиями и договорами устанавливаются так называемые гарантийные сроки, предоставляемые для устранения поставщиком недостатков, выявленных в течение гарантийного срока, или их замены (ст. 471 ГК РФ).
Комплектность характеризует наличие всех частей сложного изделия, необходимых для его нормального использования. Комплектность определяется стандартами, техническими условиями или прейскурантами, а также может быть определена в договоре (ст. 478 ГК РФ).
В договоре определяются конкретная цена, порядок и формы расчетов (ст. 485 ГК РФ).
Сроки поставки устанавливаются в договоре путем указания на конкретные даты либо на периоды поставки (кварталы, месяцы, декады).
Документы для договора поставки
1.Полные реквизиты предприятия.
2.Копия Свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ (о присвоении ОГРН).
3.Копия Свидетельства о постановке на налоговый учет (ИНН).
4.Копии первой, второй и последней страницы Устава.
5.Копия документа, подтверждающего полномочия лица, подписавшего договор (с указанием срока полномочий).
6.Оригинал доверенности установленного образца на лиц, имеющих право совершения сделок от лица компании, подписанный руководителем юридического лица с полной расшифровкой подписи руководителя.
Неустойка по договору поставки
К наиболее распространенным нарушениям условий договора со стороны поставщика относятся, например, срыв сроков поставки товаров, поставка товаров в меньшем количестве, чем предусмотрено договором, нарушение условий о качестве, комплектности или ассортименте поставленных товаров, а также нарушение условий о таре и упаковке. Основными же видами нарушений, допускаемых со стороны покупателя, являются несвоевременная оплата товаров или отказ от их принятия. Чтобы обезопасить себя от неприятных последствий, стороны предусматривают в договоре определенные меры ответственности каждой из сторон соглашения за нарушение договорных обязательств. Напомним, что на основании пункта 4 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) стороны договора вправе самостоятельно определять условия договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ). Обращаем ваше внимание, что применение санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора является правом, а не обязанностью сторон.
Обычно при заключении договора поставки стороны предусматривают уплату неустойки, под которой в соответствии со статьей 330 ГК РФ признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.
Из текста статьи 330 ГК РФ вытекает, что неустойка может быть законной и договорной. Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон, при этом стороны самостоятельно определяют ее размер, а также порядок исчисления. Под законной неустойкой в соответствии со статьей 332 ГК РФ понимается неустойка, установленная законом. Примером законной неустойки является уплата процентов за пользование чужими денежными средствами (статья 395 ГК РФ). Причем кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки независимо от того, предусмотрена ли она договором или нет. Следует отметить, что размер законной неустойки с согласия партнеров может быть повышен, но только в том случае, если это допускается законом.
Из статьи 330 ГК РФ вытекает, что разновидностями неустойки являются штраф и пени. Штраф представляет собой фиксированную величину, закрепленную в соглашении, а пени - величину, которая зависит от периода времени, в течение которого нарушаются права кредитора.
Обращаем ваше внимание, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, на это прямо указано в пункте 1 статьи 330 ГК РФ. Такого же мнения придерживаются и арбитры, о чем свидетельствует, например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20 марта 2008 года N Ф08-1263/08 по делу N А53-15958/07-С3-13, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28 ноября 2006 года по делу N А43-899/2006-27-15-2/4-18 и другие.
Пунктом 2 статьи 330 ГК РФ определено, что кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, только если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Напоминаем, что основания ответственности установлены статьей 401 ГК РФ. Во всех остальных случаях при наличии доказательств, что права кредитора нарушены, он вправе предъявить виновной стороне штрафные санкции.
В силу статьи 331 ГК РФ условие о неустойке может быть включено как в сам текст договора поставки, так и оформлено отдельным соглашением, главное, чтобы была соблюдена письменная форма соглашения о неустойке. В противном случае, соглашение о неустойке будет недействительным. В договоре следует четко указать, за что взыскивается неустойка, а также установить ее размер и порядок определения. Следует отметить, что неустойка как способ обеспечения обязательства фактически может быть применена к любому из обязательств, возникающих у сторон по договору поставки. Вместе с тем при установлении размера неустойки, следует помнить о правиле, закрепленном в пункте 1 статьи 333 ГК РФ.
Несмотря на то, что ГК РФ позволяет установить в договоре любой согласованный сторонами размер неустойки, если суд решит, что сумма неустойки, подлежащая уплате, несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то арбитры вправе ее уменьшить. Это доказывает и правоприменительная практика - Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25.02.2009 года по делу N А28-11957/2008-329/17, Постановление ФАС Поволжского округа от 28.05.2009 года по делу N А55-17296/2008, Постановление ФАС Московского округа от 14 августа 2007 года, 21 августа 2007 года N КГ-А41/6711-07 по делу N А41-К1-22889/06, Постановление ФАС Поволжского округа от 19 ноября 2007 года по делу N А12-5750/07-С25, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 февраля 2008 года N Ф08-328/08 по делу N А32-7144/2007-2/69 и другие. Обращаем ваше внимание на то, что в соответствии с пунктом 2 статьи 333 ГК РФ право суда на снижение размера неустойки не затрагивает права потерпевшей стороны на возмещение убытков в случаях, предусмотренных статьей 394 ГК РФ.
Особый порядок уплаты неустойки по договору поставки определен лишь за недопоставку или просрочку товаров. Статьей 521 ГК РФ установлено, что установленная законом или договором поставки неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором.
Иначе говоря, неустойка за недопоставку или просрочку товаров может быть взыскана с поставщика дважды: первый раз в периоде, когда имеет место недопоставка или просрочка товаров, а второй раз, если поставщик не произвел восполнение недопоставленных товаров в следующем периоде поставки.
Напомним, что согласно пункту 1 статьи 511 ГК РФ поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором.
Особо следует заострить внимание на применении положений статьи 521 ГК РФ в отношении договоров поставки товаров к определенному сроку.
Как следует из пункта 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 октября 1997 года N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки", порядок исчисления неустойки по договорам поставки товаров к определенному сроку, закрепленный в статье 521 ГК РФ, применяется при соблюдении следующих условий:
- покупатель согласен на восполнение недопоставки;
- восполнение произведено не в полном объеме.
В остальных случаях неустойка за недопоставку товаров взыскивается однократно только за тот период, в котором произошла недопоставка товара.
По общему правилу, закрепленному в статье 394 ГК РФ, неустойка является зачетной. Как следует из пункта 1 указанной статьи, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Вместе с тем законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда:
- допускается взыскание только неустойки, но не убытков;
- когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки;
- когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.
Помимо особого порядка взыскания неустойки за недопоставку или просрочку товаров по договору поставки в отношении указанного договора установлен и специальный порядок возмещения убытков стороне, чьи имущественные интересы нарушены. В связи с чем общие нормы гражданского законодательства, регулируемые нормами статей 15 и 401 ГК РФ, применяются с учетом положений, закрепленных в статье 524 ГК РФ.
Напомним, что в соответствии с пунктом 1 статьи 523 ГК РФ договор поставки может быть расторгнут в одностороннем порядке, если имеет место существенное нарушение договора одной из сторон. К существенным нарушениям условий договора поставки гражданское законодательство относит:
со стороны поставщика - поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок и неоднократное нарушение сроков поставки товаров.
со стороны покупателя - неоднократное нарушение сроков оплаты товаров и неоднократную невыборку товаров.
В соответствии с пунктом 4 статьи 523 ГК РФ сторона, выступающая инициатором расторжения договора поставки, обязана уведомить об этом своего партнера. По общему правилу договор считается расторгнутым с момента получения данного уведомления стороной, допустившей существенные нарушения договора поставки. Заметим, что договором может быть закреплен и иной срок расторжения договора.
Статьей 524 ГК РФ установлен специальный порядок возмещения убытков при договоре поставки.
Так, из пункта 1 статьи 524 ГК РФ вытекает, что если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, то он вправе предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
Возможность предъявления покупателем требования о возмещении убытков может быть реализована только после расторжения договора поставки. Если товар приобретен у другого лица в период действия основного договора, то у покупателя нет оснований требовать от поставщика возмещения убытков. На это указано в Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 ноября 2007 года N 14446/07 по делу N А60-30796/06-С7.
В свою очередь пунктом 2 статьи 524 ГК РФ определено, что если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства покупателем продавец продал товар другому лицу по более низкой, чем предусмотренная договором, но разумной цене, продавец может предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
Это подтверждает и арбитражная практика, в качестве примера можно привести Постановление ФАС Северо-Западного округа от 22 февраля 2008 года по делу N А56-15578/2007.
Если в пунктах 1 и 2 статьи 524 ГК РФ речь идет о возмещении конкретных убытков потерпевшей стороне договора, то в пункте 3 статьи 524 ГК РФ законодательно установлена возможность возмещения, так называемых, абстрактных убытков.
Правда, для возможности взыскания абстрактных убытков у инициатора расторжения договора поставки должны одновременно выполняться следующие условия:
- договор поставки должен быть расторгнут;
- инициатор расторжения договора не заключил сделку взамен расторгнутого договора;
- на товар имеется текущая цена.
В этом случае пострадавшая сторона может предъявить виновной стороне требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора.
При этом следует иметь в виду что текущей ценой признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. Если в этом месте не существует текущей цены, может быть использована текущая цена, применявшаяся в другом месте, которое может служить разумной заменой, с учетом разницы в расходах по транспортировке товара.
Обратите внимание, при взыскании абстрактных убытков пострадавшая сторона должна доказать факт расторжения договора вследствие существенных нарушений договорных обязательств, а также текущую цену на товар, на это указали арбитры в Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 октября 2007 года N 13004/07 по делу N А63-8060/2006-С1.
Пунктом 4 статьи 524 ГК РФ закреплено правило, в соответствии с которым удовлетворение требований потерпевшей стороны о взыскании конкретных и абстрактных убытков не освобождает сторону, не исполнившую или ненадлежаще исполнившую обязательство, от возмещения иных убытков, причиненных другой стороне договора, на основании статьи 15 ГК РФ.
Учет договоров поставки
Согласно Гражданскому кодексу по договору поставки одна сторона — поставщик обязуется передать другой стороне — покупателю определенные договором товары (ст. 506). Передачей вещи является ее непосредственное вручение получающей стороне или сдача перевозчику для отправки получателю (п. 1 ст. 224).
В отличие от розничной купли-продажи при поставке товаров поставщик редко имеет возможность вручить товар напрямую покупателю. Как правило, поставщик и покупатель достаточно удалены друг от друга, и поэтому одним из элементов договора поставки является условие о доставке товара.
Условия о доставке стороны вправе определить в договоре по-разному. Например, они могут указать в договоре обязательства по доставке путем перечисления обязанностей поставщика и покупателя. Или же они могут использовать в тексте договора базисы поставки, установленные Международными правилами толкования торговых терминов «Инкотермс—2000» (Incoterms — International Commercial Terms).
Изначально эти термины предназначались для договоров по импортным поставкам товаров. А сегодня их использование стало обычаем делового оборота при осуществлении как внешнеэкономических, так и внутрироссийских поставок.
Доставку организует сторона, на которую это обязательство возложено по условиям договора поставки. Эта сторона несет не только соответствующие расходы, но и риски, связанные с доставкой товара.
Доставка входит в обязанности поставщика
По общему правилу, регулирующему договор поставки, поставщик обязан доставить товар покупателю. Это означает, что обязательство по доставке товара лежит на поставщике. Причем даже если об этом в договоре прямо не сказано. В такой ситуации условия доставки и вид транспорта, которым она будет осуществляться, поставщик вправе определить самостоятельно.
Обязанность поставщика доставить товар покупателю может прямо предусматриваться в договоре поставки. В этом случае стороны могут указать в нем вид транспорта и прочие условия доставки товара. Эти пункты договора становятся для поставщика обязательными (п. 1 ст. 510 ГК РФ).
Обязательство по доставке товара поставщик выполняет самостоятельно или привлекает для этого соисполнителя. И здесь надо учитывать вот что. Перевозки грузов автомобильным (грузоподъемностью свыше 3,5 т), железнодорожным, воздушным, морским и внутренним водным транспортом подлежат лицензированию. Нельзя без лицензии осуществлять погрузочно-разгрузочную деятельность на железнодорожном, морском и внутреннем водном транспорте. Об этом сказано в статье 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее — Закон № 128-ФЗ). Для получения лицензии организация должна располагать необходимым парком техники, квалифицированным персоналом и отвечать иным лицензионным требованиям. Торговые организации таких лицензий, как правило, не имеют, поэтому доставлять товар самостоятельно они не вправе.
Говоря о лицензировании грузовых перевозок, важно отметить и такой момент. Статья 17 Закона № 128-ФЗ, в которой перечислены лицензируемые виды деятельности, содержит одно исключение из общего правила. Так, не требуется лицензия для перевозки грузов автомобильным транспортом для собственных нужд организации.
В этой связи возникает вопрос: является ли для поставщика доставка груза по договору поставки перевозкой для собственных нужд? Закон № 128-ФЗ однозначного ответа на этот вопрос не дает, так как в нем не разъясняется, что следует понимать под определением «для собственных нужд». В то же время правоприменительная практика свидетельствует о том, что для поставщика доставка грузов является предпринимательской деятельностью наряду с реализацией товара. Поэтому такие перевозки не могут расцениваться как осуществленные для собственных нужд.
Следовательно, поставщик может доставлять товар самостоятельно, если у него есть лицензия, или же с привлечением соисполнителей. В последнем случае и заключаются договоры перевозки со специализированными организациями-перевозчиками.
Налогообложение такой операции, как доставка товара, во многом зависит от того, как определена стоимость доставки в договоре. Возможны два варианта. Первый вариант предусматривает, что цена товара в договоре указана с учетом его доставки покупателю. Согласно второму варианту поставщик увеличивает закупочную цену ранее приобретенного товара только на величину своей торговой наценки, а за доставку с покупателя взимает отдельную плату.
Налог на прибыль
Доходом поставщика является сумма выручки, полученная от покупателя. Если стоимость доставки включена в цену товара, то поставщик по договору поставки получит выручку от реализации товара.
Цена товара и стоимость доставки могут быть выделены в договоре отдельно. В этом случае доход поставщика по договору поставки состоит из двух сумм: выручки от реализации товара и выручки от реализации транспортной услуги.
Если поставщик применяет метод начисления, то доходы в соответствии с пунктом 3 статьи 271 НК РФ учитываются в момент реализации товаров (работ, услуг). Расходы при методе начисления признаются в том отчетном периоде, к которому они относятся исходя из условий сделок, независимо от момента оплаты этих расходов (п. 1 ст. 272 НК РФ). При кассовом методе доходы признаются в день поступления оплаты за товары (работы, услуги). Расходами при кассовом методе признаются затраты после их фактической оплаты (ст. 273 НК РФ).
Допустим, поставщик в целях налогообложения прибыли определяет доходы и расходы кассовым методом. Тогда полученные от покупателя авансы засчитываются в счет оплаты товара по договору поставки. Поставщик отражает их в составе выручки при формировании налоговой базы по налогу на прибыль.
Расходы поставщика по договору поставки будут состоять из покупной стоимости реализованного товара, затрат на его доставку покупателю и иных издержек. Причем расходы поставщика на доставку товара покупателю в соответствии со статьей 320 НК РФ в целях налогообложения прибыли являются косвенными. То есть полностью уменьшают доходы от реализации текущего месяца.
Затраты поставщик вправе признать, только если они соответствуют требованиям, установленным статьей 252 НК РФ. Кратко напомним основные критерии признания расходов. В целях налогообложения расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты организации. Под обоснованными понимаются экономически оправданные затраты организации, оценка которых выражена в денежной форме. Расходы должны быть произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода (п. 1 ст. 252 НК РФ). Направленными на получение дохода являются расходы, необходимые для исполнения договора. Такие расходы могут быть предусмотрены законом, условиями договора или вытекать из существа обязательств.
Налог на добавленную стоимость
При реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик в соответствии с пунктом 1 статьи 168 НК РФ дополнительно к цене товара предъявляет покупателю к оплате сумму НДС. Если доставка включена в цену товара, то в целях исчисления НДС поставщик отражает выручку от реализации товара с учетом стоимости транспортных услуг.
Цена товара может не включать доставку. Тогда картина иная. Налоговая база поставщика будет состоять из выручки от реализации товара по договору поставки и выручки от оказания транспортных услуг, которые он может оказать лично или с привлечением транспортной организации, заключив с ней договор перевозки.
Когда у поставщика возникает обязанность по начислению НДС с реализации товара и оказания услуг по доставке?
Рассмотрим вариант, при котором поставщик определяет налоговую базу «по отгрузке». Если по договору поставки переход права собственности на товар происходит при отгрузке товара со склада поставщика и доставку осуществляет перевозчик, то НДС с реализации товара поставщик должен начислить в момент отгрузки (передачи) товара перевозчику. Если же договором поставки предусмотрено, что поставщик осуществляет доставку самостоятельно, то НДС с реализации товара поставщик начислит в момент доставки товара на склад покупателя. Это следует из подпункта 1 пункта 1 статьи 167 НК РФ.
Транспортные услуги поставщик реализует в момент их фактического оказания. Поэтому НДС по транспортным услугам поставщик начислит в момент доставки товара покупателю.
Таким образом, если поставщик доставляет товар своим транспортом, то момент начисления НДС с реализации товара и оказания покупателю транспортных услуг совпадет. Поэтому поставщику достаточно выставить покупателю один счет-фактуру с указанием стоимости товара и стоимости услуг по его доставке.
Если же поставщик для доставки товара привлекает перевозчика, то момент реализации товара может не совпасть с моментом оказания транспортных услуг. Соответственно обязанность по начислению НДС с этих операций может возникнуть в разное время, возможно даже в разных налоговых периодах. В этом случае поставщик выставляет покупателю два счета-фактуры — один по товару, другой по транспортным услугам.
Теперь рассмотрим вариант, при котором поставщик при реализации товара определяет налоговую базу «по оплате». Тогда обязанность по начислению НДС к уплате возникает у поставщика по мере поступления денег от покупателя за реализованный товар, а также за услуги по его доставке (подп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ).
При получении авансов в счет предстоящей поставки товара независимо от выбранного метода определения налоговой базы поставщик обязан начислить к уплате НДС с полученных сумм. На это указывает подпункт 1 пункта 1 статьи 162 НК РФ.
Суммы НДС, исчисленные с реализации товара и оказания транспортных услуг, поставщик вправе уменьшить на сумму налоговых вычетов в порядке, предусмотренном статьей 172 НК РФ.
Покупатель самостоятельно организует вывоз товара
Доставка товара по договору поставки не всегда является обязанностью поставщика. Стороны могут определить, что именно покупатель должен самостоятельно вывезти товар со склада поставщика. В этом случае покупатель производит так называемую выборку товара (п. 2 ст. 510 ГК РФ).
Покупая товар, покупатель действует в своих интересах. При самовывозе товара со склада поставщика покупатель доставляет его на свой склад. Такая доставка не является для покупателя предпринимательским видом деятельности, поскольку он осуществляет ее для собственных нужд. Таким образом, вывоз покупателем товара со склада поставщика автомобильным транспортом в соответствии со статьей 17 Закона № 128-ФЗ не подлежит лицензированию. При отсутствии такого автотранспорта у покупателя или если товар доставляется иным видом транспорта, покупатель должен воспользоваться услугами специализированного перевозчика.
Если по условиям договора поставки товар со склада поставщика вывозит покупатель, транспортные расходы он вправе учесть в целях налогообложения прибыли. Естественно, если имеются подтверждающие документы и соблюдаются другие требования статьи 252 НК РФ.
Затраты покупателя на доставку так же, как и у поставщика, являются расходами, связанными с производством и реализацией. Но для покупателя расходы по доставке товара до своего склада в соответствии со статьей 320 НК РФ являются прямыми.
Суммы НДС, уплаченные в составе транспортных услуг, покупатель вправе принять к вычету. Для этого он должен получить от перевозчика счета-фактуры, а также иметь документы, подтверждающие факт уплаты НДС в составе транспортных услуг.
Покупатель поручает поставщику организовать доставку
По условиям договора поставки обязанность по доставке товара может быть возложена на покупателя. Однако если покупатель не имеет возможности самостоятельно осуществить доставку товара, он может поручить поставщику организацию доставки.
Если поставщик организует доставку товара в интересах покупателя, то по отношению к нему поставщик будет выступать экспедитором. Отношения сторон в этой части будут регулироваться положениями главы 41 ГК РФ «Транспортная экспедиция», а также нормами Федерального закона от 30.06.2003 № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности». Транспортно-экспедиционные услуги согласно действующему законодательству не лицензируются. Поэтому поставщик, организуя доставку в качестве экспедитора, не будет нарушать нормы лицензионного законодательства.
Поставщик может заключать договор с перевозчиком на оказание транспортных услуг как от своего имени, так и от имени покупателя. Во втором случае поставщику понадобится доверенность, выданная покупателем.
Выступая экспедитором, поставщик действует в интересах покупателя. За это в соответствии с пунктом 1 статьи 801 ГК РФ покупатель обязан уплатить поставщику определенное сторонами вознаграждение, а также возместить ему понесенные в связи с доставкой расходы.
Налог на прибыль
Доходом поставщика от оказания услуг по организации доставки будет сумма его вознаграждения, предусмотренная условиями договора (соглашения). Этот доход, как и выручка от продажи покупателю товара, является для поставщика доходом от реализации.
Иные суммы, полученные поставщиком для выполнения обязательств по организации доставки, а также в счет возмещения его затрат, по общему правилу не признаются доходом в целях налогообложения прибыли (подп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ).
При определении расходов необходимо принимать во внимание следующее. В пункте 9 статьи 270 НК РФ установлено, что затраты поставщика на доставку товара не учитываются в целях налогообложения прибыли. Это прежде всего затраты на оплату услуг перевозчика. Как правило, их учитывает покупатель. Поэтому поставщик, выполняя обязательства по доставке товара в качестве экспедитора, обязан обеспечить покупателя документами, подтверждающими транспортные расходы.
Кодекс содержит одно исключение из общего правила формирования доходов и расходов при совершении любых посреднических операций, в том числе транспортно-экспедиционных. Суммы, полученные экспедитором помимо его вознаграждения, могут учитываться в составе доходов, если это прямо предусмотрено условиями договора на оказание транспортно-экспедиционных услуг (подп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ). В этом случае расходы, связанные с организацией доставки товара, в том числе стоимость услуг перевозчика, вопреки общему правилу экспедитор вправе учесть при формировании налоговой базы. Об этом сказано в пункте 9 статьи 270 Налогового кодекса.
Налог на добавленную стоимость
Для поставщика налоговой базой по НДС при организации доставки товара в интересах покупателя будет только сумма вознаграждения, полученная по договору транспортной экспедиции. Об этом сказано в пункте 1 статьи 156 НК РФ. На это указывает и Минфин России в письме от 21.06.2004 № 03-03-11/103 «О налогообложении экспедиторских услуг». В письме также говорится о том, что полученные от клиента (покупателя) в качестве авансов суммы включаются экспедитором (поставщиком) в налоговую базу по НДС пропорционально суммам вознаграждения в составе этих авансовых платежей.
На сумму своего вознаграждения поставщик выставляет покупателю счет-фактуру, на основании которого покупатель примет к вычету НДС по транспортно-экспедиционным услугам, оплаченным поставщику.
Организуя доставку товара, поставщик всегда действует в интересах покупателя и за его счет. Приобретателем (получателем) транспортных услуг перевозчика является покупатель. Поэтому сумму НДС, предъявленную перевозчиком к оплате в цене транспортных услуг в порядке статьи 168 НК РФ, оплачивает и принимает к вычету покупатель товара. На его же имя перевозчик выставляет счет-фактуру по транспортным услугам. А роль поставщика сводится к тому, чтобы получить у перевозчика этот счет-фактуру и передать его покупателю.
Рассмотрим на конкретном примере налогообложение хозяйственных операций поставщика, связанных с доставкой, и порядок их отражения в бухгалтерском учете.
Особенности налогообложения при оплате за третьих лиц
В рамках договора поставки стороны нередко поручают друг другу исполнение тех или иных обязательств, в том числе по оплате услуг перевозчика. И нарушения норм гражданского законодательства в этом нет. Пункт 1 статьи 313 ГК РФ прямо предусматривает возможность исполнения обязательств за третье лицо.
Доставку за поставщика оплачивает покупатель
В ходе исполнения договора поставки нередко возникают ситуации, когда доставка товара является обязанностью поставщика, но оплачивает ее покупатель.
В таком случае обязанность по доставке товара возложена на поставщика, а ее стоимость входит в цену товара, предъявляемую покупателю. Поставщик, обращаясь к покупателю с просьбой произвести оплату третьему лицу, обязуется зачесть эту сумму как частичное исполнение обязательств покупателя по оплате приобретаемого товара. Поэтому для поставщика сумма, выплаченная покупателем перевозчику, по существу является предоплатой. В налоговом учете при кассовом методе полученную таким образом предоплату поставщик включает в доход от реализации товара, при методе начисления — не включает. Об этом сказано в подпункте 1 пункта 1 статьи 251 НК РФ.
В целях признания расходов важно отметить следующее. Обоснованными для поставщика будут все расходы, которые возложены на него условиями договора поставки. Причем не имеет значения, производит оплату поставщик самостоятельно или поручает покупателю перечислить за него соответствующую сумму.
При исчислении НДС в части расчетов за транспортные услуги важно обратить внимание на такой момент. По общему правилу поставщик обязан увеличить налоговую базу на сумму полученных авансов (подп. 1 п. 1 ст. 162 НК РФ). Но при оплате транспортных услуг деньги с расчетного счета покупателя поставщику не поступают. Следовательно, для поставщика платеж по его поручению с расчетного счета покупателя в адрес перевозчика не подпадает под формулировку «полученные авансы». В то же время на практике поставщики нередко начисляют и уплачивают НДС с выручки, полученной от подобных операций. Уплаченные в бюджет суммы НДС будут зачтены в счет предстоящих обязательств по уплате этого налога.
При проведении взаиморасчетов поставщика с покупателем по договору поставки обязательства сторон будут погашены. После этого поставщик сможет принять к вычету НДС, уплаченный перевозчику в составе транспортных услуг.
Поставщик оплачивает доставку, которая является обязанностью покупателя
На практике такая ситуация может быть обусловлена разными обстоятельствами. Например, товар необходимо доставить по железной дороге, но у покупателя не открыт лицевой счет для оплаты железнодорожных перевозок, а забрать товар требуется немедленно. При этом по условиям договора поставки обязанность по доставке товара лежит на покупателе. Поэтому он заключает договор с перевозчиком на оказание транспортных услуг. После этого покупатель дает поручение поставщику произвести платеж в адрес перевозчика.
Оплата услуг перевозчика с использованием расчетного счета поставщика не изменит существа обязательств по договору перевозки. Стороной (заказчиком) по этому договору является покупатель. Для него транспортные расходы при наличии подтверждающих документов будут обоснованными. При кассовом методе покупатель сможет учесть эти затраты только после того, как возместит поставщику стоимость услуг перевозчика. При методе начисления покупатель признает расходы на транспортные услуги по факту их оказания, то есть в момент подписания акта приема-передачи товара в пункте его назначения.
Сумму НДС, уплаченную в стоимости услуг перевозчика, покупатель в любом случае сможет принять к вычету только после возмещения поставщику понесенных расходов. Только после этого будут соблюдены требования пункта 2 статьи 171 НК РФ, а именно сумма НДС, которую перевозчик предъявил к оплате, будет фактически оплачена покупателем.
Ответственность по договору поставки
Данная обязанность имеет существенное значение, поскольку наличие прав третьих лиц на поставленные товары может ограничить права покупателя, и он может лишиться того, на что рассчитывал или мог рассчитывать при заключении договора поставки. Как последствие может возникнуть изъятие товара у покупателя по основаниям, возникшим до момента передачи поставщиком покупателю.
Неисполнение продавцом обязанности, предусмотренной статьёй 460 ГК РФ, дает покупателю право требовать уменьшения цены товара либо расторжения договора купли-продажи, если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар (п. 1 ст. 460 ГК РФ).
Статьёй 461 ГК РФ устанавливается ответственность поставщика в случае, если он передаёт покупателю товар, обременённый правами третьих лиц, в результате чего товар был изъят у покупателя:
при изъятии товара у покупателя третьими лицами по основаниям, возникшим до исполнения договора купли-продажи, продавец обязан возместить покупателю понесенные им убытки, если не докажет, что покупатель знал или должен был знать о наличии этих оснований. При этом соглашение сторон об освобождении продавца от ответственности в случае истребования приобретенного товара у покупателя третьими лицами или о ее ограничении недействительно.
В случае возникновении ситуации, при которой поставленный товар может быть изъят у покупателя, для покупателя возникают дополнительные обязанности, установленные статьёй 462 ГК РФ:
если третье лицо по основанию, возникшему до исполнения договора купли-продажи, предъявит к покупателю иск об изъятии товара, покупатель обязан привлечь продавца к участию в деле, а продавец обязан вступить в это дело на стороне покупателя.
Непривлечение покупателем продавца к участию в деле освобождает продавца от ответственности перед покупателем, если продавец докажет, что, приняв участие в деле, он мог бы предотвратить изъятие проданного товара у покупателя, при этом продавец, привлеченный покупателем к участию в деле, но не принявший в нем участия, лишается права доказывать неправильность ведения дела покупателем.
В соответствии со статьёй 466 ГК РФ если продавец передал в нарушение договора покупателю меньшее количество товара, чем определено договором, покупатель вправе, если иное не предусмотрено договором, либо потребовать передать недостающее количество товара, либо отказаться от переданного товара и от его оплаты, а если товар оплачен, потребовать возврата уплаченной денежной суммы.
В соответствии со статьёй 468 ГК РФ при передаче продавцом предусмотренных договором товаров в ассортименте, не соответствующем договору, покупатель вправе отказаться от их принятия и оплаты, а если они оплачены, потребовать возврата уплаченной денежной суммы.
Если продавец передал покупателю наряду с товарами, ассортимент которых соответствует договору, товары с нарушением условия об ассортименте, покупатель вправе по своему выбору:
- принять товары, соответствующие условию об ассортименте, и отказаться от остальных товаров;
- отказаться от всех переданных товаров;
- потребовать заменить товары, не соответствующие условию об ассортименте, товарами в ассортименте, предусмотренном договором;
- принять все переданные товары.
При отказе от товаров, ассортимент которых не соответствует условию договора купли-продажи, или предъявлении требования о замене товаров, не соответствующих условию об ассортименте, покупатель вправе также отказаться от оплаты этих товаров, а если они оплачены, потребовать возврата уплаченной денежной суммы (п. 1 ст. 468 ГК РФ). Важной обязанностью поставщика является обязанность по передаче товаров надлежащего качества. При несоблюдении поставщиком данной обязанности в соответствии со статьёй 518 ГК РФ у покупателя возникает право предъявить поставщику требования, предусмотренные статьёй 475 ГК РФ (за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества), а именно покупатель вправе потребовать:
- соразмерного уменьшения покупной цены;
- безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;
- возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.
При этом, в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору:
- отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы;
- потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.
В случаях поставки товаров с несоблюдением условий о его комплектности покупатель вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 480 ГК РФ, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о некомплектности поставленных товаров, без промедления доукомплектует товары либо заменит их комплектными товарами:
- соразмерного уменьшения покупной цены;
- доукомплектования товара в разумный срок.
При этом, если продавец в разумный срок не выполнил требования покупателя о доукомплектовании товара, покупатель вправе по своему выбору:
- потребовать замены некомплектного товара на комплектный;
- отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной денежной суммы.
Для защиты прав покупателя и минимизации размера убытков, законодатель предоставил покупателю дополнительные права, предусмотренные статьёй 520 ГК РФ:
если поставщик не поставил предусмотренное договором поставки количество товаров либо не выполнил требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в установленный срок, покупатель вправе приобрести непоставленные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение.
Рассматривая нарушения условий договора покупателем, следует начать с нарушения обязанностей по проверке качества товара. Как уже было написано ранее, покупатель обязан при приёмке поставленного товара проверить его качество. Несоблюдение данной обязанности влечёт для покупателя неблагоприятные последствия, а именно:
- невозможность доказать наличие вины поставщика в нарушении условий договора поставки.
За неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами договора поставки может быть установлена неустойка. В отношении неустойки за недопоставку или просрочку поставки товаров законодателем определены некоторые особенности:
установленная законом или договором поставки неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором (статья 521 ГК РФ).
Таким образом, воспроизводится известный ранее действовавшему законодательству о поставках принцип суммирования, согласно которому обязательство поставки товаров в каждом периоде складывается из двух обязательств: первое относится к данному периоду, а второе - к предыдущему (восполнение недопоставленного). При этом уплата поставщиком неустойки за невыполнение обязанности по передаче товаров в установленный договором срок не освобождает от обязанности восполнить недопоставленное количество в натуре в следующем периоде либо в иные сроки, предусмотренные договором.
В данном случае в соответствии со статьёй 521 ГК РФ неустойка со стоимости недопоставленных в предыдущем периоде товаров взыскивается вторично, если они не переданы покупателю, так как количество товаров, не переданное покупателю в предыдущем периоде, прибавляется к товару, который должен быть передан в следующем периоде (в следующий частный срок), и с этого количества при невыполнении обязательства начисляется неустойка.
Таким образом, неустойка взыскивается неоднократно до фактического исполнения обязательства в пределах срока действия договора, если иное не предусмотрено договором.
Как правовое последствие нарушения одной из сторон своих обязательств, предусмотренных договором поставки, законодателем допускается односторонний отказ от исполнения договора поставки. В соответствии со статьёй 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон.
При этом пункты второй и третий статьи 523 ГК РФ конкретизируют, когда нарушения обязанностей сторон являются существенными:
Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях:
- поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;
- неоднократного нарушения сроков поставки товаров.
Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях:
- неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;
- неоднократной невыборки товаров.
При этом договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.
Для договора поставки законодателем предусмотрены особые правила исчисления убытков при расторжении договора вследствие нарушения обязательств сторонами: если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства покупателем продавец продал товар другому лицу по более низкой, чем предусмотренная договором, но разумной цене, продавец может предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
Если после расторжения договора по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2 524 ГК РФ, не совершена сделка взамен расторгнутого договора и на данный товар имеется текущая цена, сторона может предъявить требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора.
Текущей ценой признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. Если в этом месте не существует текущей цены, может быть использована текущая цена, применявшаяся в другом месте, которое может служить разумной заменой, с учетом разницы в расходах по транспортировке товара.
При этом удовлетворение требований, указанных выше не освобождает сторону, не исполнившую или ненадлежаще исполнившую обязательство, от возмещения иных убытков, причиненных другой стороне, на основании статьи 15 ГК РФ (статья 524 ГК РФ). При применении указанных положений необходимо учитывать ряд моментов:
Во-первых, чтобы могли быть учтены условия договора, совершенного взамен, сам этот договор должен быть заключен в разумный срок после расторжения договора, в отношении которого предъявляется требование о возмещении убытков, и установленная в нем цена должна быть разумной (п. п. 1 и 2 ст. 524 ГК РФ).
Во-вторых, понятие текущей цены приведено в абз. 2 п. 3 ст. 524 ГК РФ. Ею признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. В данном случае в основном использованы те же критерии, что и при определении цены в возмездном договоре, когда она не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора (см. п. 3 ст. 424 ГК РФ). Новым (уточняющим) моментом является то, что должна приниматься во внимание цена, применявшаяся в месте передачи товара. В-третьих, при отсутствии в месте передачи товара текущей цены (например, биржевой) используется текущая цена, применявшаяся в другом месте, которая может служить разумной заменой, но при этом должна учитываться разница в расходах по транспортировке товара.
Таким образом, основными правами и обязанностями сторон договора поставки являются:
- обязанность поставщика по передаче в обусловленный срок или сроки товаров покупателю (или указанному им лицу) в количестве, ассортименте, по цене и качества, предусмотренного договором поставки с соблюдением условия о комплектности товара, а также передача относящихся к товару документов (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором;
- обязанность передать товар и (или) в упаковке (если иное не предусмотрено договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства);
- доставка товаров (если это предусмотрено договором);
- обязанность покупателя по принятию поставленных товаров и оплате их стоимости;
обязанность известить поставщика о нарушении условий договора поставки о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и (или) об упаковке товара в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено исходя из характера и назначения товара;
- страхование товара (если данная обязанность предусмотрена договором);
- осмотр принятых товаров в срок, определённый законом, иными правовыми актами, договором поставки и обычаями делового оборота; проверить количество и качество принятых товаров;
- право поставщика требовать оплаты поставленных товаров покупателем, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров (если таковые не определены договором);
- право покупателя требовать от поставщика надлежащего исполнения всех его обязанностей, предусмотренных законом, иными правовыми актами, договором поставки и обычаями делового оборота (в отношении качества, количества, комплектности, ассортимента и иных обязанностей).
Дополнительными правами и обязанностями сторон договора поставки являются:
- страхование товара;
- право поставщика требовать в определённый срок предоставление отгрузочной разнарядки;
- обязанность покупателя возвратить многооборотную тару поставщику;
- права и обязанности, возникающие у стороны в случае нарушения другой стороной своих обязанностей, предусмотренных договором поставки.
При этом статьёй 524 ГК РФ предусматриваются дополнительные права для сторон в случае расторжения договора поставки вследствие нарушения сторонами своих обязательств.
Предоставление законодателем дополнительных прав сторонам и возложением на них дополнительных обязанностей по сравнению с правами и обязанностями сторон договора купли-продажи обусловлено особой спецификой договора поставки: данный договор широко применяется в предпринимательской деятельности и вследствие нарушения сторонами своих обязательств размер убытков может быть очень значительным.
Предмет договора поставки
Предмет договора поставки считается установленным, если его содержание позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ).
В отличие от договора купли-продажи, в котором предметом могут быть как вещи (товар), так и имущественные права, предметом поставки может быть только товар. Более того, предметом договора поставки может быть только товар, предназначенный для использования в предпринимательской деятельности (для промышленной переработки и потребления, монтажа, для продажи и т. д.) или в других целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (приобретение оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т. п.). Именно цель приобретения товара позволяет отграничить поставку от розничной купли-продажи. Вместе с тем Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ указал, что в случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже (§ 2 гл. 30 ГК РФ).
Поставке подлежит производимый или закупаемый поставщиком товар.
Предметом поставки не могут быть объекты недвижимости, в отношении купли-продажи которых предусмотрены специальные правила — § 7 гл. 30 ГК РФ.
Пени по договору поставки
С принятием нового Гражданского кодекса РФ появилась возможность наступления ответственности в виде уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами (п. 3 ст. 486 и п. 4 ст. 487 ГК). В ст. 395 ГК установлено, что за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. В соответствии с данной статьей размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.
Арбитражные суды, опираясь на новое гражданское законодательство, постепенно нарабатывают практику применения ст. 395 Кодекса. Однако подход к решению данного вопроса неоднозначен. Если соотношение убытков и процентов определено в п. 2 этой статьи и кредитор вправе требовать от должника возмещения убытков только в части, превышающей сумму процентов, то вопрос о взимании пени и процентов в арбитражной практике решается порой прямо противоположно.