17. ВЗАИМНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

При составлении данного раздела договора учитываются следующие нормы ГК РФ.

• Участники гражданского оборота равноправны независимо от организационно-правового статуса юридических лиц (ст.1 ГК РФ). Это означает, что ответственность сторон договора должна быть эквивалентной, т.е. равновеликой.

• В том случае, если штрафные санкции явно несоразмерны последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст.ЗЗЗ ГК РФ).

• Уплата неустойки и убытков при ненадлежащем исполнении обязательств не освобождает должника от исполнения обязательств в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (п.1 ст.396 ГК РФ).

Заключая договор поставки, не всегда можно быть уверенным в том, что партнер добросовестно отнесется к выполнению своих обязательств. Можно выделить основные виды ответственности за их неисполнение:

• убытки - реальный ущерб и упущенная выгода (п.2 ст.15ист.393ГКРФ);

• уплата процентов за пользование чужими денежными средствами (ст.395 ГК РФ);

• уплата неустойки (штрафа, пени).

Основной формой ответственности за неисполнение обязательств считается возмещение убытков. Потерпевшая сторона имеет право требовать их возмещения в любом случае, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Если в договоре не оговорен вопрос о возмещении убытков, то это дает право кредитору требовать полного возмещения в соответствии со ст. 15 ГК РФ.

Полное возмещение убытков включает как реальный ущерб - расходы, понесенные потерпевшей стороной, утрату

67

или повреждение ее имущества, так и упущенную выгоду (неполученные доходы), которую кредитор мог бы получить при надлежащем выполнении обязательства, если бы его права по договору не были нарушены. На кредитора возлагается обязанность доказать величину понесенных убытков и причинную связь между ними и нарушением условий договора поставки товара.

Об упущенной выгоде в Законе (п.2 ст. 15 ГК РФ) говорится так: если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, то лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. Согласно п.4 ст.393 ГК РФ при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. Если этого не сделано, то, как правило, суд отказывает кредитору в удовлетворении исковых требований о взыскании упущенной выгоды. Дело в том, что кредитор не может подтвердить убытки предоставлением убедительных доказательств, а это в данном случае обязательно.

Наряду с упущенной выгодой должны учитываться и расходы на восстановление нарушенного права. В п.49 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 1 июля 1996 г. по этому поводу сказано следующее: "При рассмотрении дел, связанных с возмещением убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, необходимо учитывать, что в соответствии со ст. 15 ГК РФ подлежат возмещению как понесенные к моменту предъявления иска убытки, так и расходы, которые сторона должна будет понести для восстановления нарушенного права. Поэтому если нарушенное право может быть восстановлено в натуре путем приобретения определенных вещей (товаров) или выполнения работ (оказания услуг), стоимость соответствующих вещей (товаров), работ, услуг должна определяться по правилам п.З ст.393 ГК РФ и в тех случаях, когда на момент предъявления иска или вынесе-

68

ния решения фактические затраты кредитором еще не произведены" [34, с.88].

Юридический смысл уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами в литературе трактуется по-разному. Большая группа правоведов полагает, что эти проценты представляют собой компенсацию или вознаграждение (плату) за пользование капиталом (денежными средствами). В частности, М.Г. Розенберг рассматривает проценты и как "нормативную (законную) неустойку", и как "нормативно установленную ставку возмещения должником кредитору неполученных доходов (упущенной выгоды) и/или реального ущерба, понесенного в результате неисполнения денежного обязательства" [75, с.5-7].

В ходе анализа он приходит к выводу, что требование об уплате процентов представляет собой плату за пользование чужими денежными средствами, размер которой соответствует установленной Банком России процентной ставке за предоставление краткосрочных кредитов коммерческим банком (ставке рефинансирования). Такая ставка установлена ЦБ РФ на определенном уровне, и поэтому кредитору не требуется доказывать размер действительно понесенных им затрат (расходов).

В то же время для кредитора не исключается возможность предъявления как требования об уплате неустойки за просрочку платежа, так и требования о возмещении понесенных убытков, вызванных неправомерным пользованием его денежными средствами, в части, превышающей сумму установленной платы, а в соответствующих случаях и неустойки, начисленной на основании иных нормативных актов и условий договора. Предметом такого требования кредитора может быть и упущенная выгода, т.е. неполученные им доходы, которые он получил бы в обычных условиях гражданского оборота.

Подобное требование может измениться в случаях, когда законом или договором установлен иной размер процентов, что допускается п.1 ст.395 ГК РФ. С учетом обстоятельств может быть признано, что требование носит характер

69

неустойки. В этом случае суд может применить положения закона, относящиеся к неустойке, например об уменьшении ее размера при признании его явно несоразмерным последствиям нарушения обязательства (ст.333 ГК РФ).

По нашему мнению, установленное в п.2 ст.395 ГК РФ право кредитора на возмещение убытков от неправомерного пользования его денежными средствами, превышающих размер оплаты, установленный в п. 1 этой статьи, возникает лишь в случае, когда уплата процентов не компенсирует ущерба, понесенного кредитором.

Таким образом, некоторые авторы исходят из того, что проценты представляют собой форму возмещения убытков в связи с неисполнением должником денежного обязательства или неустойку за его нарушение. Другие авторы, не признавая проценты ни неустойкой, ни убытками, полагают, что они составляют отдельную категорию нетипичных (специальных) мер имущественной ответственности.

Приходит к таком выводу, имеющему важное практическое значение, В.В. Витрянский [65, с.54-73]. По его мнению, нормы ГК РФ, предусматривающие ответственность за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства, применяемые в соответствии со ст.395 ГК РФ или в порядке и размере, ею установленными, устанавливают самостоятельную форму ответственности за неисполнение (просрочку исполнения) денежного обязательства. Ее отличие от других форм ответственности (неустойки, убытки) заключается в особенностях предмета денежного обязательства. В свою очередь, это предопределяет особенности такой ответственности, в частности невозможность применения содержащихся в ст.401 ГК РФ норм, предусматривающих основания освобождения от ответственности за нарушение обязательства.

Признание процентов, установленных ст.395 ГК РФ, самостоятельной формой ответственности за неисполнение (просрочку исполнения) денежного обязательства исключает возможность применения за аналогичное нарушение денежного обязательства каких-либо законных или договорных неустоек. Об этом свидетельствует, в частности, включение в текст

70

ст.395 ГК РФ правила о зачетном характере процентов по отношению к убыткам, аналогично предусмотренному относительно неустойки.

Важные разъяснения об уплате процентов содержатся в совместном постановлении Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996г.[34]. В п.50 постановления указано: "Проценты, предусмотренные п.1 ст.395 ГК РФ, подлежат уплате, независимо от того, получены ли чужие денежные средства в соответствии с договором либо при отсутствии договорных отношений. Как пользование чужими денежными средствами следует квалифицировать также просрочку уплаты должником денежных сумм за переданные ему товары, выполненные работы, оказанные услуги. Вместе с тем следует иметь в виду, что по отношению к убыткам проценты, так же, как и неустойка, носят зачетный характер".

Не менее важны положения п.51 постановления: "Размер процентов, подлежащих уплате за пользование чужими денежными средствами, определяется существующей в месте жительства кредитора-гражданина (месте нахождения юридического лица) учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства. В настоящее время в отношениях между организациями и гражданами Российской Федерации подлежат уплате проценты в размере единой учетной ставки Центрального банка Российской Федерации по кредитным ресурсам, предоставляемым коммерческим банкам (ставка рефинансирования).

Предусмотренные п.1 ст.395 ГК РФ проценты подлежат уплате только на соответствующую сумму денежных средств и не должны начисляться на проценты за пользование чужими денежными средствами, если иное не предусмотрено законом.

Проценты подлежат уплате за весь период пользования чужими средствами по день фактической уплаты этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не определен более короткий срок.

Если на момент вынесения решения денежное обязательство не было исполнено должником, в решении суда о взыскании с должника процентов за пользование чужими де-

71

нежными средствами должны содержаться сведения о денежной сумме, на которую начислены проценты; дате, начиная с которой производится начисление процентов; размере процентов, исходя из учетной ставки банковского процента соответственно на день предъявления иска или на день вынесения решения; указание на то, что проценты подлежат начислению по день фактической уплаты кредитором денежных средств.

При выборе соответствующей учетной ставки банковского процента целесообразно отдавать предпочтение той из них, которая наиболее близка по значению к учетным ставкам, существующим в течение периода пользования чужими денежными средствами".

Долгое время оставался неясным порядок определения размера процентов за пользование чужими денежными средствами в тех случаях, когда в соответствии с законодательством о валютном регулировании и валютном контроле денежное обязательство выражено в иностранной валюте (ст.317 ГК РФ) и отсутствует официальная ставка банковского процента по валютным кредитам на день исполнения денежного обязательства в месте нахождения кредитора.

В соответствии с разъяснением, содержащимся в указанном постановлении (п.52), при таких условиях размер таких процентов определяется на основании публикаций информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора, а при отсутствии таких публикаций размер процентов должен устанавливаться на основании представляемой истцом справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающей применяемую им ставку по краткосрочным валютным кредитам.

Представляет интерес подход к решению этой проблемы в Принципах международных коммерческих договоров, разработанных UNIDRUA (Международным институтом по унификации частного права) [2]. Согласно ст.7.4.9. этого документа при неуплате денежной суммы потерпевшая сторона имеет право на проценты годовых на эту сумму с момента наступления срока платежа до момента уплаты, независимо от

72

того, освобождается ли сторона от ответственности за неплатеж.

В соответствии с этой статьей размер процентов годовых должен составлять среднюю банковскую ставку по краткосрочному кредитованию первоклассных заемщиков, превалирующую в отношении валюты платежа в месте платежа, либо, если такая ставка отсутствует в этом месте, то такую же ставку в государстве валюты платежа. При отсутствии такой ставки в любом из этих мест в качестве ставки процентов годовых должна применяться соответствующая ставка, установленная законом государства валюты платежа. Потерпевшая сторона имеет право на возмещение дополнительных убытков, если неплатеж причинил ей больший ущерб.

Этот документ является результатом обобщения специалистами многих стран (в том числе и России) многолетней международной торговой практики [75].

При рассмотрении на основе норм российского права одного из споров истец поставил вопрос о взыскании в его пользу не только процентов с просроченной суммы платежа за товар, но и процентов за проценты, размер которых был им определен с капитализированной суммы процентов на конец каждого года. Однако суд, руководствуясь п.51 совместного постановления Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного суда РФ от 1 июля 1996 г., отказал в удовлетворении этого искового требования.

Неустойка представляет собой денежную сумму, исчисленную следующими способами: либо путем определения процентного отношения к сумме неисполненного или ненадлежаще исполненного обязательства, либо путем установления процента от суммы несвоевременного исполнения обязательства за каждый день просрочки. В последнем случае объем взыскания определяется полным сроком просрочки вплоть до надлежащего исполнения обязательства или может законом или договором ограничиваться предельной суммой взыскания. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

73

Практически любое обязательство, являющееся действительным по закону, можно обеспечить неустойкой. Однако неустойка не является идеальной защитой от невыполнения обязательства. Так, ст.ЗЗО ГК РФ определяет, что кредитор утрачивает возможность требовать уплаты неустойки, если должник в соответствии с действующим законодательством или условиями договора освобождается от ответственности за нарушение обязательств.

Неустойка может устанавливаться законом (законная неустойка) и договором (договорная неустойка). Если она определена законом, стороны в соглашении могут только повысить ее размер, но не снизить или отменить. Неустойка, установленная нормативными актами, применяется сторонами договора независимо от того, воспроизведены или подтверждены соответствующие нормы в тексте договора поставки или нет.

Ранее законная неустойка была установлена в Положениях о поставках продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления и других документах. В соответствии с Постановлением Президиума Верховного Совета РФ и Правительства РФ от 25 мая 1992 г. "О неотложных мерах по улучшению расчетов в народном хозяйстве и повышении ответственности предприятий за их финансовое состояние" [33] была установлена с 1 июля 1992 г. пеня за просрочку платежа поставщикам в размере 0,5 % в день в случаях, когда размер ее не определен по согласованию между поставщиком и покупателем в договоре поставки. Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 22 октября 1997 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" [35] указало, что в связи с введением части второй ГК РФ указанная неустойка применению не подлежит.

Соглашение о договорной неустойке должно быть совершено в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения.

74

Большое значение имеет уплата неустойки за недопоставку и просрочку поставки товаров (ст.521 ГК РФ). Эта неустойка, установленная законодательно или условиями договора, взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопо-ставленное количество товара в последующих периодах поставки, если законом или договором не предусмотрен иной порядок уплаты неустойки [72, с.60-63].

Для ужесточения требований к поставщику можно предусмотреть также штраф за поставку некачественного товара. Для облегчения взыскания штрафных санкций с поставщика покупатель может в договоре записать, что производит удержание суммы штрафа (пени) за недопоставку и/или просрочку поставки, поставку некачественного товара при оплате за поставленный товар. Впоследствии, если поставщик сочтет эту сумму не соответствующей реальным убыткам, он будет обращаться в суд и доказывать неправомерность взыскания. Поставщик может предусмотреть ограничение штрафных санкций определенной долей от стоимости просроченного или не-допоставленного, некачественного товара, например 10-20 %. Покупатель также может ограничить непрерывно текущую пеню за просрочку оплаты, если она определена в договоре.

Различается неустойка следующих видов: зачетная, исключительная, штрафная, альтернативная. Зачетная неустойка определяется тем, что по общему правилу, установленному п. 1 ст.394 ГК РФ, убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой. При исключительной неустойке допускается взыскание только ее, но не убытков. При штрафной же неустойке, напротив, убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки. Альтернативная неустойка предполагает выбор: кредитор может взыскать либо неустойку, либо только убытки.

В соответствии с информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 14 июля 1997 г. [45,

75

с. 84-90] арбитражный суд вправе обоснованно применить ст.333 ГК РФ и самостоятельно уменьшить размер неустойки.

Действенной мерой обеспечения исполнения обязательств по договору является задаток. Он представляет собой часть денежной суммы, предназначенной для оплаты стоимости поставляемого товара, и выдается покупателем поставщику до начала исполнения обязательств - как правило, сразу после заключения договора поставки.

Если покупатель, заключивший договор и выдавший задаток, отказывается от принятия товара, задаток остается у поставщика. Но если обязательства по договору не исполняет поставщик, принявший задаток, он обязан вернуть покупателю сумму задатка в двойном размере (ст.381 ГК РФ).

Важно правильно оформить условия договора поставки и не подменять задаток авансом, который также выдается в счет исполнения обязательства, но не служит его обеспечением. При неисполнении обязательств аванс возвращается уплатившей его стороне в той же сумме. Поэтому при заключении договора поставки необходимо точно указать, намереваются ли стороны использовать аванс или задаток. В соответствии со ст. 380 ГК РФ соглашение о задатке должно быть оформлено письменно [72, с.63].

Часто при заключении договора поставщик требует от покупателя предоставления банковской гарантии. При этом банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала, в данном случае покупателя) письменное обязательство уплатить кредитора принципала (бенефициару, в данном случае поставщику) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст.368 ГК РФ). Получателем банковской гарантии является кредитор принципала (бенефициар).

Кредиторы в большинстве случаев предпочитают самостоятельно выбирать гарантов и влиять на условия банковской

76

гарантии. Настоятельно необходима проверка бенефициаром (поставщиком) документов гаранта, подтверждающих леги-тимность его создания, специальную правоспособность, полномочия органов, действующих от его имени. Информация, содержащаяся или отсутствующая в учредительных документах, поможет правильно решить вопрос о принятии гарантии и исполнении основного обязательства.

Ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение им обязательства по гарантии не ограничивается суммой, на которую она выдана, если в гарантии не предусмотрено иное (п.2 ст.311 ГК РФ). Тем самым при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств перед бенефициаром к гаранту могут быть применены меры, предусмотренные гл.25 ГК РФ, в частности СТ.395ГК [60,с.154-169].

Договор поручительства - соглашение между кредитором и поручителем, выступающим на стороне поставщика. Содержанием договора является обязанность поручителя отвечать за исполнение должником обязательства полностью или частично. Такая ответственность обычно выражается в уплате денежных сумм. Поэтому в договоре должно быть определено, каким образом, какие суммы и при наступлении каких обстоятельств должен уплатить поручитель. Письменная форма договора поручительства является обязательной. Ее несоблюдение означает недействительность договора.

Должник и его поручитель считаются солидарными должниками. Договором может быть установлена и субсидиарная ответственность поручителя. Если в договоре установлена такая ответственность, то кредитор обязан до предъявления требований к поручителю предъявить требование к основному должнику [56, с.367-368].

Можно выделить следующие возможные события неисполнения обязательств в договоре поставки: