§ 5.   Отвод защитника и представителей

Защитник, представители потерпевшего, гражданского истца или гражданско­го ответчика не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если они, во-первых, ранее участвовали в производстве по тому же уголовному делу в каче­стве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого (п. 1 ч. 1 ст. 72 УПК). Предыдущее выполнение ими названных функций по данному делу может озна­чать преждевременную информированность их о доказательственных материалах и доводах противоположной стороны, что нарушает соблюдение принципа равен­ства сторон в состязательном уголовном судопроизводстве. Например, будучи ранее свидетелем, экспертом или специалистом по данному делу со стороны защиты, представитель гражданского истца может получить перед этой стороной не­оправданное преимущество, поскольку будет заранее знать часть доказательств, при­водимых ею в свою пользу. Защитник подозреваемого или обвиняемого и адвокат — представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика по общему правилу не могут быть допрошены в качестве свидетеля об обстоятельствах уголовного дела, ставших им известными при выполнении своих профессиональных обязанностей по оказанию юридической помощи, независимо от времени и обстоя­тельств получения ими таких сведений. Поэтому неправомерны попытки допросить указанных лиц в качестве свидетелей (особенно с целью искусственного создания ос­нования для их последующего отвода) об этих обстоятельствах.1 Однако, если обсто­ятельства дела стали известны защитнику и адвокату не в связи с оказанием юриди­ческой помощи или обращением за ней (например, лицо, приглашенное впоследствии в качестве защитника либо представителя, случайно было очевидцем события пре­ступления, алиби обвиняемого и т. п.), они могут быть допрошены в качестве свиде­телей, и тогда подлежат отводу, а с согласия или по инициативе своих доверителей — и замене другим защитником или представителем. Единственное исключение из об­щего правила состоит здесь в том, что адвокат, защитник по его собственной инициа­тиве может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах производства по данному делу, если этого требуют интересы подозреваемого или обвиняемого (на­пример, о допущенных следователем процессуальных нарушениях). В таком случае защитник в дальнейшем подлежит отводу (см. об этом также § 17 главы 5 учебника). Вместе с тем, если защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика ранее принимали участие в качестве судьи, прокурора, сле­дователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специа­листа, переводчика или понятого по другому уголовному делу, хотя бы и по обвине­нию того же самого лица, они отводу не подлежат.

Во-вторых, защитник и представители не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если они являются близкими родственниками или родствен­никами судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного засе­дания, принимавшего либо принимающего ранее участие в производстве по дан­ному уголовному делу, или другого лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним согла­шение об оказании защиты (п. 2 ч. 1 ст. 72). Следует иметь в виду, что основани­ем для отвода защитника и представителей служат родственные отношения, но не отношения свойства (братья, сестры, родители и дети другого супруга) либо их иные близкие отношения (тесные семейные узы, личная дружба) с судьей, прокурором, следователем, дознавателем, секретарем судебного заседания.

В-третьих, обстоятельством, исключающим участие в производстве по уголов­ному делу защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, является оказание ими по данному делу или ранее юридической помощи лицу, интересы которого противоречат интересам защищае­мого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика. Противоречие интересов обвиняе­мых и подозреваемых, служащее основанием для отвода или самоотвода защит­ника, может выражаться:

'См.: Определение Конституционного Суда РФ от б июля 2000 г. № 128-0 // Россий­ская газета. 2000. 3 августа.

в действиях обвиняемых или подозреваемых, когда, например, один из них

дает показания против другого;

в объективном противоречии их интересов, например, если оба подозреваемых,

обвиняемых полностью отрицают свою причастность к совершению преступле­

ния, которое по обстоятельствам дела не мог совершить кто-либо другой.

Аналогичным образом противоречие интересов представляемых лиц служит основанием для отвода и самоотвода представителей потерпевшего, гражданско­го истца или гражданского ответчика.

Решение об отводе, заявленном защитнику или представителю потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, принимается в порядке, анало­гичном тому, который установлен для отвода переводчика (см. об этом § 6 настоя­щей главы).

Адвокат вправе отказаться от принятой на себя защиты обвиняемого или подо­зреваемого (ч. 7 ст. 49) лишь в форме самоотвода при наличии обстоятельств, ис­ключающих его участие в производстве по уголовному делу.