Глава 1. Уголовно-процессуальное законодательство

Статья 1. Законы, определяющие порядок уголовного судопроизводства

1. Комментируемая статья устанавливает исчерпывающий перечень и иерархию источников права, определяющих порядок уголовного судопроизводства в РФ: Конституция РФ, общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры РФ, постановление КС РФ, УПК.

2. В случае противоречия норм УПК Конституции РФ применяется Конституция РФ (подпункт "в" ч.2 пост. ПВС РФ от 31 октября 1995 г. N 8).

3. Если после вступления нового УПК в силу КС РФ признает неконституционным какое-либо из его положений, оно утрачивает силу. В этом случае до приведения УПК в соответствие с нормами Конституции РФ непосредственно применяется Конституция РФ (ч.4 ст.79 ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации"). Поскольку новый УПК основан на нормах Конституции РФ, ранее принятые постановления и определения КС РФ о проверке конституционности ряда положений ранее действовавшего УПК РСФСР сохраняют свое значение.

4. К "общепризнанным принципам и нормам международного права" относятся такие принципы и нормы международного права, которые признаются РФ и действуют в форме международной конвенции, либо международного обычая, признанного цивилизованными нациями, либо судебного решения, принятого международным судом по делу, одной из сторон в котором была РФ (ст.38 Статута Международного Суда).

При осуществлении уголовно-процессуальной деятельности особое значение имеют Конвенция о защите прав человека и основных свобод, Протоколы к ней и признание Российской Федерацией юрисдикции Европейского Суда по правам человека (с 5 мая 1998 г.), решения которого имеют силу прецедента и должны учитываться в уголовно-процессуальной деятельности.

5. Международный договор РФ означает международное соглашение, заключенное РФ с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования (подпункт "а" ст.2 ФЗ "О международных договорах Российской Федерации").

В силу п.3 ст.5 ФЗ "О международных договорах РФ" положения официально опубликованных международных договоров РФ, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в РФ непосредственно. В иных случаях наряду с международным договором РФ следует применять и соответствующий внутригосударственный правовой акт, принятый для осуществления положений указанного договора (п.5 пост. ПВС РФ от 31 октября 1995 г. N 8).

6. Из смысла ч.1 и 2 комментируемой статьи следует, что УПК, во-первых, имеет безусловный приоритет в регулировании уголовно-процессуальной деятельности над иными нормативно-правовыми актами, кроме указанных в предыдущих частях настоящего комментария, во-вторых, устанавливает "запрет" на множественность нормативно-правовых актов, регулирующих уголовно-процессуальную деятельность. Это означает, что в РФ все иные нормативные правовые акты, затрагивающие сферу уголовного судопроизводства (законодательные акты о прокуратуре, ФСБ, милиции, таможенных и налоговых органах, а также указания, приказы, инструкции, адресованные должностным лицам названных органов в части осуществления процессуальной деятельности), могут приниматься и действовать в той мере, в какой их принятие допускается УПК, и в строгом соответствии с ним.

7. В силу ст.126 Конституции РФ Верховный Суд РФ дает разъяснения по вопросам судебной практики, которыми следует руководствоваться при осуществлении уголовно-процессуальной деятельности.

Необходимо иметь в виду, что разъяснения, данные Пленумом Верховного Суда РФ до вступления в силу нового УПК, могут применяться в части, не противоречащей ему.

Статья 2. Действие уголовно-процессуального закона в пространстве

1. Положения о действии уголовно-процессуального закона в пространстве впервые включены в Кодекс в виде самостоятельной статьи. УПК РСФСР содержал лишь одно положение в ст.1, которое вошло в ч.1 комментируемой статьи.

2. Территория РФ включает в себя ее материковую часть, острова, внутренние морские воды и территориальное море, воздушное пространство над ними (ч.1 ст.67 Конституции РФ; ст.1 ФЗ "О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне Российской Федерации"; ст.1 Закона РФ "О Государственной границе Российской Федерации").

3. Следует иметь в виду, что в состав территории РФ не входят континентальный шельф (ст.1 ФЗ "О континентальном шельфе Российской Федерации") и исключительная экономическая зона (ст.1 ФЗ "Об исключительной экономической зоне Российской Федерации"), в отношении которых РФ осуществляет суверенные права и юрисдикцию в соответствии с ч. 2 ст.67 Конституции РФ и нормами международного права.

4. В случаях, предусмотренных ст.457, на территории РФ могут быть применены процессуальные нормы законодательства иностранного государства.

Статья 3. Действие уголовно-процессуального закона в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства

1. Иностранными гражданами в РФ признаются лица, обладающие гражданством иностранного государства и не имеющие гражданства РФ. Лицами без гражданства являются лица, не принадлежащие к гражданству РФ и не имеющие доказательств принадлежности к гражданству другого государства (ст.11 Закона РФ "О гражданстве Российской Федерации").

2. УПК установлен общий порядок производства по уголовным делам в отношении иностранцев и лиц без гражданства.

3. В случае если иностранный гражданин, совершивший преступление на территории РФ, впоследствии окажется за ее пределами, а также в случае необходимости совершения отдельных процессуальных действий на территории иностранного государства применяются нормы части пятой Кодекса.

4. В отличие от УПК РСФСР ч.2 комментируемой статьи предусматривает возможность совершения процессуальных действий в отношении лиц, обладающих дипломатической неприкосновенностью. Правом дипломатической неприкосновенности обладают главы дипломатических представительств, члены дипломатического персонала представительств (ст.1 и 31 Венской конвенции о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 г.), члены их семей, если они не являются гражданами государства пребывания (ч.1 ст.37 Венской конвенции о дипломатических сношениях); члены административно-технического персонала представительства, и члены их семей, живущие вместе с ними, если они не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно (ч.2 ст.37 Венской конвенции о дипломатических сношениях); члены обслуживающего персонала представительства, которые не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно, в отношении действий, совершенных ими при исполнении своих обязанностей (ч.3 ст.37 Венской конвенции о дипломатических сношениях); постоянные полномочные представители государств - участников СНГ (п.5 Положения о постоянных полномочных представителях государств - участников Содружества при уставных и других органах Содружества от 24 декабря 1993 г.).

5. Консульские должностные лица обладают ограниченным правом дипломатической неприкосновенности (ст.41 Венской конвенции о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г.). Они не могут быть подвергнуты аресту и предварительному заключению в случаях совершения ими преступлений, не являющихся тяжкими. В случае возбуждения уголовного дела против этих лиц они обязаны являться в компетентные органы.

6. Правом дипломатической неприкосновенности пользуются также представители посылающего государства в специальной миссии, а также члены дипломатического персонала миссии (ст.29 Конвенции о специальных миссиях от 8 января 1969 г.). В соответствии с нормами международного права дипломатической неприкосновенностью пользуется персонал постоянных представительств государств при международных организациях и персонал социальных миссий.

7. Совершение процессуальных действий в отношении лиц, обладающих дипломатической неприкосновенностью, на территории РФ возможно только по просьбе этих лиц или с их согласия, которое испрашивается через Министерство иностранных дел РФ с соблюдением порядка направления запроса, предусмотренного ч.3 ст.453 и ст.454.

Статья 4. Действие уголовно-процессуального закона во времени

1. Значение комментируемой статьи состоит в том, что она определяет порядок применения процессуального закона при его дополнении, изменении, отмене или принятии другого закона. В отличие от УПК РСФСР новый УПК более точно определяет пределы действия уголовно-процессуального закона во времени, связывая их со временем производства соответствующего процессуального действия или принятия процессуального решения.

2. В соответствии с комментируемой статьей при производстве по одному и тому же УД могут быть последовательно применены различные УПЗ, как действовавшие в начале производства по УД, так и принятые позже.

3. Из смысла комментируемой статьи следует, что уголовно-процессуальный закон не имеет обратной силы.

4. УПК не содержит нормы о процессуальной аналогии. Однако следует иметь в виду, что в соответствии с правовой позицией КС РФ возможные пробелы в уголовно-процессуальном регулировании могут быть восполнены в правоприменительной практике на основе процессуальной аналогии (пост. КС РФ N 19-П от 28 ноября 1996 г.). Начатое производство по делу не может быть прервано ввиду отсутствия норм, регулирующих совершение того или иного процессуального действия или принятие процессуального решения.

Статья 5. Основные понятия, используемые в настоящем Кодексе

1. Комментируемая статья содержит определения понятий, которые наиболее часто употребляются в Кодексе. Кроме того, сюда включены определения новых понятий, ранее не использовавшихся в уголовно-процессуальном законодательстве СССР и РСФСР. Слова "если не оговорено иное" означают, что понятия, входящие в перечень, могут использоваться в ином значении, нежели то, которое содержится в комментируемой статье. Иное определение понятия специально оговаривается в соответствующих статьях Кодекса. Там, где специальная оговорка отсутствует, понятие используется в значении, указанном в комментируемой статье. Так, понятие "представление" используется в Кодексе в значении акта прокурорского реагирования (п.27). Однако, ч.2 ст.158 допускает использование понятия "представление" в ином значении, как представление дознавателя, следователя о принятии мер по устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления. Это единственное исключение из общего правила употребления понятия "представление", установленного п.27 комментируемой статьи.

2. Понятие "алиби" включено в УПК впервые и используется в ч.6 ст.234. О понятиях "подозреваемый" и "обвиняемый" см. комментарии к ст.46 и 47 соответственно.

3. В качестве апелляционной инстанции (п.2) может выступать только районный суд (ч.2 ст.355), который вправе рассматривать апелляционные жалобы на не вступившие в законную силу решения мировых судей (ч.2 ст.354).

4. В Кодексе используются три близких по значению понятия: "близкие лица" (п.3), "близкие родственники" (п.4) и "родственники" (п.37). Базовым среди них является понятие "близкие родственники". Два других понятия определены в соотношении с базовым понятием. При этом понятие "близкие родственники" шире, нежели то, которое закреплено в ст.14 СК РФ, так как используется в целях реализации конституционного права, закрепленного в ч.1 ст.51 Конституции РФ. Понятие "близкие лица" используется в связи с введением процессуального института "мер безопасности" (ч.3 ст.11, ч.9 ст.166, ч.2 ст.186, ч.2 ст.241, ч.5 ст.278). Понятие "родственники" используется в тех случаях, когда Кодекс регулирует порядок уведомления о задержании лица, устанавливает обстоятельства, исключающие участие в качестве понятого, судьи, прокурора, следователя, дознавателя и др.

5. О коллегии присяжных заседателей (п.5) см. комментарий к ст.328.

6. В отличие от УПК РСФСР новый Кодекс допускает возложение полномочий государственного обвинителя по конкретному УД не только на должностное лицо органа прокуратуры, но и на дознавателя либо следователя (п.6). Перечень органов дознания содержится в ч.1 ст.40. Прокурор дает поручение в письменном виде (ч.3 ст.37). Понятие "обвинение" определено в п.22 комментируемой статьи. К должностным лицам органов прокуратуры относятся прокуроры, перечень которых содержится в ст.54 ФЗ "О прокуратуре РФ".

7. Понятие "дознаватель" (п.7) означает процессуальный статус лица, осуществляющего дознание. Под "иными полномочиями" понимаются полномочия, связанные с поддержанием обвинения в суде по поручению прокурора. См. об этом комментарий к ст.41.

8. В отличие от УПК РСФСР в новом УПК понятие "дознание" (п.7 и 8) используется только в одном значении, как форма предварительного расследования. О производстве предварительного расследования следователем в форме дознания см. комментарий к ч.3 ст.151.

9. Сообщение о преступлении (п.9) охватывает все поводы к возбуждению УД, перечисленные в ст.140.

10. В понятии "жилище" акцент сделан на факт использования жилого помещения для проживания, а не на его пригодность (п.10). Связано это с тем, что УПК регламентирует порядок правомерного проникновения в жилище с целью производства определенных СД, осмотра, обыска, выемки. Поэтому здесь решающее значение имеет не качество жилища, а факт проживания в нем лица. Такое понимание "жилища" соответствует ст.25 Конституции РФ и ст.2 Кодекса поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка.

11. Понятие "задержание подозреваемого" (п.11) основывается на ч.2 ст.22 Конституции РФ, Своде принципов защиты всех лиц, подвергающихся задержанию или заключению в какой бы то ни было форме, утв. резолюцией ГА ООН от 9 декабря 1998 г., ст.5 Конвенции о защите прав человека от 4 ноября 1950 г. В отличие от УПК РСФСР срок задержания исчисляется не с момента доставления задержанного в орган дознания, а с момента фактического задержания (ч.3 ст.128). Понятие "момент фактического задержания" (п.15) означает момент фактического лишения свободы передвижения (п.15).

12. В отличие от УПК РСФСР в новом УПК различаются понятия "избрание меры пресечения" (п.13) и "применение меры пресечения" (п.29). Избрание меры пресечения оформляется процессуальным решением. Применение меры пресечения - по сути исполнение процессуального решения об избрании меры пресечения.

13. Новый УПК не рассматривает начальника органа дознания (п.17) как самостоятельного участника уголовного судопроизводства, хотя и сохраняет за ним отдельные процессуальные полномочия, которые прямо указаны в Кодексе (ч.1, 3 и 4 ст.41, ч.3 ст.144 и ч.4 ст.225). Такое ограничение участия начальника органа дознания в уголовном судопроизводстве связано с общей концептуальной установкой Кодекса на повышение процессуальной самостоятельности следователя (дознавателя).

14. В отличие от УПК РСФСР новый УПК отказался от сохранения за начальником следственного отдела (п.18) неограниченных полномочий по контролю за своевременностью действий следователя. Перечень полномочий начальника следственного отдела, установленный ст.39, является исчерпывающим. См. об этом комментарий к ст.39.

15. В отличие от УПК РСФСР новый УПК не устанавливает перечень неотложных следственных действий. Любые следственные действия могут стать неотложными. Главное в определении этого понятия (п.19) заключается в том, что эти действия могут осуществляться после возбуждения УД, по которому обязательно производство предварительного следствия, и в случаях, требующих незамедлительного закрепления, изъятия и исследования доказательств. Более подробно см. комментарий к ст.150.

16. Понятие "непричастность" (п.20) впервые включено в число оснований для прекращения уголовного преследования (ч.1 ст.27), вынесения оправдательного приговора (ч.2 ст.302). Новый УПК относит "непричастность" к числу полностью реабилитирующих лицо оснований (ч.2 ст.306).

17. Об "органах дознания" (п.24) см. комментарий к ст.40.

18. В отличие от УПК РСФСР в новом УПК отсутствует понятие "протест". Вместо него применительно к актам прокурорского реагирования на судебные решения используется понятие "представление" (п.27). По своему процессуальному значению представление прокурора приравнено в новом УПК к жалобе на судебное решение, подаваемой другими участниками уголовного судопроизводства, наделенными правом апелляционного, кассационного или надзорного обжалования.

19. Понятие "прокурор" (п.31) в новом УПК означает не любых прокуроров, а только тех, которые наделены ФЗ "О прокуратуре РФ" соответствующими полномочиями на участие в уголовном судопроизводстве. К ним относятся участвующие в уголовном судопроизводстве прокуроры, перечень которых содержится в ст.54 ФЗ "О прокуратуре РФ", начиная от Генерального прокурора РФ и заканчивая прокурорами района, города, их заместителями и приравненными к ним прокурорами. См. комментарий к ч.5 ст.37.

20. В новом УПК впервые используются понятия "реабилитация" и "реабилитированный" (п.34 и 35). Необходимость их включения вытекает из положений о праве на компенсацию за незаконный арест или задержание п.5 ст.5 Конвенции о защите прав человека и основных свобод и п.19 Декларации основных принципов правосудия.

21. Необходимость использования в новом УПК понятия "свидетельский иммунитет" (п.40) вытекает из ч.1 ст.51 Конституции РФ. Кодекс наделяет свидетельским иммунитетом: потерпевшего (п.3 ч.2 ст.42), гражданского истца (п.7 ч.4 ст.44), представителей потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика (ч.3 ст.45), подозреваемого (п.2 ч.4 ст.46), обвиняемого (п.3 ч.4 ст.47), гражданского ответчика (п.4 ч.2 ст.54), представителя гражданского ответчика (ч.2 ст.55), свидетеля (п.1 ч.4 ст.56). К "иным случаям" относятся случаи, предусмотренные ч.3 ст.56.

22. По поводу понятия "следователь" (п.41) см. комментарий к ст.38. Под "иными полномочиями" имеются в виду полномочия, связанные с производством дознания в случаях, предусмотренных ч.3 ст.151, а также поддержанием обвинения в суде по поручению прокурора.

23. Под федеральным законом, упоминаемым в п.42 комментируемой статьи, имеется в виду ФЗ "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений". О понятии "лицо, задержанное по подозрению в совершении преступления" см. комментарий к ст.91.

24. О понятиях "заявление о преступлении", "явка с повинной", "рапорт об обнаружении преступления", используемых в п.43 комментируемой статьи, см. комментарии к ст.141, 142 и 143 соответственно.

25. Под федеральным законом, упоминаемым в п.44 комментируемой статьи, имеется в виду ФЗ "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних".

26. О понятиях "защитник" и "представитель гражданского ответчика", используемых в п.46 комментируемой статьи, см. комментарии к ст.49 и 55 соответственно.

27. О понятиях "потерпевший", "частный обвинитель", "гражданский истец", "представитель потерпевшего, частного обвинителя или гражданского истца" (п.47) см. комментарии к ст.42, 43, 44 и 45 соответственно.

28. К судам общей юрисдикции (п.48) относятся суды, перечисленные в ч.3 ст.4 ФКЗ "О судебной системе РФ", а именно: ВС РФ, верховные суды республик, краевые и областные суды, суды городов федерального значения, суды автономной области и автономных округов, районные суды, военные и специализированные суды.

29. В отличие от УПК РСФСР в новом УПК понятие "судебная экспертиза" (п.49) используется применительно к уголовному судопроизводству в целом, включая досудебное производство (ст.9 ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности").

30. Понятие "уголовное преследование" (п.55) используется в УПК как понятие, идентичное обвинению как процессуальной деятельности. Слова "изобличение подозреваемого, обвиняемого" означают здесь доказывание виновности, обвинение уликами, доказательствами обвинительного свойства. Поэтому понятие "уголовное преследование" включает в себя процессуальную деятельность, осуществляемую стороной обвинения в ходе досудебного производства, и процессуальную деятельность по поддержанию обвинения в ходе судебного производства по УД. Слова "изобличение подозреваемого, обвиняемого" означают доказывание виновности, обвинение уликами, доказательствами обвинительного свойства.

31. Синонимами понятия "уголовное судопроизводство" (п.56) также являются понятия "производство по конкретному УД", "УД".

32. К УД частного обвинения (п.59) относятся УД, перечисленные в ч. 2 ст.20.

33. "Иное учреждение" (п.60) означает любое негосударственное судебно-экспертное учреждение либо государственное учреждение, не являющееся судебно-экспертным, которому поручено производство судебной экспертизы в соответствии со ст.195 или 283.