§ 3. Наследование по завещанию

1. В международной практике возникает целый ряд вопросов, каса­ющихся наследования по завещанию, и прежде всего относительно способности лица к составлению и отмене завещания, а также формы самого завещания.

В большинстве стран завещание должно быть составлено в пись­менной форме и удостоверено в определенном порядке, например у нотариуса. В некоторых же странах допускается составление завеща­ния в так называемой олографической форме, т.е. завещание пишется наследодателем собственноручно, и не требуется, чтобы оно было удостоверено. По законам одних государств нельзя в завещании огра­ничить права какой-либо категории наследников. В других же странах в завещании может быть установлен ряд условий наследникам для получения наследства.

В практике Ишорколдсгин при Московском коллегии адвокатов, которая вела в Советском Союзе наследственные дела, например, был случай, когда английская гражданка составила в Англии завещание, по которому она завещала имущество своей сестре1 — советской гражданке, проживающей в Москве, при условии, что наследница приедет в Лондон не позднее чем через десять лет после ее смерти. Как понять это условие: обязана ли она для получения наследства приехать в Англию па постоянное жительство, как утверждали английские юристы, или должна просто приехать в Англию па непродолжительным срок, чтобы получить там наследствен­ное: имущество? Это дело было предметом ]>аз6иратсльства неуде, который решил,

§ .'1 11аследонаннс по завещанию

451

что в завещании не имелось в виду, чтобы наследница переехала на жительство в Англию, а имелся в виду только ее приезд в Англию для получения имущества.

При решении подобных проблем прежде всего возникают вопросы о праве, подлежащем применению: следует ли применять закон места нахождения имущества или закон места составления завещания и т.д.

Так же, как и в отношении наследования по закону, при наследова­нии по завещанию возникают проблемы обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны. Приведем пример из зарубежной практики.

Гражданин США, проживающий в Великобритании, незадолго до смерти сде­лал в Малаге (Испания) завещание, составленное в соответствии с правом страны его гражданства (штат Мериленд, США). Но завещанию его недвижимое имущест­во должно перейти но наследству к его брату или сыну последнего в случае, если брат скончается раньше. В соответствии с этим завещанием недвижимость в Мала­ге должна перейти к племяннику умершего. Сын завещателя обратился в испан­ский суд с ходатайством о признании завещания недействительным, однако в пер­вой инстанции суд признал завещание действительным.

В апелляционной инстанции суд применил испанское право на основе обрат­ной отсылки, поскольку право Великобритании отсылает к праву страны места на­хождения недвижимости, и признал завещание недействительным, -гак как в нем не предусмотрены законные наследственные нрава сына умершего (ст. 851 ГК Ис­пании).

В кассационном производстве Верховный суд Испании отказался применить обратную отсылку и признал действительность завещания, составленного в соот­ветствии с законом штата Мериленд.

В соответствии сост. 12.11 ГК Испании отсылка к иностранному нраву понима­ется как отсылка к его материальному нраву; если коллизионная норма этого нрава отсылает к испанскому праву, она применяется, если же к праву иного государст­ва — тогда не применяется. В данном случае наследование по завещанию определя­ется правом домицилия наследодателя в момент его смерти.

Хотя завещание по своему характеру и является гражданско-пра­вовой сделкой, к нему не могут быть применены общие коллизионные принципы, касающиеся сделок. Коллизионные нормы многих стран в этой области носят императивный характер. Это означает, что свобода выбора права (принцип автономии воли сторон) не распространяется на завещание, иными словами, на волеизъявление по распоряжению имуществом на случай смерти. Эти коллизионные нормы носят импе­ративный характер.

2. В российском законодательстве коллизионные правила, касаю­щиеся завещания, содержатся в п. 2 ст. 1224 ГК. Приведем их пол­ностью:

«Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составле­ния завещания или акта его отмены либо требованиям российско­го права».

Как отмечалось в комментариях к этой части ст. 1224 ГК РФ (А.Л. Маковский), суть приведенного специального правила состоит в том, что способность лица составить завещание всегда определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент со­ставления завещания. Из этого следует ряд практически важных вы­водов, которые состоят в том, что для определения завещательной дееспособности гражданина не имеют значения такие обстоятельства, как то, что:

•   завещание совершено не в той стране, где завещатель имел в это время место жительства, а в стране его временного пребывания или даже вне территории какого-либо государства (например, на морском судне во время плавания в открытом море);

•   право страны места жительства завещателя в момент составле­ния завещания может не совпадать с его личным законом в этот мо­мент;

•   отношения по наследованию завещанного имущества могут оп­ределяться правом иного государства, чем то, которым в соответствии с п. 2 ст. 1224 определяется завещательная дееспособность этого лица (если место его жительства в момент составления завещания не совпа­дает с его последним местом жительства или с местом нахождения принадлежавшей ему недвижимости).

Напомним, что согласно приведенному выше тексту п. 1 ст. 1224 определение завещательной дееспособности относится не только к способности лица совершить завещание, но и к его способности отме­нить или изменить его. Способность «к изменению завещания», как отмечал А.Л. Маковский, не упомянута в и. 2 ст. 1224 лишь потому, что изменить прежнее завещание иначе, как составив новое, невоз­можно, в то время как отмена завещания может не сопровождаться никакими иными распоряжениями завещателя.

Принципом применения права последнего места жительства опре­деляется выбор права, применимого к завещательной дееспособности наследодателя, к форме завещания и акта его отмены по гражданским кодексам стран СНГ. При этом завещание (как и акт его отмены) счи­тается действительным с точки зрения формы и тогда, когда она удов­летворяет требованиям права места составления завещания.

453

Согласно и. 2 ст. 1224, определение права, подлежащего примене­нию к форме завещания или акту его отмены, может осуществляться на основе применения одного из трех возможных вариантов: во-пер­вых, по нраву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания; во-вторых, по праву страны, в которой было в действительности совершено завещание («праву места составления завещания»); в-третьих, по российскому праву.

Применение этих принципов на практике может совпадать, по­скольку иностранец, имевший место жительства в России, составил завещание в России, и тем самым было применено при его составле­нии российское право. Однако оно может и не совпадать или совпа­дать не полностью, если например, гражданин ФРГ, Франции или Великобритании, с которыми у России нет договоров о правовой по­мощи, имеющий место жительства в одной из этих стран, в действи­тельности совершает свое завещание в Санкт-Петербурге.

Согласно правилам российского законодательства, завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотари­усом. К нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются завещания, составленные в лечебных учреждениях и заверенные глав­врачом и в ряде других случаев.

По законодательству Грузии завещание считается составленным с соблюдением формы, если оно соответствует праву страны: а) к кото­рой наследодатель принадлежал, б) где он имел обычное местонахож­дение, в) где находится недвижимое имущество, которого касается за­вещание.

Гражданские кодексы ряда стран СНГ в соответствии с Модель­ным гражданским кодексом СНГ разрешают завещателю избрать в за­вещании вместо закона постоянного места жительства право страны, гражданином которой он является.

Положение о применении права к завещаниям содержится в ряде двусторонних договоров России о правовой помощи. Так, согласно ст. 41 договора с Польшей:

1)  Способность составлять или отменять завещание, равно как и правовые последствия недостатков волеизъявления, определяются за­конодательством договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент составления или отмены завещания.

2)  Форма составления или отмены завещания определяется зако­нодательством договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент составления или отмены завещания. Од­нако достаточно соблюдения законодательства договаривающейся стороны, на территории которой было составлено или отменено заве­щание. Согласно ряду договоров о правовой помощи, способность лица составлять или отменять завещание определяется законодательством страны гражданства наследодателя. Форма завещания также опреде­ляется этим законодательством. Однако для действительности заве­щания достаточно, если оно будет соответствовать законодательству той страны, на территории которой составляется.

По договору о правовой помощи между СССР и Грецией преду­смотрено, что завещание признается действительным с точки зрения формы, если при его составлении было соблюдено: 1) законодательст­во страны, на территории которой оно было составлено; 2) или зако­нодательство страны, гражданином которой был наследодатель в мо­мент составления завещания либо в момент своей смерти; 3) или зако­нодательство страны, на территории которой наследодатель имел в один из указанных выше моментов место жительства. Относительно недвижимого имущества требуется, чтобы было соблюдено законода­тельство страны, на территории которой оно находится.

В отношении формы завещания такое же правило содержится в ст. 44 договоров о правовой помощи с Литвой, Латвией.

В Минской конвенции 1993 г. (ст. 47) и Кишиневской конвенции 2002 г. (ст. 50) коллизионный вопрос относительно способности лица к составлению и отмене завещания, формы завещания решается сле­дующим образом: подлежит применению законодательство страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завеща­ния. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны не­действительными вследствие несоблюдения формы, если она удовле­творяет требованиям законодательства страны, где составлялось заве­щание.

Следует обратить внимание на то, что согласно российскому зако­нодательству наследником по завещанию может быть как Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, так и ино­странные государства и международные организации (ст. 1116 ГК).