§ 3. Трудовые права иностранцев в Российской Федерации

1. Иностранные граждане пользуются правами и несут обязаннос­ти в трудовых отношениях наравне с российскими гражданами, т.е. законодательство исходит из применения в области трудовых отноше­ний принципа национального режима. Следовательно, на них распро­страняются общие положения трудового законодательства. В отношении условий и оплаты труда не допускается дискриминация иностранцев в зависимости от пола, расы, национальности, языка, вероисповедания и проч. В РФ не признаются ограничения на трудовую деятельность, установленные национальным законодательством страны иностранца. На иностранцев распространяются положения об охране труда, специ­альные положения, касающиеся условий труда женщин и подростков, они имеют право на социальные пособия, право на отдых.

В Трудовом кодексе РФ говорится о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные догово­ры Российской Федерации в соответствии с Конституцией РФ явля­ются составной частью правовой системы России.

Если международным договором Российской Федерации установ­лены другие правила, чем предусмотренные законами и иными норма­тивными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, применяются правила международного договора (ст. 10 Кодекса).

Согласно ч. 3 ст. 11, на территории Российской Федерации правила, установленные Кодексом, законами, иными нормативны­ми правовыми актами, содержащими нормы трудового права, рас­пространяются на трудовые отношения иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных ими либо с их участием, работников международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено феде­ральным законом или международным договором Российской Фе­дерации.

Из приведенного текста следует, что регулирование отношений с так называемым иностранным элементом ограничилось в Кодексе лишь положениями общего характера.

§ 3. Трудовые права иностранцев и РФ

/171

Российским законодательством установлены ограничения для ино­странцев в отношении возможности заниматься определенными про­фессиями (занимать определенные должности). В частности, иностра-ные граждане не могут быть государственными служащими, занимать должности судьи, прокурора, следователя, нотариуса, должностного лица таможенных органов, патентного поверенного; входить в состав летного экипажа гражданского воздушного судна или эксперимен­тальной авиации, морских судовых экипажей; заниматься промысло­вой добычей рыбы и других водных животных и растений в водоемах РФ. Эти ограничения установлены Федеральным законом от 25 июля 2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», КТМ, Воздушным кодексом РФ.

В частности, Закон о правовом положении иностранных граждан в РФ 2002 г. устанавливает, что иностранные граждане пользуются пра­вом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выби­рать род деятельности и профессию, а также правом на свободное ис­пользование своих способностей и имущества для предприниматель­ской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом (п. 1 ст. 13).

Действие Закона о правовом положении иностранных граждан в РФ распространяется как на иностранцев, осуществляющих свою тру­довую деятельность в России на основании трудового договора, так и на иностранцев, заключающих гражданско-правовой договор на вы­полнение работ (оказание услуг). И в том и в другом случае для осу­ществления трудовой деятельности требуется получение разрешения на работу. В п. 4 ст. 12 Закона установлено, что работодатель и заказ­чик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностран­ных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Разрешения не требуется для постоянно или временно проживаю­щих в России иностранных граждан, а также для некоторых категорий иностранцев, в частности журналистов, аккредитованных в нашей стране, преподавателей, приглашенных для проведения занятий в об­разовательных учреждениях, за исключением преподавателей духов­ных образовательных учреждений; обучающихся в России в общеоб­разовательных учреждениях профессионального образования ино­странных студентов работающих в период каникул.

Разрешения не требуется и работникам иностранных юридичес­ких лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтаж­ные (шеф-монтажные) работы, сервисное и гарантийное обслужива-ние, а также послегарантийный ремонт поставленного в Российскую Федерацию технического оборудования.

В отношении заключения трудового договора с иностранцами и его содержания, как уже отмечалось, применяются положения Трудо­вого кодекса РФ, а также правила, установленные Законом о право­вом положении иностранных граждан 2002 г. и другими актами. Рабо­тодатель должен иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников, оформить приглашение, которое является основанием для выдачи иностранцу визы либо для безвизового въезда (ст. 2, ч. 2 ст. 18 Закона о правовом положении иностранных граждан

в РФ).

Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 5 ст. 13 Закона вре­менно проживающий в Российской Федерации иностранный гражда­нин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разре­шено временное проживание.

В то же самое время это ограничение не распространяется на вре­менно проживающих в России иностранцев, для которых, как уже от­мечалось, установлен разрешительный порядок поступления на ра­боту.

Иностранцы, постоянно проживающие в России, могут заниматься трудовой деятельностью на основаниях и в порядке, установленных для российских граждан. Единственным исключением из националь­ного режима в отношении таких иностранцев являются случаи, когда в соответствии с российским законодательством определенными про­фессиями могут заниматься или определенные должности занимать только граждане России.

Иностранцы, которые временно пребывают на территории России с целью осуществления трудовой деятельности и наем которых на ра­боту производится в общем разрешительном порядке, находятся в ином положении. Общим для всех временно пребывающих в России иностранцев является то, что они могут заниматься трудовой деятель­ностью в РФ, если это совместимо с целями их пребывания. Помимо соблюдения этого общего требования для найма на работу иностран­цев, относящихся к этой группе, работодатель обязан получить раз­решение соответствующего федерального органа исполнительной власти, ведающего миграционной службой (ФМС МВД России), на привлечение иностранной рабочей силы, а сам иностранец — под­тверждение на право работы в России.

Постановлением Правительства РФ от 30 декабря 2002 г. утверж­дено Положение о порядке выдачи иностранным гражданам и лицам

'173

без гражданства разрешения на работу. Иностранный гражданин, до­стигший 18 лет, может получить разрешение на работу если он:

•   зарегистрирован в России как индивидуальный предпринима­тель;

•   привлекается в качестве иностранного работника заказчиком работ (услуг) или работодателем. Разрешение выдается, но при одном условии: если работодатель или заказчик работ (услуг) внесет в уста­новленном порядке средства, необходимые для обеспечения выезда иностранного работника после окончания его договора из России.

Установленный порядок выдачи разрешений и подтверждений не применяется к иностранным гражданам, постоянно проживающим на территории России, получившим убежище на территории РФ, при­знанным беженцами и ожидающим предоставления статуса беженца, однако получившим разрешение на временное проживание.

Не применяется этот порядок также к иностранным гражданам, работающим в России в соответствии с межгосударственными согла­шениями, к работникам дипломатических и консульских учреждений, к религиозным деятелям официальных религиозных организаций и обществ, к членам экипажей российских морских и речных судов, к студентам-практикантам, приезжающим в рамках программ россий­ских учебных заведений, к аккредитованным корреспондентам и жур­налистам, к приглашенным лекторам и инструкторам для работы в академиях и образовательных учреждениях высшего профессиональ­ного образования, к лицам, для которых установлен иной порядок трудоустройства межгосударственными и межправительственными соглашениями.

Отличительной чертой трудовых договоров с любыми временно пребывающими в России иностранцами является их срочный харак­тер. Договоры с иностранцами, на которых распространяется разре­шительный порядок, заключаются на срок, не превышающий срока действия упомянутого выше разрешения.

Трудовые права иностранцев, признанных в установленном по­рядке беженцами, и иностранных лиц, которым в РФ предоставлено политическое убежище, аналогичны нравам постоянно проживаю­щих в России иностранцев. Они пользуются правами, предоставлен­ными гражданами России, если иное специально не предусмотрено законодательством РФ (в частности, указанные выше ограничения для иностранцев относительно определенных профессий и должнос­тей). Для приема их на работу работодателю не требуется специаль­ное разрешение. Более того, соответствующие государственные ор­ганы обязаны оказывать беженцам помощь в устройстве на работу и, если необходимо, в профессиональной подготовке и переподго-товке. Работодателям, принявшим на работу беженцев, предостав­ляются дополнительные налоговые льготы и компенсации с целью возмещения расходов, связанных с трудоустройством этих лиц. За­ключаемые с беженцами и лицами, получившими убежище в Рос­сии, трудовые договоры подчиняются нормам российского законо­дательства.

2. Общий разрешительный порядок и, следовательно, требование о соответствии условий трудового договора российскому законодатель­ству (включая оплату труда, социальное обеспечение и страхование иностранных работников) распространяются также на договоры между работниками-иностранцами и иностранными фирмами, при­влекающими их для выполнения контрактов на территории России. Это означает, что хотя в законодательстве РФ применительно к тру­довым отношениям не сформулирован общий коллизионный прин­цип, оно исходит из принципа применения права страны места выпол­нения работы (lex loci laboris), даже если договор заключается между иностранными субъектами за рубежом. Каких-либо исключений из этого принципа не делается.

Таким образом, при заключении трудового договора между ино­странным работодателем и иностранцем о выполнении работы на тер­ритории РФ могут возникать проблемы, связанные с коллизией норм законодательства России и законодательства иностранного государст­ва, в котором находятся работодатель и работник и где фактически заключается трудовой договор.

В отношении найма иностранцев предприятиями с иностранными инвестициями применяются специальные положения. Для найма ино­странцев из числа высококвалифицированных специалистов на долж­ности руководителей находящихся в РФ предприятий с иностранными инвестициями, а также руководителей подразделений этих предпри­ятий работодателю не требуется получения разрешения соответству­ющего органа, однако иностранцу необходимо подтверждение права трудовой деятельности. Условия коллективных и индивидуальных трудовых договоров не могут ухудшать положения работников пред­приятия по сравнению с условиями, предусмотренными действую­щим на территории России законодательством. Условия найма, труда и отдыха, а также пенсионного обеспечения иностранных работников согласовываются обычно в индивидуальном трудовом договоре с каж­дым из них.

Российская гражданка М. поступила на работу в гостиницу международного класса, принадлежащую предприятию с иностранными инвестициями. Через неко­торое время она имела неосторожность в беседе с приехавшим иностранцем не­одобрительно отозваться об одном из сотрудников администрации. Иностранен

оказался журналистом и сослался на беседу с М. в своем |хмюртаже о поездке в Россию. Когда об этом стало известно администрации гостиницы, М. была уволена со ссылкой па то, что своими действиями она подрывала репутацию отеля. Кон­тракте ней был расторгнут.

В подписанном М. формуляре контракта содержались следующие положения: «Работник, заключивший контракт с гостиницей, соглашается с тем. что кроме ос­новании расторжения контракта, предусмотренных в трудовом законодательстве, администрация вправе в одностороннем порядке расторгнуть контракт по нижесле­дующим основаниям: кража имущества компании, собственности гостей и коллег но работе, соучастие в краже, способствование ей; обман администрации и гостей в корыстных целях; применение физической силы, устные оскорбления; отказ от ис­полнения задании, на законном основании требуемых непосредственным руковод­ством; намеренные действия, в результате которых подвергается опасности собст­венное здоровье и здоровье других; сон во время работы; азартные игры в помеще­нии гостиницы; всякие действия, подрывающие репутацию гостиницы».

В литературе (И.Я. Киселев) отмечалось, что этот формуляр противоречит рос­сийскому законодательству, а также постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 1992 г. .N» 16 «О некоторых вопросах приме­нения судами Рсх-сийской Федерации законодательства при разрешении трудовых споров». Согласно и. М этого постановления, «...в трудовых договорах не могут устанавливаться дополнительные условия для прекращения трудового договора (контракта) но сравнению с законом».

К этому следует добавить, что формулировка увольнения работника «за всякие действия, подрывающие репутацию гостиницы» носит столь неопределенный ха­рактер, что делает усмотрение руководства гостиницы практически неограни­ченным.

Отдельно следует сказать о трудовых отношениях российских граждан с иностранным работодателем в тех случаях, когда в качестве такового выступает в России иностранное государство.

Выше уже отмечалось, что по законодательству ряда стран (и в частности США) государство не пользуется иммунитетом в случаях предъявления к нему исков, касающихся трудовых отношений. Со­гласно ст. 5 Европейской конвенции 1972 г., государство не пользу­ется иммунитетом от юрисдикции в области трудовых отношений. В случае, когда работа будет исполняться на территории страны суда, работник (если он не является гражданином государства на­нимателя) может предъявить иск к иностранному государству-нани­мателю.

В практике российских судов известен случай, когда предметом судебного рассмотрения стал иск к иностранному государству-нани­мателю.

В марте 2000 г. [кхч-ийская гражданка М.С. Калашникова, работавшая веду­щим специалистом информационной службы посольства США в России, была уволена согласно п. 3 ст. 33 действовавшего тогда КЗоТ РСФСР (обнаружив­шееся несоответствие работника занимаемой должности), о чем была сделана за­пись в трудовой книжке. М.С. Калашникова обратилась за защитой своих прав в суд, требуя восстановления на работе, оплаты вынужденного прогула и возме-щеиия морального ирода. Суд первой инстанции своим определением отказал и приеме искового заявления, которое было оставлено в силе судебной коллегией по гражданским делам Московского городского суда. При лтом суд сослался па ст. 135 действовавшего в то время ГПК РСФСР, которая предусматривала воз­можность предъявления исков к иностранному госуда|хтву только с согласия его компетентных органов. Подтвердить наличие такого согласия она не могла. Впоследствии М.С. Калашникова обратилась в Конституционный Суд РФ с жа­лобой, в которой утверждала, что норма ст. -135 ГПК РСФСР ущемляет ее кон­ституционное право па судебную защиту и не соответствует ч. 1 ст. 46 Консти­туции РФ. Конституционный Суд в своем определении от 2 ноября 2000 г. отмстил, что «нрава М.С. Калашниковой были нарушены не самой по себе ч. 1 ст. 435 ГПК РСФСР, а вынесенными на ее основе правоприменительными ре­шениями».

В литературе (М.О. Хлестовой) отмечалось, что в этом конкретном случае посольство США выступало в качестве работодателя и не осу­ществляло каких-либо суверенных функций. В аналогичных условиях в США американской гражданке было бы предоставлено право на су­дебную защиту в соответствии с Законом США 1976 г. в случае предъявления иска к посольству иностранного государства.