§ 2. Форма договора

1. Под формой сделки понимается способ выражения волеизъяв­ления сторон. Сделки могут совершаться в устной или в письмен­ной формах (простой или нотариальной), а также путем так назы­ваемых конклюдентных действий, т.е. путем совершения каких-то действий, свидетельствующих о намерении лица или лиц заключить сделку. Несоблюдение установленной законом формы сделки может повлечь за собой ее недействительность. В сфере отношений в обла­сти международного частного нрава к форме сделки могут предъяв­ляться особые требования. В российском законодательстве имеются общие правила в отношении применения права к форме обычных сделок и специальные правила в отношении внешнеэкономических

сделок.

В третьей части ГК РФ установлению несколько норм о примене­нии права в отношении формы сделки. Две из них (п. 1 и и. 3 ст. 12UJ;

содержат общие правила о применении права к сделкам, а одна (п. 2 ст. 1209) — спецальные правила о форме внешнеэкономических сделок.

Основная норма содержится в п. 1 ст. 1209. Она гласит:

«1. Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Од­нако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблю­дены требования российского права.

Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности».

Из этого правила следует, что форма сделки, совершенной за гра­ницей, должна отвечать либо требованиям, установленным правом места совершения сделки, либо требованиям нашего закона. Из анало­гичных положений исходили и правила ранее действовавших Основ гражданского законодательства 1991 г. (ст. 165).

Установление применения к доверенностям таких же требований, как и к другим сделкам, отражает общий подход к доверенностям одному из видов односторонних сделок (см. § 3 этой главы).

Согласно п. 3 ст. 1209, «форма сделки в отношении недвижимо­го имущества подчиняется праву страны, где находится это иму­щество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву».

Последнее правило, как отмечалось в комментариях (М.Г. Розен-берг) носит двусторонний характер, поскольку оно определяет при­менимое право в отношении формы сделки на недвижимое имуще­ство, находящееся как в России, так и за границей. Это означает, что если оно находилось в России, то применению подлежит рос­сийское право, а если за рубежом, то право государства его место­нахождения. Однако из этого правила сделано важное изъятие: в случае когда недвижимое имущество внесено в государственный ре­естр в России, форма сделки в отношении такого имущества подле­жит определению по российскому праву, независимо от того, где это имущество находится.

2. Вопрос о применении права в отношении формы внешнеэконо­мических сделок решается в ГК иным образом.

Действующее законодательство исходит из правила, согласно ко-'орому форма внешнеэкономических сделок, в которых участвуют наши организации и предприниматели, должна всегда определяться только по российскому праву. Согласно п. 2 ст. 1209 ГК, «форма внешнеэкономической сдел­ки, хотя бы одной из сторон которой является российское юриди­ческое лицо, подчиняется, независимо от места совершения этой сделки, российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осущест­вляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии со статьей 1195 настоя­щего Кодекса является российское право».

Приведенное правило носит строго императивный характер. Внешнеэкономические договоры должны заключаться в письменной форме. Обязательность письменной формы и их недействительность при несоблюдении такой формы была установлена ранее и Основами 1991 г. (ст. 30, 165) и ГК РФ (ст. 162). Это правило действует в отно­шении изменения, продления или расторжения договора. Согласно действующему гражданскому законодательству договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посред­ством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Венская конвенция исходит из того, что не требуется, чтобы дого­вор заключался или подтверждался в письменной форме или подчи­нялся этому требованию в отношении формы. Наличие договора может доказываться любыми средствами, включая свидетельские по­казания (ст. 11). Однако в соответствии со ст. 96 Конвенции государ­ство, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-про­дажи заключались или подтверждались в письменной форме, может сделать заявление о неприменимости положения Конвенции, допус­кающего использование иной формы для тех случаев, когда одна из сторон договора имеет свое коммерческое предприятие в этом госу­дарстве.

СССР при присоединении к Конвенции заявил о неприменимости ее положений, допускающих совершение договора не в письменной форме, если хотя бы один из контрагентов имеет свое коммерческое предприятие на его территории (постановление Верховного Совета СССР от 23 мая 1990 г.). Это заявление действует и для России.

Из числа государств, для которых Конвенция 1980 г. действует в настоящее время, аналогичные заявления были сделаны Аргентиной, Белоруссией, Венгрией, Китаем, Латвией, Литвой, Украиной, Чили, Эстонией.

§ 3. Представительство и доверенность

259

Таким образом, следует исходить из императивного характера норм российского законодательства об обязательности соблюдения письменной формы внешнеэкономических сделок.

Приведем в этой связи пример из практики Президиума ВАС РФ, который, оставив в силе решение арбитражного суда г. Москвы по делу по иску АО «Элскт-рим» (Польша) к российской фирме, отметил при этом, что суд г. Москвы ошибоч­но руководствовался ст. 11 и ст. 29 Венской конвенции, предусматривающими воз­можность изменения договора в любой форме (постановление № 4670/96 от 25 марта 1997 г.).

Особо следует остановиться на вопросе о порядке подписания внешнеторговых сделок. Действовавшее в Советском Союзе законода­тельство предусматривало, что все внешнеторговые сделки должны были подписываться двумя лицами. С 3 августа 1992 г. Основ граж­данского законодательства 1991 г., эта императивная (обязательная) норма не действует. Порядок подписания внешнеторговых сделок подлежит применению в России лишь в случаях, предусмотренных учредительными документами (уставами, положениями) соответству­ющих российских участников внешнеторговых сделок.

Иначе этот вопрос решался в ранее действовавшем законодатель­стве Украины. Так, согласно ст. 6 Закона о внешнеэкономической дея­тельности от 16 апреля 1991 г., в случае если внешнеэкономический договор (контракт) подписывался физическим лицом, требовалась только подпись этого лица. От имени других субъектов внешнеэконо­мической деятельности внешнеэкономический договор (контракт) подписывали два лица: лицо, обладавшее таким правом согласно должности в соответствии с учредительными документами, и лицо, уполномоченное доверенностью, выданной за подписью руководителя субъекта внешнеэкономической деятельности единолично, если учре­дительные документы не предусматривали иного.