§ 2. Содержание и сфера действия международного частного права

Вопрос о содержании и сфере действия МЧП в правовой доктрине разных стран решается неодинаково. В иностранной теории и практике в большинстве случаев сложилось весьма однозначное положение, что вопросы статуса иностранцев (в том числе и их процессуального положения) отнесены к частному международному праву в странах как общего, так и континентального права. Вместе с тем и здесь существуют определенные нюансы. Например, во Франции правовое положение иностранцев без колебаний включается в сферу действия МЧП, хотя в Англии, Уэльсе и Нидерландах имеется иной подход. При этом в аспекте юридических лиц так называемая проблема международного банкротства в Нидерландах рассматривается как часть международного частного права, а в Англии, Уэльсе, Германии и Франции — нет. В ряде случаев доктринальные суждения о сфере действия МЧП непосредственно подтверждаются положениями, зафиксированными в законодательстве по МЧП. К примеру, в Законе о международном частном праве Венгрии так очерчена сфера его действия: «Целью настоящего закона является определение на основе мирного развития международных отношений права того государства, которое применяется к гражданским, семейным или трудовым отношениям, в которых участвуют иностранные субъекты, имущества или право (в дальнейшем именуемые иностранным элементом) и которые подчинены правопорядку нескольких государств; норм, оп-

52

ределяющих подсудность и юрисдикцию, а также процессуальных правил, которые должны регулировать споры, содержащие иностранный элемент» (ст. 1). В Законе Чехословакии 1963 г., именуемом Закон о международном частном праве и процессе, указывается, что его целью является «определить, какому правопорядку подчиняются гражданско-правовые, семейные, трудовые и другие подобные им отношения с иностранным элементом, урегулировать правовое положение иностранцев, предусмотреть порядок действий чехословацких органов юстиции при регулировании этих отношений и их разрешении...» (§ 1). В этом отношении показательно также новейшее законодательство по международному частному праву и других стран (Монголии, ч. 7 Гражданского кодекса которой, посвященная международному частному праву, так и называется: «Гражданская правоспособность иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, а также применение иностранного права и международных договоров»; Швейцарии, сфера действия закона по МЧП которой установлена недвусмысленным образом в части регулирования международных отношений: а) компетенция швейцарских судов или ведомств, б) применимое право, в) предпосылка признания и исполнения иностранных решений, г) арбитражная подсудность и др., а также Кодекс Бустаманте как классический образец анализируемого подхода). Включение в сферу действия МЧП процессуальных элементов, хотя и в достаточно узком масштабе, можно констатировать и на примере законодательства Вьетнама. Так, в разд. 2 Торгового кодекса СРВ 1997 г. (заметим, акте материального права общего характера, в котором, однако, имеются положения, затрагивающие регулирование анализируемых отношений) содержится ряд статей, посвященных разрешению торговых споров и исполнению судебных и арбитражных решений (ст. 238—243). Наряду с установлением порядка разрешения торговых споров вообще данный правовой акт предусматривает отдельные положения для рассмотрения торговых споров с иностранными коммерсантами (ст.240). В Великобритании, Нидерландах, Франции гражданский процесс также охватывается международным частным правом. В Германии МЧП конструируется в принципе как коллизионное право, поэтому ответы на процессуальные вопросы должны быть получены с помощью норм гражданского процессуального права ФРГ. Однако ввиду тесной связи отношений, регулируемых МЧП, с процессуальными аспектами некоторые учебники и курсы немецких ав-

53

Глава 4

Понятие, наименование, сущность и правовая  природа  МЧИ

торов по международному частному праву содержат разделы, посвященные «международному гражданскому процессу».

В трудах английских, американских, голландских (Дж. Чешир, П.Норт, АДайси, Дж.Бил, Г.Гудрич, М. Коппенол-Ляфорс и др.) и иных авторов (К.Пшибыловский, М.Сосьняк, В.Валашек и т.д.) к международному частному праву относят прежде всего коллизионные вопросы (вопросы выбора права — choice of law matters) в их тесной увязке с гражданским процессом, в частности международной подсудностью (jurisdiction). Именно решая вопрос о выборе компетентного суда — местного или иностранного, — доктрина и практика определяют, будет ли применяться к регулированию существа данного отношения собственное материальное право государства суда или иной правопорядок. Кстати сказать, вышеприведенный ряд актов по МЧП некоторых государств может, в свою очередь, свидетельствовать в известной мере и о том, что в этих странах сфера международного частного права трактуется в таких пределах, которые позволяют включать в него и процессуальные отношения и нормы.

Безусловное отнесение к МЧП норм, регламентирующих правовое положение иностранцев, наиболее типично для Франции и ее бывших колоний (Алжира, Марокко, Туниса, Сенегала). При этом необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что подобные материальные нормы, определяющие гражданство (nationalite), и именно французское гражданство, непосредственно устанавливающие условия пребывания, въезда и выезда иностранцев, гражданский и торговый статус, их имущественные и иные права, а также связанные с этим вопросы публичного порядка, взаимности, коллизий законов и конфликтов юрисдикции занимают доминирующее место во французском МЧП. Во французской доктрине встречается также точка зрения в отношении МЧП, основывающаяся на квалификации его как права, применяемого к частным лицам, участвующим в международных правовых отношениях (П.Майе)1.

Кроме того, имеются в среде французских авторов и выразители коллизионистских взглядов, которые усматривают в МЧП именно право, содержащее нормы о конфликтах законов. Одна из последних фундаментальных работ по МЧП, написанная совместно А. Батиффолем и ПЛягардом, демонстрирует отход от традиционных представлений о содержании и пределах МЧП, хотя в опреде-

'См.: Mayer P. Droit international prive. P.. 1983. P. 3.

54

ленной мере для одного из авторов, А.Батиффоля, и был характерен частично коллизионистский подход к некоторым вопросам, несмотря на исходный тезис о плюрализме методов регулирования в данной области. Более широкой концепции придерживаются И. Луссуарн и П. Бурель.

Соотношение МЧП и международного публичного права, помимо традиционных воззрений на его сферу, природу и состав норм, свойственных французской теории, характерно для рассмотрения в круге проблем МЧП бельгийской науки (Ф.Риго).

Венгерская наука МЧП не имеет единодушно разделяемого подхода к вопросу о содержании и сфере действия МЧП. Как отчасти было показано ранее, ряд ученых стоят на позициях коллизионной сущности МЧП и его норм (Л. Рецеи, И. Саси, Ф.Мадл, Л. Векаш), другие — И. Сас — допускают вхождение в соответствующий круг и материально-правовых норм, унифицированных международным договором. Однако не подлежит сомнению, что в сферу действия МЧП Венгрии включается и международный гражданский процесс, поскольку глава X ее Закона о международном частном праве 1979 г. так и названа: «Нормы процессуального права», которые касаются международной подсудности, правовой помощи, признания и исполнения иностранных решений и т.д.

Итальянская доктрина МЧП в целом полагает, что в сферу, относящуюся к нему, входят также вопросы гражданства, статуса иностранцев, публичного порядка, действия международного договора и права ЕС. Между тем еще с конца 40-х гг. XX столетия в итальянской науке МЧП был поставлен вопрос о его взаимосвязи с процессуальным правом (Р. Монако). Особому исследованию подверглось использование в рамках процесса таких основополагающих для МЧП понятий, как квалификация, обратная отсылка, публичный порядок1.

В ФРГ наряду с традиционно коллизионистским подходом к международному частному праву в былые времена (Л.Раапе, М. Вольф) находит применение и более широкая трактовка МЧП (Г. Кегель) Все большее место в научных исследованиях ученых этой страны, посвященных МЧП или связанному с ним анализу, занимают процессуальные аспекты. Начинает укореняться новый термин — «международное гражданско-процессуальное право-.

'См.: Vitta E. Corso di Diritto Intemazionale private e processuale. Turino, 1983. 2См.: Geimer R. Internationales Zivilprozess. Koln, 1983; Kropholler J. Europgisches Zivilprozessrecht. Heidelberg, 1991.

55

Глава 4 Понятие, наименование, сущность и правовая природа МЧП

Контрольные вопросы:

1. Каковы особенности содержания терминов «международный» и «частный» в понятии «международное частное право»?

2. С какого периода ведет свое начало «международное частное право» как обозначение соответствующей юридической категории?

3. Каковы содержание и сфера действия МЧП в разных странах?

«все книги     «к разделу      «содержание      Глав: 44      Главы: <   11.  12.  13.  14.  15.  16.  17.  18.  19.  20.  21. >