§ 3. ЭЛЕМЕНТЫ АВТОРСКОГО ДОГОВОРА

1. Стороны авторского договора

Субъектами авторского договора являются автор или его правопреемник, с одной стороны, и пользователь его произведения, с другой. К сторонам авторского договора в полной мере относятся все те положения, которые раскрывались выше применительно к субъектам авторского права. Поэтому нет необходимости вновь подробно характеризовать понятия «автор произведения», «правопреемник автора» и т. д. Остановимся лишь на тех моментах, которые свойственны субъектам авторского права именно как сторонам авторского договора. Непременным участником авторского договора является автор произведения или его правопреемник. В тех случаях, когда автором произведения является совершеннолетнее дееспособное физическое лицо, никаких осложнений не возникает. Обычно такой автор сам заключает авторский договор или делает это с помощью поверенного. За малолетних авторов, не достигших 14 лет, авторские договоры подписывают их родители или опекуны. Несовершеннолетние авторы в возрасте от 14 до 18 лет осуществляют свои авторские права (в том числе заключают авторские договоры) самостоятельно, без контроля родителей и попечителей. Если автор признан вследствие душевной болезни недееспособным, от его имени действует назначенный ему опекун.

267

Авторские договоры по поводу использования коллективных произведений заключаются со всеми соавторами. При этом все они могут принимать участие в согласовании условий и подписании договора либо это может сделать по их поручению любой из соавторов. При подготовке сборника соответствующие договоры должны заключаться не только с его составителем, но и с авторами охраняемых законом произведений, включаемых в сборник. На практике это зачастую не делается, поскольку организации, осуществляющие выпуск сборников, полагают, что отношения с авторами включаемых в сборник произведений должны быть урегулированы самим составителем. Такая позиция совершенно не основана на законе, и в случае возникновения спора, например в связи с бездоговорным использованием произведения, всю ответственность перед авторами несет организация, выпустившая сборник.

После смерти автора договор об использовании произведения заключается с его наследниками по закону или завещанию. Однако наследник должен для этого обладать гражданской дееспособностью. За наследников, не достигших 14 лет, наследников, признанных недееспособными, авторские договоры подписывают их родители или опекуны. Наследники в возрасте от 14 до 18 лет, а также наследники, ограниченные в своей дееспособности по суду, заключают авторские договоры сами, но с согласия родителей или попечителей. Если наследников несколько, для заключения авторского договора необходимо их общее согласие. Возникший спор между наследниками разрешается в судебном порядке по иску любого из них.

Таким образом, одной из сторон авторского договора всегда выступает физическое лицо — сам создатель произведения или его наследник. Пожалуй, единственное исключение составляет случай, когда в роли наследника автора по завещанию выступает юридическое лицо, которое может выступать в авторском договоре в качестве правопреемника автора.

Другой стороной авторского договора является пользователь произведения. Чаще всего в его роли выступают специализированные организации, основной функцией которых является осуществление издательской, театрально-зрелищной, выставочной и иной аналогичной деятельности. Вместе с тем не вызывает сомнений, что возможность заключать авторские договоры имеют и любые другие организации, уставные цели не препятствуют осуществлению деятельности по воспроизведению, распространению и иному использованию произведений науки, литературы и искусства. Следует отметить, что в настоящее время на практике не проводится характерный для прошлых лет жесткий контроль за соблюдением пользователями их узкой специализации. Например, сейчас, в условиях кризиса, многие

268

специализированные издательства вынуждены в целях выживания издавать непрофильную для себя, но коммерчески выгодную литературу. Однако необходимо учитывать, что для осуществления большинства видов деятельности по использованию произведений пользователи должны обладать соответствующей лицензией.

В этой связи в российской юридической литературе неизменно подчеркивается, что договоры, в которых в качестве заказчиков и пользователей выступают промышленные предприятия, общественные организации, сельскохозяйственные кооперативы и т. п., не являются авторскими. Такие организации не имеют права заниматься издательской и иной деятельностью, связанной с использованием авторских произведений, для извлечения прибыли. Это, однако, не означает, что они не могут вступать в договорные отношения с авторами произведений в качестве заказчиков. Например, на практике хозяйственные и общественные организации нередко заключают договоры с профессиональными писателями и журналистами на написание летописи предприятия или истории развития организации; с художниками и скульпторами заключаются договоры на художественное оформление фасадов, интерьеров, создание памятников и т. п. Указанные договоры ни в коей мере не противоречат действующему законодательству, однако носят не авторский, а подрядный характер.

Традиционно считалось, что не могут выступать на стороне пользователя в авторском договоре физические лица. Те договоры, в рамках которых по заказам отдельных граждан создаются произведения науки, литературы и искусства, в судебной практике и в теории квалифицируются как подрядные со всеми вытекающими отсюда последствиями. Так, гражданка Ш. заключила со скульптором Г. договор на создание скульптуры умершего мужа для установления на могиле и выплатила в качестве аванса 1000 руб. Поскольку автор серьезно заболел, работа осталась незавершенной, в связи с чем Ш. потребовала от скульптора возврата аванса. Если признать, что между сторонами был заключен авторский договор, аванс возврату не подлежал, так как невыполнение договора произошло не по вине автора. Напротив, если договор сторон квалифицировать как подрядный, аванс должен быть возвращен, так как подрядчик выполняет работу на свой риск. Суд требование Ш. удовлетворил. В принципе с такой позицией следует согласиться, так как было бы неоправданно возлагать на граждан, по заказам которых создаются произведения, все те обязанности, которые закон возлагает на профессиональных пользователей произведений. Но следует учитывать, что в настоящее время граждане могут заниматься воспроизведением и распространением произведений как самостоятельным видом предпринимательской деятельности. В этом случае они не

269

только могут, но и должны заключать с носителями авторских прав авторские договоры, неся по ним в полном объеме все права и обязанности пользователя.

В период действия авторского договора может произойти перемена участвующих в нем лиц, которая имеет определенную специфику по сравнению с общегражданскими правилами об уступке и переводе долга. Что касается замены автора, изменения авторского коллектива, привлечения соавторов и т.п., то это, как правило, допускается лишь с согласия пользователя (заказчика) произведения. Лишь в случае смерти автора (одного из авторов), если произведение уже готово, его в силу закона замещает наследник.

В ранее действовавшем законодательстве большинство типовых авторских договоров предоставляло пользователям возможность переуступки приобретенных ими прав на произведение третьим лицам. Причем это могло быть сделано без согласия автора, который лишь уведомлялся об этом. В новом авторском законе данный вопрос решен прямо противоположным образом: права, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором (п. 4 ст. 31 закона).

2. Предмет авторского договора

Предметом авторского договора является произведение науки, литературы и искусства, по поводу создания и использования которого стороны вступают в договорные отношения. Признаки произведения подробно рассматривались выше при его характеристике в качестве объекта авторского права. В принципе понятия «объект авторского права» и «предмет авторского договора» в основном совпадают и различаются лишь тем, что акцент ставится на разных сторонах их содержания. В понятии «объект авторского права» на первый план выступает соответствие достигнутого интеллектуального результата тем признакам, которые необходимы для предоставления ему правовой охраны. Под предметом же авторского договора понимается то конкретное произведение, условия использования которого оговариваются сторонами договора. Предметом договора может быть как уже существующее произведение, т.е. наличный объект авторского права, так и будущее произведение, которое еще только предстоит создать. В последнем случае объекта авторского права как такового еще нет и поэтому предметом договора является результат, который должен быть достигнут автором в соответствии с заключенным договором. Данный результат по усмотрению сторон более или менее детально определяется условиями договора. Если договор содержит подробные требования к виду,

жанру, назначению, объему и иным параметрам создаваемого произведения, одностороннее отступление от условий договора не допускается. В судебной практике нередко встречаются решения, которыми отклоняются требования авторов о выплате им гонорара в связи с представлением организациями-заказчиками доказательств того, что авторы существенно отступили от оговоренных требований к произведению. Так, в одном судебном деле автор представил произведение, не соответствующее ранее переданному им в издательство плану-проспекту. Тем не менее автор настаивал на одобрении издательством этого произведения, утверждая, что оно соответствует договору. Но поскольку план-проспект был приложен к договору и составлял его неотъемлемую часть, суд правильно отклонил претензии автора, указав, что произведение не отвечает заключенному сторонами издательскому договору25.

Предметом авторского договора, как и объектом авторского права в целом, является благо нематериальное, хотя и связанное с определенным материальным носителем. Для признания творческого результата объектом авторского права достаточно, чтобы произведение было облечено в любую форму, обеспечивающую его восприятие другими людьми. К материальному носителю произведения как предмету авторского договора предъявляются более четкие и конкретные требования, содержание которых определяется по усмотрению сторон и, как правило, зависит от вида произведения и способа его использования. В некоторых случаях требования к материальному носителю определяются в нормативном порядке. Например, при сдаче оригинала произведения, созданного по издательскому договору, следует руководствоваться Основными техническими условиями 29.115—86 «Оригиналы текстовые, авторские и издательские». Данный стандарт распространяется на текстовые оригиналы для основных видов непериодических, периодических и продолжающихся изданий, выполненных как на отечественной, так и на зарубежной полиграфической базе. Авторский текстовый оригинал включает: 1) титульный лист издания; 2) основной текст издания с заголовками, таблицами, формулами и т.п., включая авторское предисловие, введение, а также аннотацию; для научных изданий — реферат; 3) тексты справочного характера и дополнительные тексты (указатели, комментарии, примечания, приложения); 4) библиографические списки и ссылки; 5) подрисуночные подписи; 6) оглавление (содержание). Наличие или отсутствие перечисленных и некоторых других видов текстовых элементов определяется содержанием авторского текстового оригинала.

Авторский текстовый оригинал должен быть подписан автором (всеми соавторами) на титульном листе с указанием даты подписи и пронумерован

простым карандашом в правом верхнем углу страницы без пропусков и литерных добавлений. На титульном листе должны быть указаны общее число страниц, объем вставок и выкидок, количество иллюстраций.

Авторский машинописный текстовый оригинал должен быть отпечатан на пишущей машинке с размером шрифта по высоте 2—2,7 мм для строчных литер на одной стороне писчей бумаги одного формата (210х217 мм) или близкого к нему формата (в пределах от 203х288 мм до 210х297 мм). Рукопись должна быть напечатана через два интервала, в одной строке — 60—65 знаков (при этом каждый пробел между словами считается за знак).

3. Срок авторского договора

Одной из наиболее характерных черт авторского договора по советскому законодательству в течение длительного периода считалась его срочность. Авторский договор мог заключаться лишь на определенный срок, который не мог превышать установленных законом пределов. Помимо срока действия авторского договора в целом, в законодательстве, в частности в типовых авторских договорах, подробно регламентировались сроки, связанные с представлением и рассмотрением произведений, сроки их использования и т. п. В новом авторском законодательстве вопросы как об общем сроке авторского договора, так и сроках выполнения сторонами своих обязанностей по договору решаются самими сторонами.

Прежде всего стороны самостоятельно определяют, на какой срок передаются авторские права на произведение, что является одним из главных новшеств в правилах об авторских договорах, закрепленных новым авторским законом. Это означает, что в принципе пользователь может приобрести авторские права на произведение на весь срок его охраны, хотя бы данный срок и не мог быть конкретно определен на момент заключения договора. Не исключается также заключение авторских договоров с неопределенным сроком. Это прямо следует из п. 1 ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», где установлено, что при отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут автором по истечении 5 лет с даты его заключения. В данном случае автор лишь должен письменно уведомить пользователя о своем желании расторгнуть договор за 6 месяцев до этого.

В авторском договоре могут быть установлены случаи досрочного прекращения его действия. Помимо достижения сторонами соглашения об этом, такое решение может быть обусловлено нарушениями, допущенными автором или пользователем в отношении любого из принятых на себя обязательств, или наступлением какого-либо события.

Срок действия авторского договора имеет большое практическое зна-

272

чение. Если по договору пользователю переданы исключительные права на произведение, только он может использовать произведение в течение всего срока действия договора. По истечении срока договора или при досрочном прекращении его действия автор может разрешать использование произведения любому другому лицу. В случае, если в использовании произведения за пределами срока действия договора заинтересован первоначальный контрагент автора, он должен заключить с последним новый авторский договор. Такой позиции придерживается большинство ученых. Находит она подтверждение и в судебной практике. Так, в литературе в этой связи нередко приводится дело по иску Р., Л., М. и П. к издательству «Советская энциклопедия» о взыскании авторского вознаграждения за издание «Немецко-русского словаря». Дело было рассмотрено в кассационном порядке Судебной коллегией по гражданским делам Верховного Суда РСФСР. По делу было установлено, что словарь многократно издавался в 1955, 1956, 1963, 1965 г. Повторное издание словаря, согласие на которое истцы дали в 1960 г., осуществлялось в нарушение закона — без оформления издательского договора. Срок, в течение которого издательство было вправе использовать произведение, давно истек. В этих условиях суд удовлетворил требования истцов, признав последующее использование произведения бездоговорным и обязав ответчика выплатить авторам причитающееся вознаграждение26.

Наряду с общим сроком действия договора в авторском договоре обычно указываются сроки выполнения сторонами принятых на себя обязательств. Так, в авторском договоре заказа фиксируется срок, в течение которого автор принимает на себя обязанность создать и передать пользователю заказанное ему произведение. Наряду с указанием на определенную дату сдачи произведения в авторском договоре, как и в некоторых ранее действовавших типовых договорах, могут быть установлены дополнительные льготные сроки для представления автором произведения, сроки для устранения замечаний и т. д. Весьма целесообразно определение в договоре и конкретного срока рассмотрения представленного произведения пользователем. Если пользователем принимается на себя обязанность по использованию произведения, в авторском договоре должен быть указан конкретный срок ее выполнения. Как правило, этот срок является более коротким по сравнению с общим сроком действия авторского договора и исчисляется с момента одобрения произведения пользователем.

4. Форма авторского договора и порядок его заключения

В соответствии со ст. 32 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» авторские договоры должны заключаться в простой письменной

форме. Конечно, по желанию сторон договор может быть нотариально удостоверен, однако закон этого не требует. Чаще всего авторский договор заключается путем составления сторонами единого документа. Обычно издательства, театры, студии и иные организации, использующие произведения, имеют разработанные с учетом норм закона стандартные бланки договоров, которые заполняются и подписываются сторонами. Специфика конкретного договора отражается в разделе «Особые условия». По предложению автора договор может быть составлен и в иной форме. Важно лишь, чтобы он отражал все существенные условия, по которым должно быть достигнуто соглашение, и не ухудшал положение автора по сравнению с требованиями закона.

Нередко авторский договор представляет собой по форме не единый документ, а их совокупность. Так, организации, использующие произведения, направляют авторам заказы на создание произведений. Если такой заказ содержит все существенные условия предлагаемого автору договора, он имеет значение оферты. Эти условия, меняющиеся в зависимости от вида произведения и способа его использования, во всех случаях включают:

наименование сторон, характеристику вида произведения и формы его предполагаемого использования, наименование и (или) характеристику произведения, срок и форму передачи произведения, срок его использования, размер вознаграждения по договору. При всех обстоятельствах должны быть зафиксированы те условия, которые на основании действующего законодательства подлежат согласованию сторонами. Те условия, которые предопределены нормативными актами как определяющие минимальный уровень прав автора, могут и не воспроизводиться в таком заказе27.

Заказ-оферта должен быть подписан руководителем организации или иным должностным лицом, уполномоченным выступать от имени организации как юридического лица. Направленный автору заказ может содержать указание о сроке для ответа. В этом случае в соответствии с общегражданским правилом договор считается заключенным, если лицо, сделавшее предложение, получило от автора ответ о принятии предложения в течение этого срока (статьей 162 ГК). Если срок для ответа в оферте не указан, он должен быть дан в течение нормально необходимого для этого времени. Не акцептованная автором оферта не связывает организацию, так как авторский договор не может считаться заключенным.

На практике, однако, нередко встречаются случаи, когда автор, получивший заказ на создание произведения, не акцептует его, но начинает работать над заказанным ему произведением и представляет его заказчику к установленному в заказе сроку. Представляется, что в этом случае действия автора должны рассматриваться как новая оферта, которая должна

274

быть еще акцептована организацией-заказчиком. Если организация принимает у автора произведение, ее действие равносильно акцепту со всеми вытекающими отсюда последствиями. Но подобная оценка может быть дана лишь действиям той организации, которая первоначально выступала с инициативой создания данного произведения конкретным автором. Разумеется, что издательства и иные организации, которые принимают к предварительному рассмотрению произведения, представленные по инициативе авторов, еще не вступают с последними в юридические отношения и не несут перед ними договорных обязанностей.

Помимо заказа на создание произведения и ответа автора составной частью авторского договора могут быть и некоторые другие документы, в частности, приложенный к договору план-проспект произведения, соглашение о распределении вознаграждения между соавторами, дополнительное соглашение о перенесении срока представления произведения или изменении вида произведения и т. п. Всякое изменение условий договора должно оформляться в письменном виде и обязательно согласовываться обеими сторонами.

Несоблюдение письменной формы авторского договора само по себе не делает данный договор недействительным, но влечет за собой последствия, предусмотренные ст. 162 ГК РФ. Иными словами, если одна из сторон будет оспаривать факт заключения договора, другая сторона не может ссылаться в подтверждение договора на свидетельские показания. Во внимание суд принимает лишь письменные доказательства, в частности, переписку между автором и организацией, расписку в получении аванса, рецензии, утвержденные планы организации, бухгалтерские документы и т. п. Указанные письменные документы должны свидетельствовать именно о наличии авторского договора, а не о предварительных договорных контактах автора и организации. Например, автору Д. было поручено выполнить литературоведческую работу, посвященную творчеству известного поэта, в связи с юбилеем которого издательство решило выпустить сборник. Вся организационная работа по сборнику выполнялась составителем, с которым был заключен авторский договор в письменной форме. Автор Д., привлеченный к написанию сборника, выполнил порученную ему работу, но к этому моменту решение о выпуске сборника было отменено. В письменной форме договор с Д. не заключался. Издательство отказалось выплатить Д. вознаграждение, ссылаясь на отсутствие договора. Поскольку свидетельские показания в этом случае не допускались (такими свидетелями могли быть другие авторы сборника и составитель), доказательством заключения договора с Д. по данному делу явилось распоряжение издательства о работе над сборником, в котором были названы все авторы,

275

в том числе и Д., объем представляемых ими рукописей, сроки представления28. Аналогичным образом решаются споры, возникающие в связи с ненадлежащим оформлением изменений авторских договоров и дополнений к ним.

Как исключение из общего правила, письменная форма не обязательна для договоров об использовании произведения в периодической печати (ч. 1 ст. 32 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»). Иначе говоря, авторский договор здесь может быть совершен в любой форме, в том числе в устной или конклюдентной, с возможным привлечением свидетелей для доказательства факта заключения договора. В частности, о заключении договора может свидетельствовать извещение автора редакцией о принятии его рукописи либо сам факт опубликования произведения. Напротив, если в орган периодической печати поступает незаказанная рукопись, предварительная работа над ней еще не доказывает, что между сторонами уже возникли договорные отношения. Так, автор по своей инициативе прислал в редакцию статью. Она была набрана для очередного номера журнала, но затем не была опубликована. Суд отказал автору в иске о взыскании гонорара на том основании, что, поскольку рукопись не была заказана, до напечатания рукописи, если каким-либо иным путем автор не был извещен редакцией о принятии его рукописи, таковая принятой считаться не может и, следовательно, соглашения между автором и издательством не существует. Внутриорганизационные и технические действия редакции и даже предварительный набор рукописи еще не являются доказательством соглашения о приеме рукописи29.

При продаже экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставлении массовым пользователям доступа к ним допускается применение особого порядка заключения договоров, установленного Законом РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных». В частности, статья 14 указанного закона предусматривает возможность изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных.

Что касается договоров об уступке (передаче) прав на программу для ЭВМ или базу данных, то они, помимо письменного оформления, могут, а в некоторых случаях должны быть зарегистрированы в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем (далее — Агентство). Согласно п. 5 ст. 13 Закона РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных», обязательной регистрации в Агентстве подлежат договоры о полной уступке всех имущественных прав на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных; договоры о передаче имущественных прав на зарегистрированную

276

или незарегистрированную программу или базу данных могут быть зарегистрированы в Агентстве по соглашению сторон. Более конкретно эти вопросы регламентированы в Правилах регистрации договоров на программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных микросхем, утвержденных Агентством 5 марта 1993 г.30.

Договор о полной уступке всех имущественных прав на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных может быть заключен с даты его официальной регистрации в Агентстве и вступает в силу только с момента регистрации. Договор о передаче имущественных прав на программу для ЭВМ или базу данных может быть заключен в любое время и вступает в силу с указанной в нем даты. Для регистрации договора в Агентство подается заявление по установленной форме, к которому должны быть приложены:

— копия договора, подписанная сторонами, или надлежащим образом заверенная выписка из договора, содержащая следующие существенные условия договора: срок, объем и способы использования программы для ЭВМ или базы данных; порядок выплаты и размер вознаграждения;

указание сторон договора и их юридических адресов;

— свидетельство об официальной регистрации программы для ЭВМ или базы данных (для зарегистрированных программ и баз данных);

— документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора в установленном размере или основания для освобождения от уплаты регистрационного сбора, а также для уменьшения его размера.

Размеры регистрационных сборов установлены Положением о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем, утвержденным постановлением Совета Министров РФ от 12 августа 1993 г. № 79331. Так, за регистрацию договора о полной уступке всех имущественных прав на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных и публикацию сведений о регистрации этого договора взимается регистрационный сбор в размере 20000 руб.; за регистрацию договора о передаче имущественных прав на программу для ЭВМ или базу данных регистрационный сбор взимается в размере 15000 руб. и т. п. С физических лиц, проживающих за пределами России, или иностранных юридических лиц, кроме лиц, проживающих или находящихся в стране, участвующей в международном соглашении с Российской Федерацией о взаимных расчетах в рублях, регистрационные сборы взимаются в иностранной валюте по особой шкале ставок, содержащейся в приложении к указанному выше положению.

Регистрация договоров осуществляется Агентством в месячный срок, в течение которого осуществляется проверка представленных материалов.

277

При положительном результате проверки Агентство производит их регистрацию в Реестре договоров и направляет сторонам соответствующее уведомление.