§ 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Наряду с охраной прав авторов произведений науки, литературы и искусства российское законодательство охраняет права исполнителей, производителей фонограмм, а также организаций эфирного и кабельного вещания (смежные права).

Как известно, смежные права впервые получили признание в российском законодательстве лишь в 1992 г. в результате принятия Верховным Советом РФ 14 июля 1992 г. решения о применении на территории России впредь до принятия нового Гражданского кодекса РФ Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. Раздел IV Основ включал две статьи, вводившие охрану прав исполнителей, создателей звуко- и видеозаписей и организаций эфирного вещания. Однако поскольку эти статьи носили достаточно общий характер и не давали ответов на многие вопросы, реальной охраны смежных прав они не гарантировали. В Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах», с принятием которого раздел IV Основ гражданского законодательства утратил силу, смежным правам посвящен специальный раздел, обеспечивающий значительно более полное их регулирование. Следует отметить, что с принятием этого закона изменился и состав охраняемых смежных прав. Из числа субъектов смежных прав оказались исключены создатели видеозаписей, но наряду с организациями эфирного вещания обладателями смежных прав признаны организации кабельного вещания. Указанные изменения обусловлены стремлением сблизить правовое регулирование смежных прав в российском законодательстве с наиболее распространенной мировой практикой и положениями Римской конвенции об охране прав артистов-исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций 1961 г. Что же касается видеозаписей, то их охрана осуществляется нормами авторского права как аудиовизуальных произведений.

Ввиду того, что охрана смежных прав ранее российским законодательством не осуществлялась1, в России пока нет ни опыта практического применения норм об охране смежных прав, ни значительных научных

313

исследований данной проблемы. Справедливости ради надо отметить, что вопрос об охране прав артистов-исполнителей и режиссеров-постановщиков затрагивался в ряде работ российских ученых2. При этом подавляющее большинство специалистов высказывалось за введение охраны результатов исполнительского творчества. Однако мнения относительно возможных форм их охраны разделились. По мнению одной группы ученых3, в результате творческой деятельности исполнителей создается новый объект авторского права — произведение исполнительского искусства. Создатель данного произведения приобретает на него авторские права, хотя и в несколько ограниченном объеме по сравнению с другими авторами. Но эти права носят именно авторский, а не какой-либо смежный характер и должны охраняться в рамках авторского права. С точки зрения других ученых4, говорить о создании артистами-исполнителями новых произведений, при всем уважении к их труду, было бы явной натяжкой. Действительно, результаты творческой деятельности исполнителей заслуживают общественного признания и охраны, однако последняя может быть эффективно обеспечена только на основе конструирования специального института смежных прав. Именно эта вторая точка зрения, в справедливости которой убеждает, среди прочего, зарубежный и международный опыт охраны прав исполнителей, и была в конечном счете воспринята российским законодательством.

Помимо прав исполнителей к смежным правам законодатель, следуя логике Римской конвенции 1961 г., отнес права производителей фонограмм, а также организаций эфирного и кабельного вещания. Указанных субъектов объединяет то, что именно благодаря их деятельности произведения, предназначенные для публичного исполнения, становятся доступными не только непосредственным слушателям и зрителям, но и более широкой публике, что большей частью соответствует интересам самих авторов. Кроме того, при использовании авторских произведений интересы этих трех групп субъектов, а также авторов произведений настолько тесно и взаимно переплетаются, что в данном случае оказалась недостаточной традиционная модель взаимоотношений обладателей авторских прав и пользователей произведений. Реальная жизнь потребовала предоставления пользователям произведений в рассматриваемой сфере особых прав, которые хотя и производны от прав авторов, однако не сводятся к правам, полученным от авторов по заключенным с ними договорам. При этом, если вопрос о природе прав артистов-исполнителей еще может дебатироваться, то совершенно ясно, что права создателей звукозаписей, а также организаций эфирного и кабельного вещания не носят авторского характера. В отличие от исполнителей, деятельности которых свойственно творческое

314

начало, изготовители звукозаписей и организации эфирного и кабельного вещания осуществляют техническую деятельность, в результате которой никакого нового произведения не создается. Однако благодаря связи и сходству с правами авторов права этих организаций справедливо именуются смежными правами.

Существенной особенностью большинства смежных прав является их производность и зависимость от прав создателей творческих произведений. Лишь в тех случаях, когда исполняется, записывается на фонограмму или передается в эфир или по кабелю не охраняемое законом произведение либо объект, вообще не являющийся результатом творческой деятельности, смежные права носят самостоятельный характер. По общему же правилу, производитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания осуществляют предоставленные им права в тех пределах, которые определены договорами с исполнителем и автором записанного на фонограмму или передаваемого в эфир или по кабелю произведения. При этом применительно к использованию спектаклей Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» специально подчеркивает, что разрешение на использование постановки, полученное от режиссера-постановщика спектакля, не отменяет необходимости получения разрешения от других исполнителей, участвующих в постановке, а также автора исполняемого произведения. Права, признаваемые за исполнителем, пользуются правовой охраной при условии соблюдения им прав автора исполняемого произведения.

Для возникновения и осуществления смежных прав действующее российское законодательство не требует соблюдения каких-либо формальностей. Права изготовителя фонограммы и исполнителя порождает сам факт создания соответствующей звукозаписи. Вместе с тем создатель смежных прав для оповещения третьих лиц о своих правах и предотвращения их нарушения вправе использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом экземпляре фонограммы и <или) на каждом содержащем ее футляре. В качестве такого знака принят предусмотренный Римской конвенцией знак охраны, состоящий из трех элементов:

— латинской буквы «R» в окружности;

— имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав;

— года первого опубликования фонограммы.

Отсутствие знака охраны не лишает обладателя смежного права возможности его защиты, однако в ряде случаев затрудняет процесс доказы-вания при его нарушении.

Следует иметь в виду, что в настоящее время сфера действия смежных прав существенно ограничена по сравнению со сферой действия прав

315

авторов. Россия пока еще не участвует в Римской конвенции 1961 г., хотя, как уже отмечалось, принципиальное решение о присоединении России к международной системе охраны смежных прав уже принято5. Практически готово к этому и российское законодательство. Однако сейчас смежные права исполнителей признаются лишь в тех случаях, когда:

а) исполнитель является гражданином РФ;

б) исполнение, постановка впервые имели место на территории РФ;

в) исполнение, постановка записаны на фонограмму, которая охраняется законом;

г) исполнение, постановка, не записанные на фонограмму, включены в передачу в эфир или по кабелю, которые охраняются законом.

Права производителя фонограммы охраняются в двух следующих случаях:

либо если он является гражданином РФ или юридическим лицом, имеющим официальное местонахождение на территории РФ, либо если фонограмма впервые опубликована на территории РФ. За организациями эфирного и кабельного вещания смежные права признаются только тогда, когда организация имеет официальное местонахождение на территории РФ и осуществляет передачи с помощью передатчиков, расположенных на территории РФ. Круг конкретных правомочий, которыми обладают носители смежных прав, несколько уже того круга прав, которые принадлежат авторам произведений. При этом исполнители произведений, чья деятельность носит творческий характер, имеют как личные неимущественные, так и имущественные права. Права производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания, чей вклад является техническим, охватывают собой лишь имущественную сферу. Существенно сужены временные рамки действия смежных прав. В соответствии со ст. 43 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» они действуют, по общему правилу, в течение 50 лет с даты первого исполнения или постановки (права исполнителей), первого опубликования фонограммы и ее первой записи, если она не была опубликована (права производителей фонограмм), первой передачи в эфир или по кабелю (права организаций эфирного и кабельного вещания). Исчисление указанного 50-летнего срока охраны начинается с 1 января года, следующего за годом, когда имел место юридический факт, являющийся основанием для начала течения срока. Однако если исполнитель был репрессирован и реабилитирован посмертно, срок охраны его прав начинает действовать с 1 января года, следующего за годом реабилитации. На 4 года увеличивается и срок охраны прав тех исполнителей, которые работали во время Великой Отечественной войны или участвовали в ней. К наследникам (в отношении юридических лиц — к правопреемникам) исполнителя, производителя фонограммы, органи-

316

зации эфирного или кабельного вещания переходит право разрешать использование исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю и на получение вознаграждения в пределах оставшейся части сроков.

В связи с тем, что ранее смежные права на территории РФ не охранялись, важное значение имеет вопрос о том, с какого момента права исполнителей, производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания стали охраняться законом. К сожалению, прямого и четкого ответа на этот вопрос Постановление Верховного Совета РФ «О порядке введения в действие Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"» не содержит. Однако толкование его норм позволяет сделать следующие выводы. Прежде всего в п. 2 постановления отмечается, что Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» применяется к отношениям по созданию, а также по использованию объектов авторских и смежных прав, возникающим после введения в действие указанного закона. Это означает, что использование исполнений, фонограмм, передач эфирного и кабельного вещания, имевшее место до 3 августа 1993 г., т. е. момента вступления в действие нового закона, регулируется ранее действовавшим законодательством. При этом нужно иметь в виду, что на территории РФ права исполнителей и создателей звукозаписей охранялись с 3 августа 1992 г., когда вступили в действие Основы гражданского законодательства 1991 г. Права организаций эфирного вещания на созданные ими аудио- и телепередачи признавались законодательством, которое действовало и до 3 августа 1992 г. Однако если ранее они рассматривались в качестве авторских прав юридических лиц, передающих в эфир эти передачи (ст. 486 ГК РСФСР 1964 г.), то с момента вступления в силу нового авторского законодательства они стали охраняться как смежные права, при условии, что не истек 50-летний срок с момента их правомерного обнародования или создания, если они не были обнародованы. Что же касается передач организаций кабельного вещания, то поскольку ни ГК РСФСР 1964 г,, ни Основы гражданского законодательства 1991 г. их особую охрану не предусматривали, они стали объектами смежных прав лишь с момента вступления в действие Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»

Таким образом, нормам закона, касающимся охраны смежных прав, в соответствии с общим правилом не придается обратная сила. Если бы на этом была поставлена точка, то вопрос о начальном моменте охраны смежных прав не вызывал бы каких-то особых сложностей. Но в п. 3 Постановления «О порядке введения в действие Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"» говорится, что срок охраны, предусмотренный

317

ст. 43 указанного закона, применяется во всех случаях, когда 50-летний срок действия смежных прав не истек к 1 января 1993 г. Из этого следует, что правовой охраной по действующему законодательству пользуются не только те объекты смежных прав, которые созданы или впервые обнародованы после вступления в силу нового авторского законодательства, но и объекты, созданные ранее, если только на 1 января 1993 г. не истек введенный законом 50-летний срок их охраны. Иными словами, с 3 августа 1993 г. всякое использование объектов смежных прав, включая и те объекты, которые были созданы и уже использовались ранее, может осуществляться только при условии соблюдения прав их создателей.

Однако данное положение для большинства обладателей смежных прав сводится практически на нет теми ограничениями сферы действия смежных прав, которые установлены пунктами 2—3 ст. 37, п. 3 ст. 40 и п. 3 ст. 41 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». В них говорится, что исключительные права исполнителей, организаций эфирного и кабельного вещания не распространяются на случаи, когда первоначальная запись исполнения или постановки либо запись передачи была произведена с согласия исполнителя, организации эфирного или кабельного вещания и когда воспроизведение исполнения, постановки, передачи осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя или была произведена запись. В результате правовая охрана смежных прав в отношении объектов, созданных до вступления данного закона в силу, распространяется лишь на производителей фонограмм, а также на тех исполнителей и те организации вещания, которые не давали своего согласия на запись и использование созданных ими объектов смежных прав, либо если изменяется характер использования этих объектов.