§ 3. Опротестование приговоров и иных судебных решений, не вступивших в законную силу. Участие прокурора в кассационной инстанции

Согласно ч. 2 ст. 325 УПК прокурор обязан опротестовать в кассационном порядке каждый незаконный или необоснован­ный приговор.*

* Если в новом УПК Российской Федерации, как предлагается, будет введено апелляционное производство, приговор можно будет опротесто­вать в апелляционную инстанцию.

.В кассационном порядке может быть опротестован любой приговор любого суда. Существовавшее ранее в законе (ч. 5 ст. 325 УПК) исключение в отношении приговоров Верховного Суда Российской Федерации отменено Федеральным законом от 4 января 1999 г.

На приговор суда прокурором приносится кассационный протест.

Частный протест может быть принесен на определение суда первой инстанции и постановление судьи по уголовному делу (причем некоторые определения и постановления не мо­гут быть обжалованы и опротестованы в кассационном поряд­ке (ст. 331 и 464 УПК).*

2 Необходимо иметь в виду, что отдельные положения ст. 331 и 464 при­знаны Конституционным Судом Российской Федерации не соответству­ющими Конституции Российской Федерации (Вестник Конституционного Суда РФ. 1998. № 5).

Основания к отмене или изменению приговора, а следова­тельно и к принесению протеста, предусмотрены ст. 342—347 УПК.

Право принесения кассационного и частного протеста принадлежит прежде всего прокурору, который поддерживал в суде обвинение по данному делу, независимо от занимае­мой им должности (ч. 1 ст. 36 Закона о прокуратуре). В При­казе № 82 прокурорам предлагается исходить из того, что обязанность принесения кассационного или частного протеста возлагается в первую очередь на государственного обвините­ля. Если обвинитель этого не сделал либо дело было рассмот­рено без участия прокурора, опротестовать незаконный или необоснованный приговор либо иное судебное решение обя­зан прокурор, возглавляющий прокуратуру, или его замести­тель. Указанные лица вправе принести протест в пределах своей компетенции: районный, городской прокурор опротесто­вывает приговор районного, городского суда, прокурор обла­сти — приговор областного суда и т.д. Исходя из принципа централизации прокуратуры, протест может также принести вышестоящий прокурор или его заместитель.

Учитывая, что значительная часть уголовных дел пока рассматривается судами без участия прокуроров, и чтобы обеспечить выполнение требований закона об опротестовании каждого незаконного или необоснованного приговора, Гене­ральный прокурор Российской Федерации в Приказе № 82 предлагает организовать работу так, чтобы ни одно дело, рас­смотренное без участия государственного обвинителя, не ос­талось без проверки в течение кассационного срока.

Протесты подаются в вышестоящий суд через суд, вынес­ший приговор, определение или постановление (ст. 326 УПК). Для подачи протеста установлен срок — 7 суток со дня про­возглашения судебного решения (ст. 328 УПК). Если срок про­пущен по уважительной причине (несвоевременное изготовле­ние протокола судебного заседания, задержка с рассмотрени­ем замечаний на протокол, болезнь или командировка проку­рора (при отсутствии должностного лица, его заменяющего) и т.п.), он может быть восстановлен судом, постановившим ре­шение, по ходатайству прокурора (ст. 329 УПК).

Отсутствие у прокурора сведений о постановленном при­говоре или ином судебном решении уважительной причиной пропуска срока не является. Чтобы своевременно решать воп­рос о наличии или отсутствии оснований к принесению проте­ста по делам, рассмотренным без участия прокурора, такие дела, как уже указывалось, следует проверять в течение кас­сационного срока.

Закон не предусматривает каких-либо требований к содер­жанию протеста. Соответствующие требования выработаны тео­рией и прокурорской практикой. Протест можно условно разде­лить на три части. Во вводной части указывается наименование судебной инстанции, в которую адресован протест; наименование суда, постановившего приговор или иное решение; фамилия и коротко анкетные данные осужденного (оправданного); статья Уголовного кодекса, по которой он осужден или оправдан; крат­кое содержание опротестуемого судебного решения.

В описательной части приводится обоснование требований протеста. Это — наиболее важная часть протеста. Не следу­ет забывать, что право окончательной оценки доказательств, решения вопросов о виновности или невиновности подсудимо­го, о применении уголовного закона и назначении наказания принадлежит суду. Нет оснований рассчитывать, что вышесто­ящий суд признает ошибочными выводы суда первой инстан­ции только потому, что с ними не согласен прокурор. Поэто­му требования протеста должны обосновываться не изложени­ем точки зрения прокурора, а аргументированной критикой выводов суда, показом их ошибочности, несоответствия име­ющимися в деле доказательствам, закону, разъяснениям Пле­нума Верховного Суда Российской Федерации.

Наконец, в резолютивной части протеста четко форму­лируются, со ссылкой на соответствующие нормы процессу­ального закона, требования прокурора об отмене или измене­нии опротестованного решения. Протест должен быть подписан прокурором с указанием его должности.

В подтверждение требований протеста к нему могут быть приложены дополнительные материалы (ст. 332 УПК). Это главным образом документы: различные справки, характери­стики, документы о состоянии здоровья осужденного, мнения сведущих лиц по тем или иным рассматривавшимся в деле вопросам и т.п. Дополнительные материалы не могут быть по­лучены путем производства следственных действий.

В соответствии со ст. 328 УПК до рассмотрения дела касса­ционной инстанцией прокурор вправе подать дополнительный протест. По смыслу данного термина это может быть только протест, дополняющий основной, содержащий доводы, аргумен­ты, дополнительно подтверждающие требования, выдвинутые в основном протесте. Однако дополнительный протест не может подменять основной либо приноситься по иным основаниям, тем более — ухудшающим положение осужденного (оправданного).

До начала рассмотрения дела кассационной инстанцией протест, принесенный прокурором, может быть им отозван (ст. 37 Закона о прокуратуре). В этом случае, если нет других оснований к рассмотрению дела (кассационных или частных жалоб участников процесса), производство по делу прекраща­ется и дело возвращается в суд первой инстанции.

До принятия Закона о прокуратуре вышестоящий проку­рор был вправе отозвать протест, принесенный подчиненным прокурором (ст. 338 УПК, ст. 36 Закона о прокуратуре СССР). В Законе о прокуратуре Российской Федерации такое право вышестоящему прокурору не предоставлено.* Это сделано в целях обеспечения процессуальной самостоятельности проку­рора, предоставления ему возможности отстаивать свою пози­цию перед вышестоящим судом.

* Ст. 338 УПК в этой части пока не изменена, но действует норма Закона о прокуратуре Российской Федерации, как принятого позднее.

Отзыв протеста производится путем направления в суд кассационной инстанции письма прокурора, принесшего про­тест, в котором сообщается о его отзыве. Протест возвраща­ется прокурору.

Анализ статистики и изучение практики показывает, что прокуроры не всегда выполняют обязанность опротесто­вания незаконных и необоснованных приговоров. По кассаци­онным протестам отменяется большинство необоснованных оправдательных приговоров, определений о прекращении дел, а также обвинительных приговоров по мотивам непра­вильной квалификации преступления по закону, влекущему менее строгую ответственность, и мягкости наказания. В то же время прокуроры во многих случаях не реагируют на об­винительные приговоры, постановленные по неисследован­ным материалам дела, при отсутствии достаточных доказа­тельств, с нарушением процессуального закона. Такие при­говоры чаще отменяются по жалобам осужденных или их защитников, либо даже вступают в законную силу и пере­сматриваются лишь в порядке надзора, иногда через дли­тельное время. Хотя отмечавшаяся в прошлом односторонняя направленность протестов в значительной мере преодолена, все же протесты на оправдание подсудимых и на мягкость наказания нередко приносятся без достаточных оснований и отклоняются судами значительно чаще, чем другие.

Согласно ч. 1 ст. 335 УПК при рассмотрении дела в касса­ционном порядке прокурор дает заключение о законности и обоснованности приговора (это относится также к иному обжа­лованному или опротестованному судебному решению).

Данная функция прокуратуры имеет важное значение в укреплении законности в правосудии. Участвуя в рассмотрении вышестоящими судами уголовных дел по жалобам и протес­там, прокуратура, во-первых, способствует устранению судеб­ных ошибок. Во-вторых, непосредственно получая из рассмат­риваемых дел конкретную информацию о качестве предвари­тельного следствия и прокурорского надзора в подчиненных прокуратурах, вышестоящая прокуратура может оперативно влиять на устранение недостатков и улучшение работы. В Приказе № 82 Генеральный прокурор Российской Федерации требует обеспечить участие в суде прокурора, как правило, по всем делам, рассматриваемым в кассационном порядке, их своевременное и тщательное изучение с учетом доводов, со­держащихся в жалобах и протестах.

В кассационной инстанции участвует прокурор соответ­ствующего отдела (управления) областной, краевой прокура­туры, прокуратуры республики в составе Российской Феде­рации либо Генеральной прокуратуры Российской Федерации.

Принимая участие в рассмотрении дела в кассационном по­рядке, прокурор действует на основании норм ст. 332—352 УПК. Он должен иметь в виду, что кассационная инстанция проверя­ет законность и обоснованность приговора по имеющимся в деле и дополнительно представленным материалам; что суд не свя­зан доводами кассационной жалобы или протеста и проверяет дело в полном объеме в отношении всех осужденных, в том числе и тех, которые не подавали жалоб, и в отношении кото­рых не принесен протест. Заключение прокурора основывается на тщательном изучении дела с учетом доводов, приведенных в жалобах и протестах. Необходимо также учитывать объяснения лиц, участвующих в заседании суда кассационной инстанции, и дополнительные материалы, если они представлены.

Порядок рассмотрения дела в кассационной инстанции пре­дусмотрен ст. 338 УПК. Если дело рассматривается по кассаци­онной жалобе кого-либо из участников процесса, прокурор высказывает мотивированное мнение о законности и обоснован­ности обжалованного приговора: подлежит ли он отмене, изме­нению или должен быть оставлен без изменения, а жалоба — без удовлетворения. Заключение прокурора должно быть осно­вано на материалах дела и строго соответствовать закону.

Когда дело рассматривается по кассационному или ча­стному протесту прокурора, последний может поддерживать его лично. Если же автор протеста не сделал этого, то про­курор, которому поручено участие в кассационной инстан­ции, не связан доводами протеста и дает заключение, ру­ководствуясь требованиями закона и своим внутренним убеждением, основанным на материалах дела. Не находя оснований для поддержания протеста, прокурор, который будет участвовать в кассационной инстанции, должен до рассмотрения дела сообщить об этом прокурору, принесше­му протест (п. 7 Приказа № 82 Генеральной прокуратуры Российской Федерации).