§ 5. Исторический метод.

Гражданско-правовой порядок, наблюдаемый нами в известный момент, есть продукт всей истории данного народа. В его прошлом могут быть обнаружены причины, по которым общественный строй принял ту, а не иную форму. Поэтому юрист должен обратиться к истории права, которая объяснит ему, как сложился существующий гражданско-правовой порядок, поможет ему лучше познать действующее право, наконец даст ему твердую почву для его реформаторских стремлений.

А. Гражданское право представляет собою одну сторону общественной жизни. Но в своем развитии и существовании эта сторона находится в самой тесной связи с другими сторонами народного быта. Поэтому только изучение всех тех факторов, совместное действие которых составляет историю народа, может дать ключ к объяснению существующего гражданского порядка. Только исследование экономических, этических, политических, религиозных условий всей прошлой жизни народа может способствовать достижению указанной цели. Наибольшее значение для объяснение настоящего имеет, конечно, ближайшее прошлое, но корни настоящего могут быть очень глубоко пущены в истории и причины существующего порядка могут быть открыты на различных исторических ступенях, как самых близких, так и самых отдаленных. Поэтому для объяснения существующего строя необходима полная история права народа в связи с общею его историей, которая представила бы цельную картину постепенного развития одной из важнейших сторон народной жизни в связи со всеми другими общественными отношениями, оказавшими на нее влияние.

Современный гражданско-правовой порядок, наблюдаемый в любом из европейских государств, составляет результат не только его частной истории, но также истории всей той группы обществ, совместная жизнь которых создала западноевропейскую культуру. Те общие юридические начала и представления, которые лежат в основе этого порядка и которые служат почвою для теории гражданского права, могут найти себе объяснение в общей истории западноевропейского права, изложенной на фоне западноевропейской культуры.

Вполне естественно, что каждый обращает особенное внимание на ближайшую для него среду и стремится найти объяснение окружающих его условий. Для русского общества представляет особый интерес русское гражданское право. Ему желательно прежде всего объяснить себе, как и почему именно так сложился гражданско-правовой порядок, ныне существующий в России, какие уклонения и почему именно представляет он по сравнению с общим европейским типом. Ответ на эти вопросы может дать история русского права в связи с общею русскою историей. Конечно, разработка истории права, как части целого, лежит преимущественно на обязанности русского правоведения.

Но даже для выполнения этой специальной задачи нельзя довольствоваться данными русской истории вообще и истории права в частности. Знакомство с историей права других народов может оказать большую услугу в деле выяснения отечественного права. Это знакомство необходимо прежде всего для того, чтобы обнаружить постороннее влияние на развитие русского права. Ограничивая поле своего исследования исключительно историей русского права, ученый может проявить склонность объяснять все безусловно изменения в отечественном праве процессом внутреннего саморазвития. Между тем факт взаимного влияния народов на выработку гражданско-правового порядка не подлежит сомнению. Знание права других народов на известной ступени развития может открыть источник появления в отечественном праве, в ближайшие к ней исторические моменты, новых юридических форм. Конечно, такой вывод возможет при наличности условий, оправдывающих предположение заимствования в данном случае.

Во-вторых знакомство с историей права других народов может помочь в пополнении пробелов, обнаруженных в знании исторического развития русского права. Исторические памятники могут оставить неизвестными некоторые переходные нормы, а также причины перехода от одних форм к другим. Эти неясные моменты в истории отечественного права могут быть восполнены по аналогии с определившимися сходными моментами в истории другого народа. Понятно, такой прием требует большой осторожности и допускает пользование историческою аналогиею только при наличности существенного сходства. Подобный прием оправдывается особенно при общности происхождения сравниваемых народов. Общие правовые основы в дальнейшей истории принимают разные направления, но в начале, не смотря на политическое разъединение, юридическое сходство имеет твердую почву и потому аналогия здесь наиболее применима. Если для ранней истории французского права, с точки зрения аналогии, важна особенно история права в Германии, в Италии, то для истории русского права особенную важность имеет история права славянских народов.

История гражданского права должна представить, каким образом постепенно сложился нынешний гражданско-правовой порядок. Дело заключается не в простой последовательности частноправовых форм, но в установлении причинной зависимости между ними. Наука должна изложить, какие формы приходили на смену друг другу, в силу каких причин и каким образом совершался этот переход. Излагая развитие современного гражданско-правового порядка, история прав имеет дело с конкретною обстановкою, с суммою явлений, которые в этой совокупности и связи более не повторятся.

Между тем среди историков права, особенно в России, довольно распространен взгляд, что задача истории права заключается в раскрытии законов, регулирующих юридическую жизнь. При этом упускается из виду, что история гражданского права, как и вообще история, есть наука конкретная, установление же законов есть дело наук абстрактных, как социология. История права данного народа может послужить материалом для социологии или же проверкою законы могут помочь объяснить историю права данного народа. Но тем не менее задача социологии и истории права совершенно различны. Установление социальных законов возможно только на более широком поле. Лишь сравнение права различных народов, в равные моменты их культурного развития, может служить основанием для установления законов развития и сосуществования юридических явлений уже безотносительно к исторической конкретной обстановке. Поэтому история гражданского права ни в каком случае не должна быть смешиваема с социологией.

В. независимо от объяснения того, как сложился существующий юридический порядок, история права может содействовать пониманию этого порядка. Только тот, кто знает происхождение правового строя, ступени, по которым последний дошел до нынешнего состояния, может считать себя вполне уяснившим его сущность. Каждый исторический момент определяется не сам собою, а сопоставлением с другими. Психологический закон отношения имеет огромное применение в социальных науках. Человек, долго остающийся в одной и той же комнате, теряет способность замечать образовавшийся в ней тяжелый воздух: только тогда, когда он выйдет в другие комнаты или на воздух и оттуда возвратится в первую комнату, почувствует он то, чего прежде не замечал. Особенности национального характера определяются только сравнением с чертами характера других народов. Гражданско-правовой порядок, с которым человек сжился с малых лет, может уяснить ему, в своих основных чертах, лишь тогда, когда будет сопоставлен с другими периодами исторического развития права, когда изучающий подойдет к нему через ряд исторического моментов, имеющих в основе своей довольно отличные начала.

Такая историческая точка зрения необходима для уяснения всякого действующего гражданского права, хотя бы оно выразилось в цельном кодексе самого недавнего происхождения. Но значение истории для понимания действующего права, следовательно как вспомогательного для догматики средства, особенно возрастает там, где положительное право представляет собою совокупность норм, возникших в разные исторические периоды и сохранивших свою силу до последнего времени. Истинный смысл таких норм может быть установлен только по соображении с теми историческими условиями, при которых они возникли. Здесь каждая норма имеет свою историю и смысл ее определяется не сопоставлением с другими действующими нормами, а преимущественно с ее прошлым. Сказанное относится в особенности к праву английскому и русскому. Поземельные отношения и наследственное право Англии совершенно непонятны вне исторических условий их возникновения и развития. Русское право дает многочисленные подтверждения высказанному соображению.

Только при помощи истории права выясняются вполне те юридические принципы, которые имеют такое важное значение для догматики и которые представляют собою чаще всего историческую тенденцию данного права.

С. Наконец, история гражданского права дает твердую почву для законодателя. История раскрывает ему психологические черты своего народа, восприимчивость последнего к чуждым нормам или упорный консерватизм, медленный или быстрый ход развития институтов, стремление к правовому объединению или разъединению. Соответственно тому история поддерживает наклонность законодателя удовлетворить наросшим потребностям, не смотря на временные неблагоприятные обстоятельства, или умеряет его реформаторские стремления, не имеющие исторического основания. Только понимая весь предшествующий ход данного института, зная условия его возникновения и обстоятельства, влиявшие на его изменения, может законодатель определить, каково должно быть дальнейшее направление института, какое вероятное действие произведет его вмешательство в том или другом направлении. История права научает законодателя, когда и в каком объеме возможны заимствования из права других народов, при каких условиях заимствованное легко ассимилировалось, при каких, наоборот, выбрасывалось непереваренным.