Глава I. Общие положения
Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом
1. Анализ ст.1 Закона об УП позволяет сделать ряд выводов:
1) Закон об УП представляет собой составную часть действующего гражданского законодательства. Это означает, что данный Закон должен в полной мере соответствовать нормам ГК, и в частности положениям:
а) ст.48, 49 ГК (посвященных характеристике понятия ЮЛ и их правоспособности, в том числе ГУП и МУП);
б) ст.50 ГК (о том, что ГУП и МУП относятся к коммерческим организациям);
в) ст.51, 52 ГК (о государственной регистрации и учредительных документах юридических лиц, включая ГУП и МУП);
г) ст.53, 54 ГК (о фирменных наименованиях и органах ГУП и МУП);
д) ст.55, 56 ГК (о представительствах, филиалах юридических лиц, об ответственности ЮЛ, в том числе таких, как ГУП и МУП);
е) ст.57-64 ГК (посвященных реорганизации и ликвидации ЮЛ, вопросам правопреемства, порядку удовлетворения требований кредиторов ЮЛ). См. анализ этих норм ГК в кн.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части 1 ГК РФ. 3-е изд. М.: Инфра-М, 2003;
2) Закон об УП прежде всего определяет правовое положение ГУП и МУП. Но при этом подчеркнуто, что правовое положение данных видов коммерческих организаций определяется в соответствии с ГК. Таким образом, нормы Закона об УП должны всецело соответствовать:
а) ст.113 ГК (в ней дается легальное определение унитарных предприятий, указываются их признаки и разновидности);
б) ст.114 ГК (специально посвященной ГУП и МУП как предприятиям, основанным на праве хозяйственного ведения);
в) ст.115 ГК (она посвящена федеральным и иным казенным предприятиям, т.е. унитарным предприятиям, основанным на праве оперативного управления).
2. Комментируемая статья носит общий характер. Дело в том, что:
а) характеристике унитарного предприятия (как коммерческой организации), его видам, признакам, а также правоспособности специально посвящены ст.2 и 3 Закона об УП (см. комментарий к ним);
б) структуре ГУП и МУП, их фирменным наименованиям, ответственности, участию в других организациях специально посвящены ст.4-7 Закона об УП (см. комментарий к ним);
в) порядку учреждения, реорганизации и ликвидации ГУП и МУП специально посвящены ст.8-10, 29-35 Закона об УП (см. комментарий к ним);
г) правам, обязанностям собственников ГУП и МУП, а также правовому положению имущества этих ЮЛ специально посвящены ст.11-20 Закона об УП (см. комментарий к ним).
Статья 2. Унитарное предприятие
1. Применяя правила п.1 ст.2 Закона об УП, нужно обратить внимание на следующее:
1) унитарное предприятие - суть коммерческая организация. Это означает, что:
а) данный вид ЮЛ специально создается в целях извлечения прибыли (чем коммерческие организации отличаются от некоммерческих, основная цель которых не состоит в извлечении прибыли) (ст.50 ГК);
б) ГУП и МУП отличаются от других коммерческих организаций тем, что имеют специальную правоспособность (а не универсальную, как прочие коммерческие организации, например АО, ООО и др.). Иначе говоря, ГУП и МУП могут иметь гражданские права лишь в той мере, в какой это соответствует предмету и целям их деятельности, предусмотренным в уставах этих юридических лиц, а также нести связанные с такой деятельностью обязанности (см. об этом подробнее комментарий к ст.3 Закона об УП);
в) допускается создание объединений (в форме союзов и ассоциаций) ГУП и МУП (как коммерческих организаций). Вывод сделан на основе систематического анализа ст.2 Закона об УП, ст.50, 121-123 ГК;
2) ГУП и МУП не наделены правом собственности на имущество, закрепленное за ними. Этим такие ГУП и МУП отличаются от других видов коммерческих организаций (последние, в соответствии со ст.213 ГК, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими ЮЛ по иным основаниям; см. об этом подробнее в кн.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части 1 ГК РФ. 3-е изд. М.: Инфра-М, 2003);
3) собственниками имущества ГУП и МУП остаются их учредители (РФ, субъекты РФ, муниципальные образования). Что же касается самих ГУП и МУП, то последние обладают лишь такими вещными правами (на закрепленное за ними имущество), как право хозяйственного ведения или право оперативного управления.
При этом от имени:
а) РФ или субъекта РФ права собственника ГУП осуществляют федеральные органы исполнительной власти (в том числе Минимущество, иные федеральные министерства и ведомства), государственные органы субъектов РФ (всякого рода управления, комитеты, департаменты и т.д.), а также другие государственные органы РФ и ее субъектов. При этом соответствующие государственные органы осуществляют функции собственника имущества в пределах прав и полномочий, которые закреплены в нормативных правовых актах (например, в Положении о Минимуществе), определяющих статус того или иного государственного органа РФ либо ее субъекта (см. о полномочиях собственника также комментарий к ст.17, 20 Закона об УП);
б) от имени муниципального образования права собственника МУП осуществляют ОМСУ. При этом не играет роли название этих органов (чаще всего они именуются департаментами, комитетами, отделами и т.п.). Необходимо исходить из компетенции ОМСУ, установленной актами, определяющими их статус. Определенную специфику имеет управление собственностью унитарных предприятий г. Москвы: в основном они являются ГУП (т.е. функции управления их собственностью сосредоточены на уровне города в целом), даже в случаях, когда в Москве создаются МУП, - ряд функций собственника их имущества осуществляет город в целом;
4) имущество унитарного предприятия принадлежит последнему на праве:
а) либо хозяйственного ведения. Оно значительно уже, чем право собственности. В частности, ГУП или МУП не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный капитал АО, ООО и др., иным образом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника (см. об этом подробнее комментарий к ст.11 Закона об УП);
б) либо оперативного управления. На таком праве имущество закрепляется за казенными предприятиями. Последние вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ними имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Более того, порядок распределения доходов казенного предприятия определяется собственником его имущества (ст.296, 297 ГК);
5) имущество ГУП и МУП (в отличие от имущества некоторых других ЮЛ, например кооперативов):
а) неделимо. Оно представляет собой единый имущественный комплекс. Это, конечно, не препятствует тому, что часть имущества унитарного предприятия находится во владении и пользовании его филиала, цеха, корпуса и т.д., часть предоставлена в аренду и т.п.;
б) не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе и между его работниками. Примечательно, что в ГУП и МУП создается уставный фонд, а не уставный капитал (последний создается в хозяйственных обществах), складочный капитал (последний создается в хозяйственных товариществах), паевой фонд (последний создается в производственных кооперативах и др.). См. об этом комментарий к ст.12 Закона об УП;
6) унитарные предприятия потеряли право создавать в качестве ЮЛ (самостоятельного!) другое унитарное предприятие путем передачи последнему части своего имущества (дочерние предприятия). Напомним, что:
а) возможность создания дочерних предприятий была предусмотрена в ранее действовавшей редакции ст.114 ГК (однако в настоящее время п.7 ст.114 ГК - исключен (см. об этом комментарий к ст.38 Закона об УП);
б) созданные до вступления в силу Закона об УП дочерние предприятия подлежат реорганизации в форме присоединения к создавшим их унитарным предприятиям в течение 6 месяцев (т.е. до 4 июня 2003 г.);
7) как и любое ЮЛ, унитарное предприятие может от своего имени (а ГУП и МУП имеют фирменные наименования, см. об этом комментарий к ст.4 Закона об УП), а не от имени собственника его имущества:
а) приобретать и осуществлять имущественные права (например, права залогодержателя, права патентообладателя) и личные неимущественные права (например, связанные со средствами его индивидуализации, с принадлежащим ему товарным знаком, знаком обслуживания и т.п. См. об этом подробнее в кн.: Гуев А.Н. Комментарий гражданского законодательства, не вошедшего в части 1 и 2 ГК РФ. М.: ИНФРА-М, 2001);
б) нести обязанности (перед своими партнерами по различным гражданско-правовым договорам, перед своими работниками, по уплате налогов и сборов и т.д.);
в) быть истцом и ответчиком в суде. Чаще всего ГУП и МУП выступают истцами (например, если работник предприятия причинил ущерб и возник спор о материальной ответственности этого работника) или ответчиками в судах общей юрисдикции (например, если гражданин-потребитель предъявил иск к унитарному предприятию). См. об этом подробнее в кн.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к ГПК РФ. М.: Экзамен, 2003;
г) иметь самостоятельный баланс. Все унитарные предприятия ведут бухгалтерский учет в соответствии с действующим Законом о бухучете, налоговый учет - в соответствии с нормами НК, открывают банковские счета, ведут в установленном порядке кассовые операции.
2. Видам унитарных предприятий посвящены правила п.2 ст.2 Закона об УП. Различают:
1) унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения. Это вещное право (ст.216 ГК), оно yже по своему содержанию права собственности (см. об этом подробнее комментарий к ст.11 Закона об УП). К таким унитарным предприятиям относятся:
а) федеральные ГУП. Собственником их имущества является сама РФ;
б) ГУП субъектов РФ. Собственником имущества последних выступает тот или иной субъект РФ;
в) муниципальное унитарное предприятие. Собственниками имущества последних выступают муниципальные образования (например, районы, села и т.п.).
В практике возник вопрос: распространяется ли Закон об УП на индивидуальные частные предприятия (ИЧП) и индивидуальные семейные предприятия (ИСП)? Для правильного ответа на этот вопрос нужно учитывать ряд обстоятельств:
ИЧП и ИСП создавались (до введения в действие части 1 ГК) в соответствии с Законом РСФСР от 25.12.90 "О предприятиях и предпринимательской деятельности";
после 8 декабря 1994 г. создавать такие предприятия было запрещено. Ранее созданные ИЧП и ИСП подлежали до 1 июля 1999 г. преобразованию в хозяйственные товарищества или общества либо в производственные кооперативы либо ликвидации. По истечении этого срока данные предприятия подлежали ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию, налогового органа или прокурора;
к указанным предприятиям до их преобразования или ликвидации (в том числе в судебном порядке) применяются нормы ГК, посвященные унитарным предприятиям, основанным на праве оперативного управления (ст.112, 115, 296, 197 ГК), с учетом того, что собственниками их имущества являются их учредители (ст.6 Закона N 52).
В связи с изложенным, если кое-где еще функционируют ИЧП или ИСП, то к этим унитарным предприятиям применяются непосредственно нормы самого ГК, указанные выше. Однако Закон об УП на такие предприятия не распространяется;
2) унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, которое также представляет собой вещное право и по своему объему yже и права собственности, и права хозяйственного ведения (ст.296, 297 ГК). В частности, такие предприятия отчуждают или иным образом распоряжаются своим имуществом только с согласия собственника этого имущества. К данной группе унитарных предприятий относятся:
а) федеральные казенные предприятия. Собственником их имущества является непосредственно РФ. При этом нужно учесть, что до вступления в силу Закона об УП допускалось создание только федеральных казенных предприятий;
б) казенные предприятия субъектов РФ (создание таких предприятий стало возможно только после 3 декабря 2002 г.);
в) муниципальные казенные предприятия. И такие предприятия могут быть созданы после 3 декабря 2002 г. О том, что унитарное предприятие является казенным, необходимо четко и однозначно указать в уставе этого предприятия.
3. Характеризуя правила п.3 ст.2 Закона об УП, нужно иметь в виду ряд важных обстоятельств:
1) унитарное предприятие должно (а не только наделено правом) иметь круглую печать. Этой печатью скрепляются договоры и иные сделки, совершаемые ГУП и МУП. Например, в соответствии с п.5 ст.185 ГК доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации с приложением печати этой организации.
Печать унитарного предприятия должна быть зарегистрирована в соответствующем реестре (в г. Москве, например, это осуществляется в соответствии с распоряжением мэра Москвы N 843-РМ "О создании в Московской регистрационной палате Городского реестра печатей"). Печать унитарного предприятия должна отвечать ряду обязательных требований. В ней, в частности, должны содержаться сведения:
а) о полном фирменном наименовании унитарного предприятия (см. об этом комментарий к ст.4 Закона об УП);
б) месте нахождения унитарного предприятия (например, если оно расположено в г. Москве, то в печати так и указывается: "г. Москва");
в) иных данных, предусмотренных законодательством (например, в соответствии с Временными правилами изготовления и основаниями для уничтожения печатей и штампов на территории г. Москвы) (в ред. от 31.01.2001).
В печати унитарного предприятия указываются также:
номер государственной регистрации в качестве юридического лица;
номер городского Реестра печатей;
Государственный герб РФ или герб г. Москвы (если такое право организации предоставлено в соответствии с постановлением Правительства РФ N 1268 от 27.12.95 "Об упорядочении изготовления, использования, хранения и уничтожения печатей и бланков с воспроизведением Государственного герба Российской Федерации", Законом г. Москвы от 01.02.95 "О гербе и флаге г. Москвы", распоряжением мэра Москвы N 924-РМ от 26.11.97 "Об утверждении Инструкции о порядке использования изображения герба и флага г. Москвы юридическими и физическими лицами в коммерческих целях", распоряжением мэра Москвы N 392-РМ от 17.04.98 "Об использовании изображения герба г. Москвы, наименований "Правительство Москвы", "Мэрия Москвы", "Москва" на бланках, документах, печатях, штампах, удостоверениях и вывесках органов исполнительной власти и организаций городского подчинения", с другими законодательными и иными нормативными правовыми актами).
Печать унитарного предприятия должна содержать упомянутые выше сведения на русском языке. Однако предприятие вправе указать в печати также свое фирменное наименование и на других языках народов РФ и (или) на иностранном языке;
2) предприятие вправе (но не обязано) иметь (наряду с печатью) и штампы, а также бланки со своим фирменным наименованием. В них указывается обычно полный почтовый адрес унитарного предприятия (см. об этом комментарий к пп.2 и 3 ст.4 Закона об УП).
4. Унитарные предприятия могут иметь собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации (в том числе знак обслуживания, наименования мест происхождения и др.). При этом нужно обратить внимание на ряд важных обстоятельств:
1) многие унитарные предприятия зарегистрировали товарный знак еще в СССР. В соответствии со ст.148 Основ право на такой товарный знак охраняется государством, если оно было удостоверено свидетельством установленного образца. Предприятия, зарегистрировавшие товарный знак, имеют исключительное право использовать этот товарный знак по своему усмотрению (помещать на изготавливаемых ими изделиях, на их упаковке, на вывесках, документах и т.п.), а также распоряжаться им. В товарном знаке может быть использовано фирменное наименование юридического лица - владельца товарного знака.
Обладатель права на такой товарный знак может выдать лицензию на товарный знак лишь при условии обеспечения лицом, которому выдана лицензия, качества товаров и услуг не ниже качества товаров и услуг обладателя права на товарный знак.
Право на товарный зарегистрированный в СССР знак действует в течение десяти лет со дня поступления заявки в государственный орган СССР по изобретательству. Этот срок может быть продлен каждый раз на десять лет.
Товарные знаки, зарегистрированные государственным органом СССР по изобретательству или охраняемые в соответствии с международными договорами СССР, действуют на всей территории РФ. Обладатель права на такой товарный знак вправе с соблюдением установленного порядка зарегистрировать его в иностранном государстве или произвести его международную регистрацию.
Лицо, использующее чужой товарный знак (даже если он был зарегистрирован в СССР), по требованию обладателя права на товарный знак обязано прекратить его использование и возместить обладателю права причиненные убытки;
2) в настоящее время указанные выше правила ст.148 Основ подлежат применению на территории РФ в части, не противоречащей нормам Закона о товарных знаках.
Анализируя правовую охрану указанных объектов, следует учитывать ряд важных обстоятельств:
а) товарный знак (далее - ТЗ) и знак обслуживания, упомянутые выше, - это обозначения, способные отличать:
товары одних ЮЛ или физических лиц (в данном случае - унитарных предприятий) от однородных товаров других ЮЛ и физических лиц (ТЗ);
услуги одних ЮЛ или физических лиц от услуг других ЮЛ и физических лиц (знак обслуживания) (ст.1 Закона о товарных знаках);
б) правовая охрана ТЗ предоставляется на основании государственной регистрации либо в силу международных договоров, заключенных самой РФ или действующих на территории РФ как страны - правопреемницы СССР (примером может служить Парижская конвенция) (ст.2 Закона о товарных знаках). См. также п.1 Обзора N 19;
3) для осуществления государственной регистрации ТЗ необходимо:
а) заявителю (т.е. ГУП или МУП) подать в Патентное ведомство РФ (далее - ПВ) заявку. Форма заявки, ее состав, порядок подачи и рассмотрения урегулированы нормативными актами ПВ. Заявка должна относиться к одному ТЗ и включать следующие компоненты:
письменное заявление о регистрации ТЗ с указанием полных данных о заявителе (фирменное наименование ГУП или МУП, место жительства гражданина, место нахождения ЮЛ и т.п.);
заявленное обозначение (т.е. эскиз, рисунок, символ, чертеж и т.п.) и его подробное описание;
перечень товаров (здесь и далее под словом "товар" подразумеваются и услуги, если иное не оговорено в тексте), для которых испрашивается ТЗ. При этом товары в перечне должны быть сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (МКТУ). В соответствии с Ниццким соглашением от 15.06.57 (в ред. от 13.05.77) МКТУ включает 42 класса. Каждый из классов разделен на рубрики, перечисляющие входящие в класс названия видов товаров и услуг. См. также п.2 Обзора N 19;
документ об уплате пошлины;
устав коллективного знака (т.е. ТЗ союза, ассоциации, иного добровольного объединения унитарных предприятий), если заявка подается на коллективный знак, предназначенный для обозначения выпускаемых и (или) реализуемых товаров, обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками. Упомянутый устав должен содержать наименование союза, ассоциации, управомоченных зарегистрировать коллективный знак на свое имя, перечень ЮЛ, имеющих право пользования этим знаком, цель его регистрации, перечень и единые качественные (или общие) характеристики товаров, которые будут обозначаться коллективным знаком, условия его использования и порядок контроля за этим (ст.20, 21 Закона о товарных знаках). Заявление должно быть составлено на русском языке, иные документы - на русском или на другом языке (но с переводом на русский);
б) провести экспертизу заявки на ТЗ. Она осуществляется ПВ и имеет две формы: предварительную и экспертизу заявленного обозначения. В период проведения экспертизы (до принятия решения по заявке):
заявитель вправе дополнять, уточнять, исправлять материалы заявки. Однако если это приводит к ее изменению по существу, дополнительные материалы могут быть оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки (п.2 ст.10 Закона о товарных знаках);
ПВ само вправе запросить дополнительные материалы у заявителя, если без них невозможно провести экспертизу. Материалы необходимо представить в ПВ в течение 2 месяцев (если ПВ не продлило этот срок по просьбе заявителя). При несвоевременном представлении материалов заявка считается отозванной;
заявитель вправе отозвать заявку (на любом этапе ее рассмотрения, но до момента регистрации ТЗ);
в) провести предварительную экспертизу заявки в течение одного календарного месяца с даты ее поступления (а не подачи) в ПВ. В ходе предварительной экспертизы ПВ:
проверяет содержание заявки, наличие необходимых документов;
письменно сообщает заявителю об отказе в принятии заявки к рассмотрению или о том, что она принята (в последнем случае заявитель уведомляется также об установлении приоритета ТЗ, кроме случаев, когда заявитель испрашивает конвенционный или выставочный приоритет, но не представил необходимых для этого документов; ст.11 Закона о товарных знаках);
г) провести экспертизу заявленного обозначения (она проводится ПВ сразу после завершения предварительной экспертизы.) В ходе этой экспертизы ПВ проверяет, нет ли абсолютных оснований для отказа в регистрации ТЗ. В соответствии со ст.6 Закона о товарных знаках не могут быть зарегистрированы: знаки, которые состоят только из обозначения:
не обладающего различительной особенностью. Иначе говоря, их нельзя отличить и от других ТЗ, и друг от друга;
представляющего собой гербы, флаги, эмблемы, официальные названия государств (в том числе иностранных, а также государств, в настоящее время прекративших свое существование); эмблемы, сокращенные или полные наименования международных, межправительственных организаций (например, ООН, ЮНЕСКО, Евросоюз и т.д.), официальные контрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати, награды (ордена, медали, значки) и другие знаки отличия или сходные с любым из упомянутых объектов до степени смешения в качестве неохраняемого элемента ТЗ, если на это имеется согласие компетентных органов или владельца;
вошедшего во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида;
являющегося общепринятыми символами (например, дорожные знаки) и терминами (например, слова "конфета", "обувь", "костюм" и т.д.);
указывающего на вид, качество, количество, свойства, назначение, ценность товаров, а также на место и время их производства или сбыта (например: "изготовлено в г. Москве 01.03.2001");
являющегося ложным или способным ввести потребителя в заблуждение (речь идет о потребителях в широком смысле, т.е. включая организации, и не в том смысле, который придает этому термину Закон о потребителях);
противоречащего общественным интересам, принципам гуманности и морали (например, содержащего нецензурные выражения, направленные на то, чтобы сеять религиозную, национальную рознь и нетерпимость, разжигающего жестокость к животным и т.п.).
Кроме того, ПВ не вправе зарегистрировать в качестве Т3 обозначение, тождественное или схожее до степени смешения:
с ТЗ, уже зарегистрированными или заявленными на регистрацию в России на имя другого лица в отношении однородных то варов;
с ТЗ других лиц (но не самого заявителя), охраняемыми в силу международных договоров собственно Россией или СССР (действующих в настоящее время для России);
с наименованиями мест происхождения товаров (далее - НМПТ), зарегистрированными в установленном порядке, кроме случаев, когда они включены как неохраняемый элемент в ТЗ, регистрируемый на имя владельца НМПТ;
с сертификационными знаками, зарегистрированными в установленном порядке.
Не подлежат регистрации в качестве ТЗ обозначения, воспроизводящие:
известные в России фирменные наименования или их часть (см. об этом выше), принадлежащие другим лицам (если последние получили право на фирменные наименования ранее даты поступления в ПВ заявки на ТЗ в отношении однородных товаров);
промышленные образцы, права на которые в России принадлежат другим лицам;
названия известных в России произведений науки (например, теоремы Ньютона), литературы (например, роман "Тихий Дон"), имена персонажей из них (например, Григорий из "Тихого Дона") или цитаты, произведения искусства (например, картина "Грачи прилетели") или их фрагменты (например, изображение только церкви из упомянутой картины) без согласия автора, иного обладателя АП, их наследников или иных правопреемников;
фамилии, имена, псевдонимы (например, Ленин, Сталин и др.) и производные от них, портреты и факсимиле известных лиц без согласия этих лиц, их наследников, соответствующего компетентного государственного органа (ст.7 Закона о товарных знаках);
д) принять решение о регистрации или об отказе в регистрации ТЗ.
На основании решения о регистрации ПВ:
в месячный срок с даты получения документа об уплате пошлины (в порядке и в размере, установленных законодательством) регистрирует ТЗ в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ (далее - Реестр), а также вносит в Реестр сведения о его владельце, дате приоритета ТЗ, дате его регистрации, о перечне товаров, для которых ТЗ зарегистрирован, другие сведения, предусмотренные в нормативных актах ПВ, а также последующие изменения указанных сведений (ст.14 Закона о товарных знаках);
выдает свидетельство на ТЗ не позднее 3 месяцев с даты его регистрации (сроки исчисляются по общим правилам, установленным в ст.190-194 ГК).
Регистрация ТЗ действует в течение десяти лет, считая с даты поступления (а не подачи) заявки в ПВ. Срок действия регистрации может быть неоднократно продлен (каждый раз на десять лет) по заявлению владельца ТЗ, поданному в течение последнего года срока. При составлении, подаче и регистрации такого заявления необходимо руководствоваться требованиями, установленными ПВ. Если в течение срока действия регистрации ТЗ изменяется наименование юридического лица - владельца ТЗ (фамилия, имя, отчество гражданина - владельца ТЗ), сокращается перечень товаров, в отношении которых ТЗ был зарегистрирован, изменяются его отдельные элементы, происходят другие изменения, то владелец ТЗ обязан письменно уведомить об этом ПВ. Решением последнего упомянутые изменения вносятся в Реестр и свидетельство на ТЗ (при уплате пошлины) (ст.17 Закона о товарных знаках).
Нужно иметь в виду, что лицо вправе зарегистрировать ТЗ и в зарубежных странах или произвести его международную регистрацию. Заявка об этом также подается в ПВ (ст.19 Закона о товарных знаках);
публикует сведения о регистрации ТЗ, внесенных в Реестр, в своем официальном бюллетене (ст.18 Закона о товарных знаках).
Следует иметь в виду, что при регистрации коллективной заявки в Реестр и в свидетельство на коллективный знак дополнительно вносятся сведения об организациях, имеющих право пользования коллективным знаком;
4) отказ в регистрации ТЗ возможен лишь при наличии обстоятельств, указанных в ст.6, 7 Закона о товарных знаках (см. об этом выше). Решение об отказе в регистрации принимается по результатам как предварительной экспертизы, так и экспертизы заявленного обозначения. Заявитель вправе не позднее 3 месяцев (считая с даты получения им решения) подать письменное возражение в Апелляционную палату ПВ, а последняя обязана его рассмотреть в 4-месячный срок.
При несогласии заявителя с решением Апелляционной палаты он может в течение 6 месяцев подать жалобу в Высшую патентную палату.
В ст.13 Закона о товарных знаках предусмотрены гарантии для заявителя (при реализации им права на обжалование результатов экспертизы заявки); он, в частности, вправе:
знакомиться со всеми материалами, указанными в решении экспертизы;
запросить копии этих материалов в месячный срок после получения решения по заявке;
просить восстановить сроки представления в ПВ дополнительных материалов, запрошенных в ходе экспертизы заявки, представления возражений и жалоб по решению, принятому по результатам экспертизы. Для этого необходимо письменно ходатайствовать перед ПВ (не позднее 2 месяцев после истечения соответствующего срока);
5) приоритет ТЗ устанавливается по дате поступления (а не по дате подачи) заявки в ПВ. При этом приоритет ТЗ может устанавливаться по дате:
подачи первой заявки в государстве - участнике Парижской конвенции (конвенционный приоритет), если заявка поступила в ПВ не позднее 6 месяцев с указанной даты;
начала открытого показа экспоната на выставке (выставочный приоритет). Имеются в виду официальные или официально признанные международные выставки на территории хотя бы одного из государств - участников Парижской конвенции. Необходимо соблюсти еще одно условие: заявка должна поступить в ПВ не позднее 6 месяцев с даты начала такого открытого показа (пп.2 и 3 ст.9 Закона о товарных знаках). Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного или выставочного приоритета, обязан указать это при подаче заявки или в течение 2 месяцев с даты ее поступления в ПВ и приложить необходимые документы, подтверждающие правомерность такого требования (можно некоторые документы представить в ПВ и позднее - в течение 3 месяцев с даты поступления заявки в ПВ) (п.4 ст.9 Закона о товарных знаках);
международной регистрации ТЗ в соответствии с международными договорами СССР, действующими для России или заключенными ею;
6) регистрация ТЗ может быть признана недействительной (полностью или частично) в течение всего срока ее действия, если она была произведена:
на имя юридического лица, не осуществляющего предпринимательской деятельности (напомним, что к последним относятся по общему правилу ЮЛ - некоммерческие организации, например союз унитарных предприятий. Тем не менее и ст.50 ГК, и ст.24 Закона о некоммерческих организациях позволяют и этим ЮЛ осуществлять предпринимательскую деятельность, если это не противоречит их учредительным документам и является для них неосновной деятельностью) (п.3 ст.2 Закона о товарных знаках);
при наличии абсолютных оснований для отказа в регистрации ТЗ (см. об этом выше);
при наличии иных оснований для отказа в регистрации ТЗ (см. о них выше). Однако в этом случае регистрация может быть признана недействительной в течение пяти лет с даты публикации сведений о регистрации ТЗ в официальном бюллетене ПВ (ст.28 Закона о товарных знаках).
Любое лицо вправе подать возражение против регистрации ТЗ в Апелляционную палату, которое должно быть рассмотрено не позднее 4 месяцев с даты поступления. Решение Апелляционной палаты может быть обжаловано в Высшую патентную палату в течение 6 месяцев с даты его принятия. Порядок подачи жалобы в Высшую патентную палату, а также процедура принятия решения по жалобе и требования, предъявляемые к такому решению, установлены в Законе о товарных знаках и правовых актах ПВ. И хотя по ст.28 Закона о товарных знаках решение, принятое Высшей патентной палатой, является окончательным, нужно иметь в виду, что ст.11 ГК предоставляет лицу право обратиться с соответствующим заявлением в суд, т.е. действует общее правило: если нормы ст.13, 28, 45 Закона о товарных знаках не соответствуют ст.11 ГК, применению подлежит последняя (ст.3 ГК);
7) ПВ аннулирует регистрацию ТЗ:
в связи с прекращением срока действия регистрации (если такой срок не был продлен в установленном порядке);
по решению Высшей патентной палаты о досрочном прекращении ее действия по причине: использования коллективного знака на товарах, не обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками (п.3 ст.21 Закона о товарных знаках); неиспользования ТЗ (см. об этом ниже); случае признания регистрации ТЗ недействительной;
при ликвидации МУП или ГУП - владельца ТЗ;
в случае отказа от регистрации владельца ТЗ;
по решению Высшей патентной палаты в случае, когда ТЗ превращается в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида (ст.29 Закона о товарных знаках);
8) ГУП или МУП - владелец ТЗ вправе использовать его (т.е. применять на товарах, для которых ТЗ был зарегистрирован) непосредственно (путем наклейки на каждый банан, апельсин, путем его нанесения на вилку, ножницы и т.д.) и (или) на упаковке товаров (на коробках конфет, на картонных коробках, в которые упакованы бутылки шампанского, и т.д.) При этом необходимо обратить внимание на ряд важных обстоятельств:
а) использованием ТЗ может быть признано также его применение в рекламе, в некоторых изданиях (книгах, журналах, альманахах, в печатных СМИ, на открытках, буклетах, и т.д.), на официальных бланках (фирменных бланках) организаций, на вывесках (например, у входа в магазин, на фабрику, в ресторан), при демонстрации экспонатов (если они относятся к товарам, на которые испрошен ТЗ), на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации. Однако при этом необходимо соблюдать дополнительное условие: наличие уважительных причин неприменения ТЗ непосредственно на товарах и (или) их упаковке (например, если на выставке посетителям наливается вино из чана) (п.1 ст.22 Закона о товарных знаках);
б) лица, осуществляющие посредническую деятельность на основе договора с ГУП или МУП (чаще всего агентского, комиссии, коммерческой концессии; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части 2 ГК РФ. 4-е изд. М.: Инфра-М, 2003), могут использовать как свой ТЗ, так и ТЗ изготовителя товаров ГУП или МУП (п.2 ст.22 Закона о товарных знаках);
в) если ТЗ не используется непрерывно в течение 5 лет с даты его регистрации, то действие регистрации ТЗ может быть прекращено досрочно (полностью или частично) решением Высшей патентной палаты, принятым по письменному заявлению любого лица. Аналогично решается вопрос и в том случае, когда ТЗ не использовался в течение любых пяти лет (в пределах 10-летнего срока действия регистрации ТЗ), непосредственно предшествующих подаче такого заявления. При этом могут быть приняты во внимание представленные владельцем ТЗ доказательства того, что ТЗ не использовался по не зависящим от него причинам (например, имели место обстоятельства непреодолимой силы, препятствующие изготовлению товаров, на которые ТЗ был зарегистрирован) (п.3 ст.22 Закона о товарных знаках, ст.401 ГК);
г) регистрация ТЗ не дает его владельцу права запретить другим лицам использовать ТЗ в отношении товаров, которые были введены в хозяйственный оборот непосредственно владельцем этим ГУП или МУП или с его письменного согласия (речь, конечно, идет о товарах, однородных с теми, в отношении которых зарегистрирован ТЗ: этот вывод основан на систематическом толковании правил ст.1, 23 Закона о товарных знаках);
д) унитарное предприятие - владелец ТЗ может проставлять (но не обязано) рядом с ТЗ предупредительную маркировку, указывающую на то, что применяемое им обозначение является ТЗ, зарегистрированным в России (ст.24 Закона о товарных знаках); ТЗ может быть уступлен его владельцем по договору. Систематический анализ правил п.3 ст.3, ст.25 Закона о товарных знаках и ст.1027 ГК позволяет сделать важный вывод о том, что участниками такого договора могут быть не любые физические лица и ЮЛ, а лишь те, которые осуществляют предпринимательскую деятельность, в том числе ГУП и МУП. Нужно также учесть, что:
уступка может иметь место в отношении как всех, так и части товаров, для которых зарегистрирован ТЗ;
уступка ТЗ допускается лишь постольку, поскольку она не вводит потребителя (при этом речь идет о любых потребителях, в том числе и ЮЛ, а не только о тех, которые имеются в виду в Законе о потребителях) в заблуждение относительно товара или его изготовителя (ст.25 Закона о товарных знаках);
право на использование ТЗ может быть предоставлено его владельцем - унитарным предприятиям по договору по уступке ТЗ, т.е., по существу, по договору о коммерческой концессии (ст.1027-1040 ГК; см. подробнее: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части 2 ГК РФ. 4-е изд. М.: Инфра-М, 2003); либо по лицензионному договору (ЛД). Существенными условиями ЛД являются: условия о его предмете (т.е. о предоставлении лицензиату ТЗ), о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара, о том, что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия (ст.26 Закона о товарных знаках), а также иные условия, указанные в ст.432 ГК. Лицензионный договор заключается в письменной форме и так же, как и договор об уступке (договор коммерческой концессии), подлежит регистрации в ПВ. Без этой регистрации указанные договоры считаются ничтожными (ст.1028 ГК, ст.21 Закона о товарных знаках).
Нужно обратить внимание на то, что хотя ЛД и договор коммерческой концессии (далее - ДКК) близки, все же есть и значительные отличия между ними: ЛД заключается на предоставление права пользования только ТЗ, а ДКК - и в отношении других объектов исключительных прав унитарного предприятия; ЛД необходимо регистрировать только в ПВ, а ДКК - и в органе, осуществляющем госрегистрацию ГУП и МУП; круг существенных условий ЛД (указанных в ст.26 Закона о товарных знаках) и ДКК (указанных в ст.1030-1032 ГК) не совпадает.
5. Наряду с ТЗ унитарные предприятия имеют также право пользования наименованием места происхождения товара (далее - НМПТ). Следует обратить внимание на ряд важных обстоятельств:
1) НМПТ - это название страны (например, Российская Федерация, Республика Карелия), населенного пункта (например, г.Ростов-на-Дону), местности (например, Алазанская долина) или другого географического объекта (например, источник близ г. Ессентуки), используемое для обозначения товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями или людскими факторами либо и тем и другим одновременно. НМПТ может быть историческим названием географического объекта (например, "Тамань", "Таврия"). Не признается НМПТ обозначение, хотя и представляющее собой (содержащее) название географического объекта как обозначение товара определенного вида, но не связанное с местом его изготовления (например, "Советское шампанское") (ст.30 Закона о товарных знаках);
2) правовая охрана НМПТ может быть зарегистрирована одним или несколькими унитарными предприятиями. Регистрация НМПТ действует бессрочно. Право пользования таким НМПТ может быть предоставлено любому другому лицу, находящемуся в том же географическом объекте и производящему товар с теми же свойствами (ст.30, 31 Закона о товарных знаках). Процедуры регистрации НМПТ и ТЗ во многом совпадают, в связи с чем отметим лишь особенности, характерные для регистрации НМПТ;
3) к заявке о регистрации НМПТ необходимо приложить:
заключение компетентного органа о том, что заявитель находится в данном географическом объекте и производит товар, особые свойства которого определяются характерными для данного географического объекта природными условиями или людскими факторами;
для иностранного заявителя - документ, подтверждающий его право на заявленное НМПТ. При этом нужно учесть, что:
а) определен срок предварительной экспертизы заявки - не более 2 месяцев с даты поступления в ПВ. Возможность отзыва заявки предусмотрена на любом этапе (ст.33 Закона о товарных знаках);
б) заявителю предоставлено право знакомиться с материалами, указанными в решении, принятом по результатам экспертизы, равно как и право запросить копии этих материалов (п.3 ст.13, ст.34 Закона о товарных знаках);
4) ПВ производит регистрацию НМПТ путем внесения в Государственный реестр наименований мест происхождения товаров РФ (Реестр) следующих сведений:
о самом НМПТ;
об обладателе свидетельства на право пользования НМПТ;
вид и описание особых свойств товара, для которых зарегистрировано НМПТ;
о продлении срока действия свидетельства регистрации НМПТ;
об изменениях указанных в Реестре сведений;
другие сведения, указанные в Законе (ст.35 Закона о товарных знаках);
5) свидетельство на право пользования НМПТ действует в течение десяти лет с даты поступления заявки в ПВ. Форма свидетельства и состав указываемых в нем сведений определены ПВ. Срок действия свидетельства может быть продлен на очередные десять лет, если его обладатель представит заключение компетентного органа, подтверждающее, что он находится в данном географическом объекте и производит товар с указанными в свидетельстве свойствами. Следует учесть, что:
а) ПВ вносит в Реестр и в свидетельство записи об изменении наименования унитарного предприятия в порядке, установленном в Законе о товарных знаках и Законе о регистрации юридических лиц;
б) подача заявки на регистрацию НМПТ в зарубежных странах производится после его регистрации и получения права пользования этим НМПТ в РФ (ст.39 Закона о товарных знаках);
в) использованием НМПТ считается применение его унитарным предприятием непосредственно на товаре (путем нанесения, наклейки липкой ленты и т.п.), упаковке, проспектах, счетах, бланках, в рекламе и иной документации, связанной с введением товара в хозяйственный оборот. Не допускается использование зарегистрированного НМПТ лицами, не имеющими свидетельства (в том числе и в случаях, если НМПТ применяется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "имитация" и т.п., например "коньяк типа "Арарат"). Обладатель свидетельства не вправе предоставлять лицензии на пользование НМПТ другим лицам (ст.40 Закона о товарных знаках);
6) действие регистрации НПМТ может быть прекращено:
в связи с исчезновением характерных для данного географического объекта условий и невозможностью производства товара с указанными в Реестре свойствами;
в отношении иностранного ЮЛ или физического лица в связи с утратой ими права на НМПТ в стране происхождения товара (ст.42 Закона о товарных знаках).
6. В соответствии со ст.46 Закона о товарных знаках:
а) использование ТЗ и НМПТ в нарушение Закона влечет:
уголовную ответственность. При этом виновный привлекается к ответственности по ст.180 УК "Незаконное использование товарного знака";
гражданско-правовую ответственность путем возмещения убытков в соответствии со ст.15, 393 ГК;
б) защита гражданских прав от незаконного использования ТЗ или НМПТ (помимо требований прекратить нарушения и взыскать причиненные убытки) осуществляется также путем:
публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации потерпевшего (в соответствии со ст.152 ГК);
удаления с товара или его упаковки незаконно используемых ТЗ или НМПТ либо обозначений, сходных с ними до степени смешения (равно как уничтожения их изображений);
внесения в доход местного бюджета суммы прибыли, полученной при незаконном использовании ТЗ или НМПТ (в части, превышающей возмещенные убытки).
7. В соответствии с постановлением Верховного Совета РФ от 23.09.92 "О введении в действие Закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров":
признано действие на территории РФ произведенной ранее в СССР регистрации ТЗ и знаков обслуживания;
оно может быть прекращено только в случаях, предусмотренных ст.28, 29 Закона о товарных знаках;
по заявкам на регистрацию, по которым на момент введения Закона о товарных знаках делопроизводство не завершено и не выданы свидетельства, заявителям было предоставлено право ходатайствовать о регистрации ТЗ и знаков обслуживания в соответствии с Законом о товарных знаках.
8. ВАС РФ, анализируя практику применения судами норм Закона о товарных знаках, дал ряд разъяснений судам:
при приеме к производству споров о заключении ЛД или договора об уступке ТЗ следует иметь в виду, что такие споры подведомственны арбитражному суду, если имеется соглашение сторон о передаче возникшего или могущего возникнуть спора на разрешение арбитражного суда (см.: Вестник ВАС РФ, 1993, N 2, с.21; 1997, N 4, с.4, 121);
действующее законодательство не ограничивает возможность регистрации ТЗ и знаков обслуживания видом осуществляемой деятельности, выданной лицензией или специальной правосубъектностью (п.3 Обзора N 19);
предложение к продаже товара с ТЗ, используемым без разрешения его владельца, является нарушением прав на ТЗ (п.4 Обзора N 19);
хранение продукции с ТЗ, используемым без разрешения его владельца, признается нарушением прав на ТЗ, если осуществляется с целью введения такой продукции в хозяйственный оборот (п.5 Обзора N 19);
несанкционированное использование охраняемого элемента ТЗ без элемента, не подлежащего правовой охране, является нарушением прав на ТЗ (п.6 Обзора N 19);
изготовление товара с использованием обозначения, зарегистрированного впоследствии в качестве ТЗ, не является нарушением прав на ТЗ, если оно осуществляется по ранее заключенному договору с владельцем ТЗ (п.7 Обзора N 19);
изготовление продукции ненадлежащего качества новым владельцем ТЗ не может служить основанием для признания сделки по уступке ТЗ недействительной (п.8 Обзора N 19);
разрешая спор о пресечении нарушений прав на ТЗ, арбитражный суд не может признать регистрацию ТЗ недействительной (п.9 Обзора N 19);
арбитражный суд не может принять к своему производству дело до рассмотрения спора в административном порядке Апелляционной палатой ПВ (п.9 Обзора N 19);
суд вправе указать в решении конкретное печатное издание, в котором должно быть опубликовано судебное решение, если именно это издание помещало рекламу ответчика о продаже товара с применением ТЗ (п.10 Обзора N 19);
если удаление ТЗ невозможно без причинения существенного вреда товару, суд не может принять решение об уничтожении товара (п.11 Обзора N 19);
решение Апелляционной палаты Роспатента, поскольку оно принято в административном порядке и затрагивает гражданские права, может быть обжаловано в арбитражный суд (см. Вестник ВАС РФ, 1997, N 4, с.121).
9. Правила п.4 Закона об УП:
1) императивны: ни сами унитарные предприятия, ни субъекты РФ, ни органы местного самоуправления не вправе устанавливать иные правила (например, о возможности создания государственного муниципального предприятия);
2) не допускают создания унитарных предприятий на основе объединения имущества, находящегося в собственности:
а) РФ и ее субъектов (либо одного из субъектов РФ);
б) субъектов РФ и муниципальных образований;
в) одновременно и РФ, и ее субъектов, и муниципальных предприятий;
3) не препятствуют созданию унитарных предприятий, основанных на собственности:
а) нескольких субъектов РФ или нескольких муниципальных образований;
б) муниципальных образований различного уровня (например, район и села, входящие в этот район).
10. В практике применения ст.2 Закона об УП возник ряд вопросов:
1) могут ли унитарные предприятия обладать статусом субъекта малого предпринимательства?
Отвечая на этот вопрос, нужно иметь в виду, что в соответствии:
а) со ст.3, 9 Закона о МП не могут обладать статусом субъекта малого предпринимательства ЮЛ, в уставном капитале которых доля государственного или муниципального имущества составляет более 25%;
б) со ст.346.12 НК не вправе применять упрощенную системе налогообложения организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25%. Напомним, что в соответствии со ст.124-127 ГК субъекты РФ, муниципальные образования участвуют в гражданско-правовых отношениях как ЮЛ.
В связи с изложенным унитарные предприятия не могут обладать статусом субъектов малого предпринимательства;
2) можно ли создать предприятие, основанное на государственной и частной собственности?
Да, можно, однако такое предприятие не может быть унитарным. Дело в том, что в соответствии с п.1 ст.2 Закона об УП в качестве унитарных предприятий могут быть созданы только ГУП или МУП. Если же организация основана на государственной (муниципальной) и частной собственности, то это либо хозяйственное общество, либо товарищество, но не унитарное предприятие.
Статья 3. Правоспособность унитарного предприятия
1. Анализ п.1 ст.3 позволяет сделать ряд важных выводов:
1) у ГУП и МУП "специальная правоспособность" (в отличие, например, от АО, ООО, других коммерческих организаций, которые обладают универсальной правоспособностью). Иначе говоря, унитарное предприятие вправе совершать сделки, иметь гражданские права и нести обязанности лишь в той мере, в какой это соответствует:
а) не только закону (что присуще участию в гражданско-правовых отношениях и граждан, и других коммерческих организаций);
б) но и предмету и целям деятельности, предусмотренным в уставе унитарного предприятия. Таким образом, если, например, совершение сделки будет противоречить предмету деятельности ГУП или МУП (зафиксированному в уставе предприятия), что эта сделка недействительна, а унитарное предприятие - вышло за рамки своей специальной правоспособности;
2) в уставе унитарного предприятия обязательно должны быть указаны цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия. Недопустимо включать в устав такого предприятия положение о том, что "предприятие вправе совершать любые сделки, не запрещенные законом, даже если это не соответствует целям, предмету его деятельности" (вывод основан на систематическом анализе ст.3 и ст.9 Закона об УП, см. комментарий к ней).
2. Правоспособность ГУП или МУП возникает с момента его создания. При этом:
1) унитарное предприятие считается созданным как ЮЛ:
а) не со дня принятия соответствующим государственным органом или ОМСУ решения о его создании;
б) не со дня утверждения устава предприятия учредителем;
в) не со дня представления необходимых документов для государственной регистрации;
г) не со дня вынесения решения (органом государственной регистрации) о регистрации унитарного предприятия в качестве ЮЛ;
д) а со дня внесения записи о государственной регистрации унитарного предприятия в Единый государственный реестр ЮЛ (см. об этом подробный комментарий к ст.10 Закона об УП);
2) унитарное предприятие может быть создано (этот вопрос разрешает учредитель по своему усмотрению):
а) либо без ограничения срока (т.е. на неопределенный срок). Если в уставе ГУП (МУП) прямо не указан срок, на который предприятие создается, то считается, что оно создано без ограничения срока его деятельности;
б) либо на определенный срок. В этом случае в уставе унитарного предприятия прямо следует указывать, на какой именно срок данное ГУП или МУП создается.
В практике возник вопрос: если ГУП было создано на 3 года, вправе ли учредитель ГУП впоследствии внести изменение в устав предприятия о том, что данное ГУП создается без ограничения срока? Правила ст.3 Закона об УП не препятствуют тому, чтобы в устав унитарного предприятия в дальнейшем (т.е. уже после создания предприятия) были внесены изменения относительно срока деятельности унитарного предприятия. Эти изменения устава предприятия необходимо зарегистрировать в установленном порядке;
3) ГУП или МУП до момента завершения формирования собственником его имущества уставного фонда (см. о порядке формирования последнего комментарий к ст.12, 13 Закона об УП): не вправе совершать сделки, не связанные с его учреждением. При этом:
а) период формирования уставного фонда ГУП или МУП не должен превышать 3 календарных месяца с момента государственной регистрации ГУП или МУП;
б) к сделкам, связанным с учреждением ГУП или МУП, относятся, в частности:
открытие банковского счета (на основании договора банковского счета, см. об этом ниже);
передача ГУП или МУП определенных видов государственного или муниципального имущества (в том числе объектов недвижимости), закрепленного за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения;
другие сделки, направленные именно на оформление процедуры учреждения предприятия (см. об этом подробнее комментарий к ст.8 Закона об УП).
3. Характеризуя правоспособность ГУП или МУП, следует учесть, что в п.3 ст.3 Закона об УП предусмотрено важное правило: отдельными видами деятельности (их перечень определяется исключительно федеральным законом: субъекты РФ не вправе устанавливать виды лицензируемой деятельности) ГУП (МУП) вправе заниматься только на основании лицензии, выданной в установленном порядке. В настоящее время перечень лицензируемых видов деятельности определен Законом о лицензировании и рядом других федеральных законов. Учитывая практические нужды читателей настоящего комментария, перечислим органы, которые осуществляют деятельность по лицензированию, а также основные виды деятельности, которые они лицензируют.
МВД России
Изготовление, установка и эксплуатация технических средств и систем регулирования дорожного движения.
Торговля оружием, его приобретение, коллекционирование или экспонирование (за исключением приобретения оружия государственными военизированными организациями).
Деятельность по охране драгоценных металлов и драгоценных камней при проведении операций с указанными ценностями.
Осуществление частной сыскной деятельности.
Осуществление частной охранной деятельности.
Создание объединений частных детективных предприятий.
Коллекционирование оружия, основных частей огнестрельного оружия, патронов к оружию.
Деятельность, связанная с трудоустройством граждан Российской Федерации за пределами Российской Федерации.
Минздрав России
Деятельность по распространению лекарственных средств и изделий медицинского назначения.
Медицинская деятельность.
Фармацевтическая деятельность.
Хранение лекарственных средств и изделий медицинского назначения.
Распространение лекарственных средств и изделий медицинского назначения.
Распространение, в том числе предоставление в пользование, медицинской техники.
Техническое обслуживание медицинской техники.
Разработка наркотических средств, внесенных в список II, указанный в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Разработка психотропных веществ, внесенных в списки II и III, указанные в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Производство наркотических средств, внесенных в список II, указанный в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Производство психотропных веществ, внесенных в списки II и III, указанные в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Изготовление наркотических средств, внесенных в список II, указанный в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Изготовление психотропных веществ, внесенных в списки II и III, указанные в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Переработка наркотических средств, внесенных в список II, указанный в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Переработка психотропных веществ, внесенных в списки II и III, указанные в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Хранение наркотических средств, внесенных в список II, указанный в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Хранение психотропных веществ, внесенных в списки II и III, указанные в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Отпуск и реализация наркотических средств, внесенных в список II, указанный в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Отпуск и реализация психотропных веществ, внесенных в списки II и III, указанные в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Распределение наркотических средств, внесенных в список II, указанный в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Распределение психотропных веществ, внесенных в списки II и III, указанные в ст.2 Федерального закона "О наркотических, средствах и психотропных веществах".
Приобретение наркотических средств, внесенных в список II, указанный в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Приобретение психотропных веществ, внесенных в списки II и III, указанные в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Использование наркотических средств, внесенных в список II, указанный в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Использование психотропных веществ, внесенных в списки II и III, указанные в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Перевозка и пересылка наркотических средств, внесенных в список II, указанный в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Перевозка и пересылка психотропных веществ, внесенных в списки II и III, указанные в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Уничтожение наркотических средств, внесенных в список II, указанный в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Уничтожение психотропных веществ, внесенных в списки II и III, указанные в ст.2 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".
Деятельность, связанная с использованием возбудителей инфекционных заболеваний.
Минимущество России
Оценочная деятельность.
Минкультуры России
Деятельность по реставрации объектов культурного наследия (памятников истории и культуры).
МНС России
Производство, хранение и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата.
Производство, хранение и поставки произведенной алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции.
Закупка, хранение и экспорт этилового спирта и алкогольной продукции.
Хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции.
Закупка, хранение и поставки алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции.
Импорт, хранение и поставки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции.
Производство, хранение и поставки спиртосодержащей непищевой продукции, а также другие виды производственной деятельности, при осуществлении которых в качестве сырья или вспомогательного материала используется этиловый спирт.
Распространение и ремонт контрольно-кассовых машин.
Производство табачных изделий.
Министерство природных ресурсов (МПР) России
Деятельность по обращению с опасными отходами.
МПТР России, Минкультуры России
Воспроизведение (изготовление экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей.
МПС России
Деятельность по техническому обслуживанию и ремонту подвижного состава на железнодорожном транспорте.
Деятельность по техническому обслуживанию и ремонту технических средств, используемых на железнодорожном транспорте.
Перевозки железнодорожным транспортом пассажиров (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя и без выхода на железнодорожные пути общего пользования).
Перевозки железнодорожным транспортом грузов (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя и без выхода на железнодорожные пути общего пользования).
Погрузочно-разгрузочная деятельность на железнодорожном транспорте.
МЧС России
Деятельность по предупреждению и тушению пожаров.
Производство работ по монтажу, ремонту и обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений.
МЧС России, Госгортехнадзор России
Эксплуатация пожароопасных производственных объектов.
Минпромнауки России
Производство лекарственных средств.
Производство медицинской техники.
Техническое обслуживание медицинской техники (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).
Минсельхоз России
Культивирование растений, используемых для производства наркотических средств и психотропных веществ.
Деятельность по разведению племенных животных (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).
Деятельность по производству и использованию племенной продукции (материала) (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).
Деятельность по производству элитных семян (семян элиты).
Деятельность по хранению зерна и продуктов его переработки.
Минтранс России
Перевозки морским транспортом пассажиров.
Перевозки морским транспортом грузов.
Перевозки внутренним водным транспортом пассажиров.
Перевозки внутренним водным транспортом грузов.
Перевозки пассажиров на коммерческой основе легковым автомобильным транспортом.
Перевозки пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозок более 8 человек (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).
Перевозки грузов автомобильным транспортом грузоподъемностью свыше 3,5 тонны (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).
Сюрвейерское обслуживание морских судов в морских портах.
Деятельность по осуществлению буксировок морским транспортом (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).
Погрузочно-разгрузочная деятельность в морских портах.
Погрузочно-разгрузочная деятельность на внутреннем водном транспорте.
Минтруд России
Деятельность по оказанию протезно-ортопедической помощи.
Деятельность негосударственных пенсионных фондов.
Минфин России
Деятельность по изготовлению защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг, а также торговля указанной продукцией.
Аудиторская деятельность.
Минэкономразвития России
Туроператорская деятельность.
Турагентская деятельность.
Деятельность по продаже прав на клубный отдых.
Минэнерго России
Деятельность по эксплуатации электрических сетей (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).
Деятельность по эксплуатации тепловых сетей (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).
Переработка нефти, газа и продуктов их переработки.
Транспортировка по магистральным трубопроводам нефти, газа и продуктов их переработки.
Хранение нефти, газа и продуктов их переработки.
Реализация нефти, газа и продуктов их переработки.
Госкомспорт России
Организация и содержание тотализаторов и игорных заведений.
Госстандарт России
Деятельность по изготовлению и ремонту средств измерений.
Госстрой России
Проектирование зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом.
Строительство зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом.
Инженерные изыскания для строительства зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом.
Госкомрыболовство России
Осуществляемая в море деятельность по приемке и транспортировке уловов водных биологических ресурсов, включая рыб, а также других водных животных и растений.
ФКЦБ России
Деятельность инвестиционных фондов.
Деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.
Деятельность специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов.
Роскартография
Геодезическая деятельность.
Картографическая деятельность.
Росгидромет
Выполнение работ по активному воздействию на гидрометеорологические процессы и явления.
Выполнение работ по активному воздействию на геофизические процессы и явления.
Деятельность в области гидрометеорологии и смежных с ней областях.
ФСБ России
Разработка, производство, реализация и приобретение в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.
Деятельность по выявлению электронных устройств, предназначенных для негласного получения информации, в помещениях и технических средствах (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя).
РАВ, Росавиакосмос, Россудостроение, Российское агентство по
системам управления, Росбоеприпасы
Разработка вооружения и военной техники.
Производство вооружения и военной техники.
Ремонт вооружения и военной техники.
Утилизация вооружения и военной техники.
Торговля вооружением и военной техникой.
Российское агентство по обычным вооружениям (РАВ)
Производство оружия и основных частей огнестрельного оружия.
РАВ, Росбоеприпасы
Производство патронов к оружию и составных частей патронов.
Росбоеприпасы
Разработка и производство боеприпасов.
Утилизация боеприпасов.
Производство пиротехнических изделий.
Деятельность по распространению пиротехнических изделий IV и V класса в соответствии с государственным стандартом.
Выполнение работ и оказание услуг по хранению, перевозкам и уничтожению химического оружия.
Росбоеприпасы, Госгортехнадзор России
Производство взрывчатых материалов промышленного назначения.
Хранение взрывчатых материалов промышленного назначения.
Применение взрывчатых материалов промышленного назначения.
Деятельность по распространению взрывчатых материалов промышленного назначения.
Росавиакосмос
Космическая деятельность.
Разработка авиационной техники, в том числе авиационной техники двойного назначения.
Производство авиационной техники, в том числе авиационной техники двойного назначения.
Испытание авиационной техники, в том числе авиационной техники двойного назначения.
Росавиакосмос, Минтранс России
Ремонт авиационной техники, в том числе двойного назначения.
Деятельность по распространению ФАПСИ (в настоящее время - ФСБ. - А.Г.) шифровальных (криптографических) средств.
Деятельность по техническому обслуживанию шифровальных (криптографических) средств.
Предоставление услуг в области шифрования информации.
Разработка, производство шифровальных (криптографических) средств, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств информационных систем, телекоммуникационных систем.
Деятельность по выдаче сертификатов ключей электронных цифровых подписей, регистрации владельцев электронных цифровых подписей, оказанию услуг, связанных с использованием электронных цифровых подписей, и подтверждению подлинности электронных цифровых подписей.
Госгортехнадзор России
Эксплуатация взрывоопасных производственных объектов.
Эксплуатация химически опасных производственных объектов.
Эксплуатация магистрального трубопроводного транспорта.
Эксплуатация нефтегазодобывающих производств.
Деятельность по эксплуатации газовых сетей.
Деятельность по проведению экспертизы промышленной безопасности.
Производство маркшейдерских работ.
Гостехкомиссия России
Деятельность по технической защите конфиденциальной информации.
Деятельность по разработке и (или) производству средств защиты конфиденциальной информации.
Кроме того, федеральные органы исполнительной власти (указанные ниже) вместе с государственными органами субъектов РФ лицензируют следующие виды деятельности:
производство дезинфекционных, дезинсекционных и дератизационных средств (Минздрав России);
ветеринарная деятельность (Минсельхоз России);
заготовка, переработка и реализация лома черных металлов (Минпромнауки России);
публичный показ аудиовизуальных произведений, если указанная деятельность осуществляется в кинозале (Минкультуры России).
4. В рамках своей правоспособности унитарное предприятие вправе открывать банковские счета как на территории РФ, так и за ее пределами. При этом:
1) на территории РФ унитарное предприятие заключает договор банковского счета. В рамках этого договора ГУП и МУП могут быть открыты:
расчетные счета. Эти счета открываются ЮЛ - коммерческим организациям, в том числе и унитарным предприятиям. Они предназначены для зачисления выручки от реализации продукции (работ, услуг), учета своих доходов от внереализационных операций, сумм кредитов, иных поступлений, для осуществления расчетов с бюджетом, с контрагентами по договорам, с внебюджетными фондами (по налогам, страховым взносам и т.п.), с работниками по зарплате и другим выплатам, включаемым в фонд потребления, с банками по полученным кредитам и процентам по ним, а также для платежей по решениям судов и других органов, имеющих право взыскивать средства со счетов юридических лиц в бесспорном порядке (п.1.3 Инструкции N 28);
текущие счета. Такие счета, как правило, открываются ЮЛ - некоммерческим организациям, а также филиалам, представительствам ЮЛ - коммерческих организаций (включая ГУП и МУП). С них осуществляются операции (аналогичные операции по расчетным счетам), но с учетом специальной правоспособности этих ЮЛ (ст.49, 50 ГК), зафиксированной в учредительных документах. Кроме того, на текущий счет некоммерческой организации начисляется выручка от предпринимательской деятельности (ст.24 Закона о некоммерческих организациях). Филиалы и иные обособленные подразделения ГУП (МУП) используют текущие счета исходя из полномочий филиала (иного подразделения), определенных в положении о них, утверждаемых ГУП (МУП). Представительствам ГУП (МУП) текущий счет открывается для осуществления расходов и выплат, связанных с выполнением их функций, а также расходов по содержанию аппарата управления, по выдаче зарплаты работникам и т.п.(п.1.6 Инструкции N 28);
депозитные счета. Эти счета унитарные предприятия открывают лишь после своего создания путем заключения договора банковского вклада. Они формируются путем перечисления соответствующих счетов с расчетных, текущих счетов. Перечислять с этих счетов средства другим ЮЛ ГУП (МУП) не вправе (п.3 ст.834 ГК);
ссудные счета открываются при предоставлении ГУП (МУП) банковских ссуд (также после создания унитарного предприятия). Средства с этих счетов (в соответствии с кредитным договором) могут направляться либо на расчетный (текущий) счет ЮЛ - заемщика, либо на оплату кредитуемых материальных ценностей и затрат, включая зарплату, с одновременным перечислением налогов и других обязательных платежей;
2) унитарное предприятие вправе (после завершения процедуры создания) открыть в российском банке также валютные счета. Банк вправе отказывать в совершении операций по счетам ГУП (МУП), если в банк поступило решение налогового органа о приостановлении операций по чекам налогоплательщиков и налоговых агентов (ст.134 НК);
3) в зарубежных банках унитарные предприятия открывают валютные счета с разрешения Банка России и иных агентов валютного контроля.
Статья 4. Фирменное наименование унитарного предприятия и его место нахождения
1. Как и любая коммерческая организация, унитарное предприятие должно (а не только наделено правом) иметь фирменное наименование. Нужно учесть, что ГУП (МУП):
1) обязано иметь полное фирменное наименование. Последнее:
а) должно быть на русском языке. При этом оно должно (по своему содержанию) обязательно соответствовать требованиям, прямо указанным в п.1 ст.4 Закона об УП.
б) может быть также на языках народов РФ и (или) на иностранном языке. В этом случае правила о содержании фирменного наименования, изложенные в п.1 ст.4 Закона об УП, не применяются;
2) вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке (либо на других языках народов России, или на иностранном языке). Каких-либо требований к содержанию сокращенного фирменного наименования ст.4 Закона об УП не предъявляет;
3) в любом случае фирменное наименование унитарного предприятия (полное либо сокращенное) на русском языке не может содержать:
а) иные термины, отражающие его организационно-правовую форму (например, "государственное предприятие", "кооперативно-государственное предприятие" и т.п.);
б) всякого рода заимствования из иностранных языков, относящиеся к характеристике организационно-правовой формы предприятия (например, "государственные компании", "государственные концерны", "государственные корпорации" и др.).
2. Характеризуя фирменное наименование (указанное в ст.4 Закона об УП), нужно обратить внимание на ряд обстоятельств:
1) оно представляет собой название, которое индивидуализирует унитарное предприятие, позволяет его отличить от других участников рыночных отношений. Фирменное наименование используется в рекламах, вывесках, указывается на их бланках, в заключаемых ими контрактах и т.д. Оно может быть полным и сокращенным. ГУП (МУП) как субъект, имеющий исключительное право на фирменное наименование, защищает свои интересы гражданско-правовыми способами, в том числе и в исковом порядке, от неправомерного использования этого фирменного наименования третьими лицами;
2) в настоящее время в РФ нет закона, иного правового акта, регулирующего порядок присвоения фирменного наименования унитарных предприятий. Однако продолжает действовать Положение о фирме, утв. постановлением ЦИК и СНК СССР от 22.06.27. Кроме того, в Основах фирменному наименованию посвящена ст.149. Механизм его регистрации пока отсутствует. Лишь отдельные нормативные акты требуют внесения сведений о фирменных наименованиях в Государственный реестр (ст.5 Закона о регистрации юридических лиц). Кроме того, в некоторых субъектах РФ изданы нормативные акты, направленные на исключение повторяемости наименований (например, в г. Москве в момент регистрации предприятия осуществляется экспертиза на повторяемость наименований). Однако нужен общефедеральный механизм такой регистрации. Зарегистрированным считается фирменное наименование, официально занесенное в Государственный реестр и подтвержденное соответствующим документом (дипломом, свидетельством, актом и т.п.).
3. Анализ правил пп.2 и 3 ст.4 Закона об УП показывает, что:
1) место нахождения унитарного предприятия определяется местом его государственной регистрации. При этом нужно обратить внимание на ряд обстоятельств:
а) ранее действовавшее законодательство исходило из того, что местом нахождения ЮЛ (его адресом, указанным в учредительных документах) является место нахождения его постоянно действующих органов (правления, дирекции, наблюдательного совета, совета директоров и т.п.). На практике же нередко юридический адрес лица и фактическое место нахождения его постоянных органов не совпадали. Есть даже нормативные акты некоторых местных органов исполнительной власти, которые допускали предоставление для большой группы предприятий единого юридического адреса (например, в г. Москве), что также не соответствовало ранее действовавшему законодательству (ст.30 ГК 1964 г.), хотя, возможно, и было шагом целесообразным;
б) Положение о регистрации предпринимателей запретило требовать гарантийные письма и иные документы, подтверждающие место нахождения предприятия (п.4). Статья 54 ГК, по сути, вернулась к ранее действовавшему порядку: установлено, что место нахождения ЮЛ определяется местом его государственной регистрации, а последняя осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия последнего - иного органа или лица, имеющего право действовать от имени ЮЛ без доверенности. Соответствующие изменения были внесены и в некоторые законы, например в Закон об АО, Закон об ООО. К сожалению, в ст.4 Закона об УП это не отражено, в связи с чем необходимо исходить из норм ст.54 ГК;
2) унитарное предприятие должно:
а) иметь почтовый адрес (с указанием почтового индекса, населенного пункта, улицы, дома, корпуса, строения и т.п.), по которому с ним осуществляется связь (контролирующими органами, партнерами и т.д.);
б) уведомлять (письменно и своевременно) об изменении своего почтового адреса орган, который осуществляет государственную регистрацию ЮЛ (т.е. налоговый орган), иные государственные органы, которые контролируют его деятельность, ПФР, иные внебюджетные фонды, партнеров и т.д.
4. Для правильного применения ст.4 Закона об УП нужно учесть, что:
Закон о регистрации юридических лиц несколько детализировал положения ст.54, установив, в частности, что в Едином государственном реестре ЮЛ должны содержаться сведения:
а) о полном и (в случае, если имеется) сокращенном наименовании ЮЛ, в том числе фирменном наименовании, для коммерческих организаций на русском языке. В случае если в учредительных документах ЮЛ его наименование указано на одном из языков РФ и (или) на иностранном языке, указывается также наименование на этих языках;
б) адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа ЮЛ (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа ЮЛ - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени ЮЛ без доверенности, по которому осуществляется связь с ЮЛ, - ст.5 Закона о регистрации юридических лиц).
Кроме того, установлено, что в заявлении о государственной регистрации ЮЛ подтверждается, что сведения о фирменном наименовании и местонахождении ЮЛ достоверны (ст.12 Закона о регистрации юридических лиц). Виновные в представлении недостоверных сведений могут быть привлечены к ответственности, вплоть до уголовной (ст.327 УК).
5. Анализ судебной практики показывает, что:
а) указание ЮЛ своего наименования (фирменного наименования) на вывеске в месте нахождения не является рекламой;
б) размещение уличной вывески (таблички) с наименованием ЮЛ как указателя его местонахождения или обозначение места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории РФ обычаям делового оборота;
в) в силу ст.9 Закона о правах потребителей продавец (исполнитель) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (юридический адрес) и режим работы, разместив указанную информацию на вывеске;
г) существенное искажение наименования организации-спонсора - не может считаться надлежащей рекламой (п.18, 22 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе, утв. письмом ВАС РФ N 7 от 25.12.98).
Статья 5. Филиалы и представительства унитарного предприятия
1. Как и любая коммерческая организация, унитарное предприятие вправе иметь филиалы и представительства. Однако есть и ряд особенностей при создании ГУП (МУП) указанных обособленных подразделений ЮЛ:
1) создание филиала, представительства унитарного предприятия возможно лишь в той мере, в какой согласие на их создание было дано собственником (т.е. РФ, ее субъектом либо муниципальным образованием). Такое согласие дается в письменной форме соответствующим государственным органом либо ОМСУ (часто - в виде распоряжения, приказа и т.п.);
2) если филиал, представительство ГУП (МУП) создается на территории РФ, то необходимо руководствоваться:
а) нормами самого Закона об УП;
б) положениями ГК (например, ст.55) и других федеральных законов (например, Закона о регистрации юридических лиц);
3) если филиал, представительство унитарного предприятия создается за пределами РФ (в том числе в странах, ранее входивших в состав СССР), то необходимо также руководствоваться:
а) законодательством соответствующего иностранного государства;
б) международными договорами, действующими для РФ (в том числе ранее заключенными СССР, правоприемницей которого РФ является).
2. В последние годы в силу многочисленных противоречий между правовыми актами, принятыми в начале 90-х гг. прошлого столетия, возникла путаница в отношении многих институтов гражданского законодательства. Ярким примером служит ошибочность представления о том, что филиалы и представительства являются ЮЛ, что нет никакой разницы между филиалами и дочерними предприятиями, что регистрация филиалов осуществляется так же, как регистрация самого унитарного предприятия, и т.д.
Комментируемая статья проводит очень точную и четкую грань между дочерними предприятиями, с одной стороны, и филиалами, представительствами - с другой. Основное отличие между ними состоит в том, что дочернее предприятие являлось ЮЛ (см. комментарий к ст.37 Закона об УП), а филиалы и представительства - нет. Но есть и другие отличия: в частности, дочернее предприятие (так же, как и отделение) могло быть создано и в том же населенном пункте, что и унитарное предприятие, а филиал - только вне места постоянного нахождения ЮЛ (см. об этом ниже). Это относится и к представительствам.
Далее, дочернее предприятие могло выполнять те же функции, что и само ГУП (МУП), и иные функции, в то время как филиал - только все или часть функций ЮЛ, но за эти рамки выйти не вправе. Что касается представительства, то ст.55 ГК сужает круг их функций до выполнения лишь деятельности по представительству и защите интересов ЮЛ (этим она отличается от ранее действовавшей ст.24 Основ, согласно которой представительство не только осуществляло защиту и представительство интересов ЮЛ, но и имело право совершать от имени ЮЛ сделки и иные юридические действия). Вместе с тем следует обратить внимание на то, что теперь филиал унитарного предприятия (согласно ст.55 ГК и ст.4 Закона об УП) выполняет также и функции представительства унитарного предприятия, чего ст.24 Основ не предусматривала.
Нужно также учесть, что дочернее предприятие выступало в гражданско-правовых отношениях от своего имени, а филиал, отделение, представительство - от имени унитарного предприятия по доверенности, выданной этим ЮЛ руководителю филиала, и т.д. Дочернее предприятие имело свои учредительные документы, а филиал, представительство и отделение действуют на основании положения о нем. См. также п.20 Пост. Пленумов N 6/8
3. Достаточно часто путают также отделения унитарного предприятия с его филиалами и представительствами. Отделение унитарного предприятия (в отличие от цеха, корпуса, лаборатории и т.п.) обычно расположено обособленно от самого унитарного предприятия, хотя в том же городе, ином населенном пункте. Между тем существуют различия между филиалом, отделением и представительством. Они сводятся к следующему.
Филиал всегда расположен вне места нахождения унитарного предприятия (т.е. в другом населенном пункте), хотя может выполнять все или часть его функций. В свою очередь представительство (также располагающееся вне места нахождения ЮЛ) выполняет очень ограниченные функции: защиту и представительство интересов ЮЛ. Что же касается отделения (т.е. структурной части ЮЛ), о котором шла речь выше, то оно может выполнять функции филиала, но находится в том же месте (городе, поселке и т.п.), что и само ЮЛ.
Согласование вопроса о размещении таких обособленных структур предприятий с соответствующими местными властями возлагается на руководство ГУП (МУП).
В настоящее время у филиалов, отделений, представительств могут быть по усмотрению ГУП (МУП) как текущие, так и расчетные счета в учреждениях банка. В необходимых случаях им открываются субрасчетные счета. Они могут иметь отдельные балансы, входящие в состав сводного баланса предприятия. Даже при наличии расчетного счета, отдельного баланса эти структурные подразделения предприятия теперь уже не являются самостоятельными налогоплательщиками (ст.19 НК). (См. об арбитражной практике по данному вопросу: Вестник ВАС РФ, 1998, N 7, с.71).
4. Необходимо также учесть, что для целей налогообложения:
а) к обособленным подразделениям российских унитарных предприятий относятся не только филиалы и представительства, но и любые территориально обособленные от него подразделения, по месту нахождения которых оборудованы стационарные рабочие места (т.е. создаваемые на срок более одного месяца). Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение (ст.11 НК);
б) к обособленным подразделениям унитарных предприятий (постоянным представительствам) в РФ относятся не только филиалы, представительства, но и отделение, бюро, контора, агентство, любое иное место деятельности в пределах РФ, в том числе и строительная площадка (ст.306, 308 НК). Однако нормы НК имеют приоритет перед правилами ст.4 Закона об УП только при регулировании налоговых отношений: во всех других случаях необходимо исходить из Закона об УП и норм ГК (ст.2 ГК, ст.11 НК). См. об этом подробнее в кн.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части 1 НК РФ. 2-е изд. М.: Контракт, 2000. С.34-42).
5. Создавая филиал или представительство, унитарное предприятие:
1) обязано получить согласие собственника его имущества (см. об этом комментарий к ст.20 Закона об УП);
2) утверждает Положение о филиале или о представительстве;
3) наделяет филиал (представительство) имуществом. При этом обособленному подразделению может быть передана во владение и пользование:
а) часть закрепленного за унитарным предприятием собственником (т.е. РФ, субъектом РФ, муниципальным образованием) имущества (получив предварительное согласие собственника);
б) часть доходов, иного имущества, приобретенного унитарным предприятием в ходе осуществления им коммерческой деятельности;
4) назначает руководителя филиала или представительства. Иначе говоря, директор (генеральный директор) МУП или ГУП издает приказ о назначении руководителя (директора, управляющего, заведующего и т.п.) обособленного подразделения. Одновременно последнему выдается доверенность от имени ГУП (МУП). Вот пример такого приказа:
Приказ N ___
г. Москва 19 сентября 2003 г.
1. Иванова Николая Викторовича назначить директором Одинцовского филиала государственного унитарного предприятия "Мечта" с 22 сентября 2003 г. в соответствии с трудовым договором с ним от 19 сентября 2003 г.
2. Заработную плату Н.В. Иванову установить в размере, предусмотренном в п.24 трудового договора от 19 сентября 2003 г.
3. Выдать Иванову Н.В. доверенность в соответствии со ст.185 ГК и Положением о филиале от 17 мая 2003 г.
4. Во всей своей деятельности Н.В. Иванову руководствоваться нормами действующего законодательства, Уставом государственного унитарного предприятия "Мечта", Положением филиала от 17 мая 2003 г.
5. С настоящим приказом ознакомить под расписку Н.В. Иванова и всех работников филиала.
Основания: ст.5 Закона об УП, ст.19, 56-68 ТК РФ, ст.7 Положения от 17.05.2003, п.19 Устава ГУП "Мечта"
Генеральный директор ГУП "Мечта" А.М. Мищенко
6. Филиал и представительство унитарного предприятия:
1) осуществляют свою деятельность (в том числе заключают договоры с партнерами, совершают иные сделки, исполняют обязанности по уплате налогов и сборов и т.д.) не от своего имени, а от имени создавшего их ГУП или МУП. Одновременно последнее несет ответственность за их деятельность (в том числе, например, по договорным обязательствам);
2) должны быть отражены в уставе ГУП (МУП). Если филиал и представительство ликвидируются, создаются и т.п.то необходимо внести соответствующие изменения в устав ГУП (МУП) и представить их на государственную регистрацию в установленном порядке.
7. Анализ судебной практики показывает, что:
а) в тех случаях, когда филиал образован в установленном порядке в качестве ЮЛ и его наименование как филиала не соответствует его правовому положению, он должен рассматриваться как ЮЛ;
б) о необходимости приведения наименования филиала в соответствие с его правовым положением арбитражный суд выносит частное определение (п.4 письма ВАС РФ N С-13/ОПИ-122 от 29.05.92 "Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике");
в) унитарное предприятие не вправе наделять свой филиал такими функциями, которыми оно само не обладает (Вестник ВАС РФ, 1995, N 12, с.34).
Статья 6. Участие унитарных предприятий в коммерческих и некоммерческих организациях
1. Анализ правил п.1 ст.6 Закона об УП позволяет сделать ряд важных выводов:
1) ГУП и МУП могут быть участниками (членами) таких коммерческих организаций, как:
а) хозяйственные товарищества. К последним относятся:
полные товарищества. Участниками полного товарищества (полными товариществами) могут быть только коммерческие организации (в том числе унитарные предприятия), а также индивидуальные предприниматели (ст.69-81 ГК);
коммандитные товарищества. Участники такого товарищества делятся на полных товарищей (ими могут быть и унитарные предприятия) и товарищей-вкладчиков.
В практике возник вопрос: вправе ли ГУП (МУП) быть вкладчиками в товариществе на вере (коммандитном товариществе)? Систематическое толкование ст.6 Закона об УП и ст.82-86 ГК позволяет утвердительно ответить на этот вопрос;
б) хозяйственные общества. К последним относятся:
открытые акционерные общества. ГУП и МУП могут выступать участниками-учредителями ОАО, и также могут приобрести акции ранее созданных ОАО на фондовом рынке;
закрытые акционерные общества. Закон не запрещает унитарным предприятиям быть учредителями ЗАО;
общество с ограниченной ответственностью. ГУП (МУП) могут быть участниками-учредителями ООО, но могут приобрести долю в уставном капитале ООО впоследствии (т.е. после создания ООО, например в порядке уступки доли другим участником ООО);
- общество с дополнительной ответственностью. В этом случае необходимо (в уставе ОДО) четко оговаривать пределы ответственности такого участника ОДО, как унитарное предприятие;
в) производственные кооперативы. Хотя членами производственных кооперативов в основном могут быть только граждане, все же законом (например, ст.1 Закона о ПК) и уставом кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности ЮЛ (в том числе и ГУП, МУП, ст.107 ГК);
2) унитарные предприятия могут быть и участниками (членами) некоммерческих организаций, но не любых, а только таких некоммерческих организаций, в которых в соответствии с законом допускается участие ЮЛ. К таким некоммерческим организациям относятся, например:
а) некоммерческое партнерство. Таковым признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) ЮЛ (в том числе унитарными предприятиями) для содействия ее членам в осуществлении их деятельности (ст.8 Закона о некоммерческих организациях);
б) союзы (ассоциации). Коммерческие организации (в том числе унитарные предприятия) в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты их общих имущественных интересов по договору между собой могут создавать объединения в форме ассоциаций или союзов. Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права ЮЛ (ст.121-123 ГК, ст.11, 12 Закона о некоммерческих организациях).
2. Кроме того, правила п.1 ст.6 Закона об УП императивно устанавливают, что ГУП (МУП) не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций. К последним относятся:
1) банки - т.е. кредитные организации, которые имеют исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции:
а) привлечение во вклады денежных средств юридических лиц и физических лиц;
б) размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности;
в) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц (ст.1, 5 Закона о банках);
2) иные (небанковские) кредитные организации. Это ЮЛ, имеющие право осуществлять только отдельные банковские операции, предусмотренные Законом о банках, уставами этих ЮЛ и лицензией, выданной ЦБ РФ. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются ЦБ РФ (ст.1, 5, 13 Закона о банках).
3. В практике применения п.1 ст.6 Закона об УП возник ряд вопросов:
1) могут ли унитарные предприятия приобретать акции открытых акционерных обществ - кредитных организаций? Систематическое толкование ст.6 Закона об УП и ст.5, 13, 15 Закона о банках не позволяет утвердительно ответить на этот вопрос;
2) могут ли унитарные предприятия быть участниками дочерних обществ, учитывая то, что Закон об УП практически запретил деятельность дочерних предприятий. Отвечая на этот вопрос, нужно учесть, что:
а) дочернее общество - не то же самое, что дочернее предприятие. Дело в том, что в соответствии со ст.105 ГК хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия его в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Статья 105 ГК не случайно говорит о дочерних хозяйственных обществах: этим самым подчеркивается, что, во-первых, "дочернего товарищества" быть не может (так как лицо не может быть полным товарищем в двух и более ПТ или КТ); во-вторых, дочернее общество не следует путать с дочерним предприятием.
Кстати, не нужно ставить знак равенства и между филиалом унитарного предприятия (он является не самостоятельным ЮЛ, а всего лишь обособленным подразделением ГУП или МУП, см. об этом комментарий к ст.5 Закона о ГУП) и дочерним обществом (последний - всегда самостоятельное ЮЛ);
б) признаки дочернего общества (с участием унитарных предприятий) сводятся к следующим:
это общество, в уставном капитале которого преобладающее участие принадлежит другому обществу или товариществу. Преобладающим является такое участие, которое позволяет основному обществу играть решающую роль в принятии решений органами управления дочернего общества (например, обладая контрольным пакетом его акций), определять важнейшие направления его деятельности, ценовую политику, производственную программу, номенклатуру и ассортимент выпускаемой продукции, выполняемых работ и услуг и т.д. Обычно такое преобладающее участие основывается на том, что основному обществу принадлежит более половины уставного капитала. Но в конкретной ситуации может быть и так, что хотя основное товарищество (общество) имеет, например, всего 40% участия в уставном капитале, но в любом случае более 20%, тем не менее это обеспечивает ему решающее влияние (так как у других участников дочернего общества доля участия еще меньше). Преобладающее участие может выражаться и в том, что вклад основного общества наиболее весом с точки зрения обеспечения основной деятельности дочернего общества (например, здание, недвижимость, современное оборудование);
это общество, которое в соответствии со своим уставом либо в силу договора с другим обществом (товариществом) должно согласовывать с последним свои решения по важнейшим вопросам. Договор позволяет основному обществу определять решения дочернего, касающиеся как чисто управленческих вопросов, так и вопросов хозяйственной деятельности, использования прибыли, формирования фондов и т.д. (ст.6 Закона об АО);
это общество, которое зависит от другого общества при принятии решений каким-либо иным образом. Примером может служить возможность применения со стороны основного общества права вето на решения, принимаемые органами управления дочернего общества, наличие "золотой акции", необходимость получения предварительной санкции со стороны основного общества и т.д.;
в) будучи самостоятельным ЮЛ, дочернее общество отвечает по своим обязательствам, но не по обязательствам основного общества. Как правило, и последнее не отвечает по обязательствам дочернего общества, за исключением следующих случаев:
основное общество несет солидарную ответственность по обязательствам дочернего общества, если эти обязательства возникли в результате совершения сделок по указанию основного общества. Форма указания в данном случае роли не играет. Главное, что они имели место, а во исполнение этих указаний дочернее общество приняло на себя обязательства. Вместе с тем если сделка была уже совершена, а потом одобрена основным обществом, то по такой сделке отвечает лишь само дочернее общество (если в договоре между этими обществами не установлено иное);
при банкротстве дочернего общества, наступившем по вине основного общества, последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Форма вины основного общества (умысел или неосторожность) в данном случае роли не играет, отсутствие своей вины основному обществу нужно будет доказывать самому (ст.401 ГК).
г) участниками дочернего общества могут быть и иные лица (в том числе унитарные предприятия), а не только основное общество (товарищество). Дело в том, что хотя "преобладающее участие" осуществляется основным обществом (товариществом), это вовсе не препятствует тому, чтобы среди участников дочернего общества были и другие лица, в том числе ГУП (МУП). Более того, анализ судебной практики показывает, что:
акционеры дочернего общества (в том числе унитарные предприятия) вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Акционеры могут обратиться с иском в суд в интересах дочернего общества;
д) на пакеты акций дочерних обществ, вносимых государством в уставный капитал дочерних обществ, не может быть обращено взыскание в первую очередь. В данном случае взыскание обращается в третью очередь (Вестник ВАС РФ, 1999, N 4, с.45);
3) могут ли унитарные предприятия быть участниками зависимых обществ? Отвечая на этот вопрос, нужно иметь в виду следующие обстоятельства: во-первых, в соответствии со ст.106 ГК хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% акций (долей в уставном капитале), во-вторых, остальные акции (доли в уставном капитале ООО) могут принадлежать и другим лицам, в том числе унитарным предприятиям. Кроме того, нужно иметь в виду, что:
а) преобладающее общество в зависимом обществе хотя и обладает более чем 20% голосующих акций АО (долей уставного капитала ООО), все же не имеет возможности определять решения, принимаемые зависимым обществом. В любом случае у преобладающего общества доля в уставном капитале зависимого общества (количество голосующих акций) должна быть менее 51% (контрольного пакета акций), иначе последнее уже будет дочерним обществом, а преобладающее общество превратится в основное (ст.105 ГК); товарищество не может иметь статус преобладающего, так как оно не упомянуто в ст.106 ГК;
б) преобладающее общество не вправе давать зависимому обществу обязательные для последнего указания;
в) в связи с этим преобладающее общество не несет солидарной ответственности по обязательствам зависимого общества;
г) при банкротстве зависимого общества нельзя привлечь к субсидиарной ответственности преобладающее общество;
д) остальные участники зависимого общества (в том числе унитарные предприятия) не вправе предъявлять к преобладающему обществу требования о возмещении причиненных зависимому обществу убытков, хотя бы и явившихся следствием неверных решений, на принятие которых повлияли голоса преобладающего общества.
Общество, которое приобрело более 20% голосующих акций АО, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определенном ФКЦБ России и МАП России (п.4 ст.6 Закона об АО).
4. Применяя правила п.2 ст.6 Закона об УП, необходимо учитывать, что:
1) решение об участии ГУП (МУП) в коммерческой или некоммерческой организации:
а) принимается органом управления самого унитарного предприятия, т.е. его руководителем. При этом последний:
по общему правилу принимает такое решение без участия совещательных органов ГУП (МУП) (см. об этом комментарий к ст.21 Закона об УП);
должен предварительно получить согласие собственника имущества унитарного предприятия. Такое решение должно быть получено предварительно (т.е. до приобретения акций, долей в уставном капитале ООО) в соответствии со ст.20 Закона об УП (см. комментарий к ней);
не должен быть лично заинтересован в совершении такой сделки (см. об этом комментарий к ст.22 Закона об УП).
б) оформляется в письменном виде (например, в виде приказа, протокола, просто решения, иного документа, выражающего волю унитарного предприятия);
2) только с согласия собственника унитарное предприятие распоряжается вкладом (долей) в уставном капитале (складочном капитале) хозяйственного общества (хозяйственного товарищества), акциями, принадлежащими этому ГУП (МУП).
При этом:
а) под словом "распоряжение" понимается не только продажа долей, акций, но и любое иное их отчуждение (например, мена, внесение в качестве вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества и т.п.);
б) "согласие собственника" (упомянутое в ст.6 Закона об УП) должно иметь письменную форму и должно быть предварительным.
В практике возник вопрос: нужно ли унитарному предприятию согласие собственника имущества ГУП (МУП), если оно решило уступить свой вклад в паевой фонд производственного кооператива? Отвечая на этот вопрос, нужно учесть, что:
к сожалению, в ст.6 Закона об УП - явный пробел: Закон не учел, что унитарное предприятие вправе иметь доли в паевом фонде ПК. Дело в том, что в ПК не создается ни уставный капитал (он создается в хозяйственных обществах), ни складочный капитал (он создается в хозяйственных товариществах);
любые ограничения правоспособности унитарного предприятия должны быть предусмотрены только федеральными законами (п.2 ст.49 ГК);
в Законе об УП нет норм, ограничивающих право унитарного предприятия самостоятельно распоряжаться вкладом в паевой фонд ПК;
с учетом изложенного выше ГУП (МУП) вправе без согласия собственника его имущества распорядиться вкладом в паевой фонд ПК (исключая случаи, когда предмет отчуждения - суть крупная сделка: в этом случае согласие собственника имущества ГУП (МУП) - нужно получить, что прямо вытекает из ст.20, 23 Закона об УП, см. комментарий к ним). По-видимому, указанный выше пробел законодателю необходимо устранить.
5. Завершая анализ ст.6 Закона об УП, нужно сказать, что для ее правильного применения необходимо также учитывать нормы:
1) ст.11 Закона об УП (они посвящены характеристике имущества унитарного предприятия);
2) ст.12-15 Закона об УП (о порядке формирования и размерах уставного фонда ГУП (МУП), а также об увеличении и уменьшении размера уставного фонда);
3) ст.16 Закона об УП (о резервных и иных фондах ГУП, МУП);
4) ст.17 Закона об УП (о получении собственником имущества ГУП (МУП) прибыли от использования имущества, принадлежащей унитарному предприятию. См. комментарий к этим нормам Закона об УП).
Статья 7. Ответственность унитарного предприятия
1. Анализ п.1 ст.7 Закона об УП показывает, что:
1) как и любая коммерческая организация, унитарное предприятие несет ответственность по своим обязательствам (в том числе вытекающим из договоров, заключенных с партнерами, из неосновательного обогащения из-за того, что было нарушено законодательство о налогах и сборах, из причинения вреда имуществу других лиц, жизни, здоровью своих работников и т.д.):
а) самостоятельно (т.е. оно не вправе перекладывать ответственность на собственника своего имущества);
б) всем своим имуществом. При этом:
согласно ст.446 ГПК перечень имущества организаций, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам, - определяется федеральным законом (см. об этом подробнее в кн.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к ГПК РФ. М.: Экзамен, 2003). В настоящее время такой закон еще не принят; в связи с этим необходимо исходить непосредственно из норм Закона об исполнительном производстве (см. об этом ниже);
имущественная ответственность ГУП (МУП), связанная с осуществлением им предпринимательской деятельности, наступает, если только унитарное предприятие не докажет, что надлежащее исполнение им своих обязательств оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (к последним не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентств ГУП, МУП, отсутствие на рынке нужных товаров, отсутствие у унитарного предприятия необходимых денежных средств, ст.401 ГК);
2) унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества (т.е. по обязательствам РФ, субъекта РФ либо муниципального образования). Последние - самостоятельно отвечают по своим обязательствам (ст.124-127 ГК).
2. Правильное применение норм ст.7 Закона об УП, посвященных имущественной ответственности и порядку обращения взыскания на имущество унитарных предприятий, возможно только с учетом:
1) норм ст.46 Закона об исполнительном производстве, устанавливающих, что:
взыскания по исполнительным документам обращаются в первую очередь на наличные денежные средства должника, а затем на денежные средства, находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях;
если у должника-организации отсутствуют средства в рублях, то взыскание обращается на средства в иностранной валюте. Взыскание обращается в том объеме и размере, которые необходимы для исполнительных документов, с учетом исполнительского сбора и расходов по совершению исполнительных действий (п.6 ст.46 Закона об исполнительном производстве);
2) норм ст.57 Закона об исполнительном производстве, устанавливающих порядок обращения взыскания на денежные средства в рублях должника-организации.
В частности, наличные денежные средства в рублях и иностранной валюте, хранящиеся в сейфах кассы должника ГУП (МУП) и находящиеся в изолированном помещении этой кассы или иных помещениях должника-организации, подлежат изъятию незамедлительно по их обнаружении.
Изъятые денежные средства в рублях в тот же день сдаются в банк для перечисления на счет взыскателя в размере долга, на счет внебюджетного фонда развития исполнительного производства в размере суммы исполнительского сбора, для зачисления в бюджеты всех уровней, а оставшиеся средства, предназначенные для покрытия расходов по совершению исполнительных действий, вносятся на депозитный счет подразделения.
Судебный пристав-исполнитель принимает меры по наложению ареста на денежные средства должника-организации, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях;
3) норм ст.47 Закона об исполнительном производстве об особенностях порядка обращения взыскания на денежные средства унитарного предприятия - должника в иностранной валюте при исчислении долга в рублях. Установлено, что обнаруженные и изъятые у унитарного предприятия - должника денежные средства в иностранной валюте судебный пристав-исполнитель не позднее следующего дня после дня изъятия сдает для продажи в банк или иную кредитную организацию, которые пользуются правом продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке РФ.
При аресте денежных средств должника в иностранной валюте, находящихся на счетах и во вкладах или на хранении в банке или иной кредитной организации, которые пользуются правом продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке РФ, судебный пристав-исполнитель своим постановлением обязывает эти банк или иную кредитную организацию осуществить продажу иностранной валюты в размере, необходимом для выполнения обязательств унитарного предприятия.
В случае если указанные денежные средства находятся на счетах и во вкладах или на хранении в банке или иной кредитной организации, которые не пользуются правом продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке РФ, судебный пристав-исполнитель обязывает их перевести денежные средства унитарного предприятия в иностранной валюте в банк или иную кредитную организацию, которые пользуются этим правом.
Денежные средства в рублях, полученные от продажи иностранной валюты, распределяются между кредиторами унитарного предприятия. Если взыскателем является гражданин, пожелавший лично получить взысканную по исполнительному документу сумму, она перечисляется на депозитный счет подразделения судебных приставов-исполнителей;
4) нормам пп.1-6 ст.46 НК об особом порядке взыскания недоимки по налогам и сборам и пени за счет денежных средств, находящихся на счетах унитарного предприятия. Она, в частности, предусматривает, что в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется принудительно путем обращения взыскания на денежные средства унитарного предприятия, налогоплательщика или налогового агента на счетах в банках.
Взыскание налога производится по решению налогового органа (далее - решение о взыскании) путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика или налогового агента, инкассового поручения (распоряжения) на списание и перечисление в соответствующие бюджеты (внебюджетные фонды) необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика или налогового агента.
Решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного для исполнения обязанности по уплате налога, но не позднее 60 дней после истечения срока исполнения требования об уплате налога. Решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит. В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с иском о взыскании с налогоплательщика или налогового агента причитающейся к уплате суммы налога.
Решение о взыскании доводится до сведения унитарного предприятия - налогоплательщика (налогового агента) в срок не позднее 5 дней после вынесения решения о взыскании необходимых денежных средств.
Инкассовое поручение (распоряжение) на перечисление налога в соответствующий бюджет и (или) внебюджетный фонд направляется в банк, где открыты счета налогоплательщика, плательщика сборов или налогового агента, и подлежит безусловному исполнению банком в очередности, установленной гражданским законодательством РФ.
Инкассовое поручение (распоряжение) налогового органа на перечисление налога должно содержать указание на те счета унитарного предприятия - налогоплательщика или налогового агента, с которых должно быть произведено перечисление налога, и сумму, подлежащую перечислению.
Взыскание налога может производиться с рублевых расчетных (текущих) и (или) валютных счетов налогоплательщика или налогового агента, за исключением ссудных и бюджетных счетов.
Взыскание налога с валютных счетов налогоплательщика или налогового агента производится в сумме, эквивалентной сумме платежа в рублях по курсу ЦБ РФ на дату продажи валюты. При взыскании средств, находящихся на валютных счетах, руководитель (его заместитель) налогового органа одновременно с инкассовым поручением направляет поручение банку на продажу не позднее следующего дня валюты налогоплательщика или налогового агента.
Не производится взыскание налога с депозитного счета унитарного предприятия - налогоплательщика или налогового агента, если не истек срок действия депозитного договора. При наличии указанного договора налоговый орган вправе дать банку поручение (распоряжение) на перечисление по истечении срока действия депозитного договора денежных средств с депозитного счета на расчетный (текущий) счет налогоплательщика или налогового агента, если к этому времени не будет исполнено направленное в этот банк поручение (распоряжение) налогового органа на перечисление налога.
Инкассовое поручение (распоряжение) налогового органа на перечисление налога исполняется банком не позднее одного операционного дня, следующего за днем получения им указанного поручения (распоряжения), если взыскание налога производится с рублевых счетов, и не позднее 2 операционных дней, если взыскание налога производится с валютных счетов, поскольку это не нарушает порядка очередности платежей, установленных гражданским законодательством РФ.
При недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах унитарного предприятия - налогоплательщика или налогового агента в день получения банком поручения (распоряжения) налогового органа на перечисление налога поручение исполняется по мере поступления денежных средств на эти счета не позднее одного операционного дня со дня, следующего за днем каждого такого поступления на рублевые счета, и не позднее 2 операционных дней со дня, следующего за днем каждого такого поступления на валютные счета, поскольку это не нарушает порядка очередности платежей, установленного гражданским законодательством РФ.
При недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах унитарного предприятия - налогоплательщика или налогового агента или отсутствии информации о счетах налогоплательщика и налогового агента налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика или налогового агента;
5) норм ст.77 НК, допускающих применение ареста имущества унитарного предприятия для целей обеспечения исполнения им обязанностей по уплате сумм налогов и недоимок по ним. При этом установлено, что арестом имущества унитарного предприятия признается действие налогового органа по ограничению права унитарного предприятия в отношении его имущества.
Арест имущества производится в случае неисполнения унитарным предприятием - налогоплательщиком в установленные сроки обязанности по уплате налога и при наличии у налоговых или таможенных органов достаточных оснований полагать, что указанное лицо предпримет меры, чтобы скрыться либо скрыть свое имущество.
Арест имущества может быть полным или частичным.
Полным арестом имущества признается такое ограничение прав налогоплательщика - унитарного предприятия в отношении его имущества, при котором он не вправе распоряжаться арестованным имуществом, а владение и пользование этим имуществом осуществляются с разрешения и под контролем налогового или таможенного органа.
Частичным арестом признается такое ограничение прав налогоплательщика - ГУП (МУП) в отношении его имущества, при котором владение, пользование и распоряжение этим имуществом осуществляются с разрешения и под контролем налогового или таможенного органа.
Арест может быть наложен на все имущество налогоплательщика - унитарного предприятия.
Аресту подлежит только то имущество, которое необходимо и достаточно для исполнения обязанности по уплате налога.
Решение о наложении ареста на имущество налогоплательщика - ГУП (МУП) принимается руководителем (его заместителем) налогового или таможенного органа в форме соответствующего постановления.
Арест имущества налогоплательщика - унитарного предприятия производится с участием понятых. Орган, производящий арест имущества, не вправе отказать налогоплательщику - унитарному предприятию (его законному и (или) уполномоченному представителю) присутствовать при аресте имущества.
Лицам, участвующим в производстве ареста имущества в качестве понятых, специалистов, а также налогоплательщику - унитарному предприятию (его представителю) разъясняются их права и обязанности.
Проведение ареста имущества в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства.
Перед арестом имущества должностные лица, производящие арест, обязаны предъявить налогоплательщику - унитарному предприятию (его представителю) решение о наложении ареста, санкцию прокурора и документы, удостоверяющие их полномочия.
При производстве ареста составляется протокол об аресте имущества. В этом протоколе либо в прилагаемой к нему описи перечисляется и описывается имущество, подлежащее аресту, с точным указанием наименования, количества и индивидуальных признаков предметов, а при возможности - их стоимости.
Все предметы, подлежащие аресту, предъявляются понятым и налогоплательщику - ГУП (МУП) (его представителю).
Руководитель (его заместитель) налогового или таможенного органа, вынесший постановление о наложении ареста на имущество, определяет место, где должно находиться имущество, на которое наложен арест.
Отчуждение (за исключением производимого под контролем либо с разрешения налогового или таможенного органа, применившего арест), растрата или сокрытие имущества, на которое наложен арест, не допускаются. Несоблюдение установленного порядка владения, пользования и распоряжения имуществом, на которое наложен арест, является основанием для привлечения виновных лиц к ответственности, предусмотренной федеральными законами.
Решение об аресте имущества отменяется уполномоченным должностным лицом налогового или таможенного органа при прекращении обязанности по уплате налога.
Решение об аресте имущества действует с момента наложения ареста до отмены этого решения уполномоченным должностным лицом органа налоговой службы или таможенного органа, вынесшим такое решение, либо до отмены указанного решения вышестоящим налоговым или таможенным органом или судом;
6) норм ст.59 Закона об исполнительном производстве, которые регулируют порядок наложения ареста и реализации имущества унитарного предприятия - должника по гражданско-правовым обязательствам. Установлено, что такой арест устанавливается в следующей очередности:
а) в первую очередь - имущества, непосредственно не участвующего в производстве (ценные бумаги, денежные средства на депозитных и иных счетах должника, валютные ценности, легковой автотранспорт, предметы дизайна офисов и иное);
б) во вторую очередь - готовой продукции (товаров), а также иных материальных ценностей, непосредственно не участвующих в производстве и не предназначенных для непосредственного участия в нем;
в) в третью очередь - объектов недвижимого имущества, а также сырья и материалов, станков, оборудования, других основных средств, предназначенных для непосредственного участия в производстве.
Кроме того, в соответствии с п.8 ст.51 Закона об исполнительном производстве арест на ценные бумаги (в том числе принадлежащие должнику - унитарному предприятию) налагается в порядке, определяемом Правительством РФ. Последнее утвердило своим постановлением Порядок ареста ценных бумаг. В упомянутом Порядке ареста ценных бумаг установлено, что в нем определяется процедура наложения ареста на ценные бумаги унитарного предприятия-должника при обращении взыскания на его имущество на основании исполнительных документов. При этом судебный пристав обязан убедиться в праве собственности должника на ценные бумаги (за исключением ценных бумаг на предъявителя - пп.1, 2 Порядка ареста ценных бумаг). Кроме того, в Порядке ареста ценных бумаг предусмотрено, что:
арест на документарные ценные бумаги налагается по месту их нахождения;
арест на бездокументарные ценные бумаги налагается по месту учета прав владельца этих бумаг;
такой арест распространяется также на ценные бумаги, полученные в результате их конвертации или обмена (п.2).
О наложении ареста на ценные бумаги судебный пристав-исполнитель составляет акт, в котором указываются общее количество арестованных ценных бумаг, их вид и номинальная стоимость, государственный регистрационный номер, сведения об эмитенте, месте учета прав владельца ценных бумаг, а также о документе, удостоверяющем право собственности должника на арестованные ценные бумаги (п.3).
После наложения ареста на ценные бумаги судебный пристав-исполнитель обязан принять решение о передаче их на хранение владельцу ценных бумаг или об изъятии ценных бумаг с передачей их на хранение в специализированную организацию, имеющую соответствующую лицензию.
Арестованные документарные ценные бумаги передаются на хранение под роспись руководителя унитарного предприятия или должностного лица указанной организации в акте ареста ценных бумаг с вручением им копии этого акта.
Судебный пристав-исполнитель может также принять решение об ограничении владельца ценных бумаг в праве пользования ими, о чем выносит соответствующее постановление (п.4).
Копия акта ареста ценных бумаг и копия постановления судебного пристава-исполнителя об ограничении владельца ценных бумаг в праве пользования ими, заверенные печатью старшего судебного пристава подразделения судебных приставов, направляются эмитенту, держателю реестра ценных бумаг (далее - держатель реестра) и депозитарию.
Получив указанные документы, эмитент, держатель реестра и депозитарий не могут совершать операции, связанные с осуществлением должником прав на арестованные ценные бумаги, и предпринимать какие-либо действия в отношении ценных бумаг, кроме подтвержденных соответствующим распоряжением судебного пристава-исполнителя.
Арест ценных бумаг не препятствует совершению эмитентом действий по их погашению, выплате по ним доходов, их конвертации или обмену на иные ценные бумаги, если такие действия предусмотрены условиями выпуска арестованных ценных бумаг (п.5).
Изъятие бездокументарных ценных бумаг не производится.
Хранение бездокументарных ценных бумаг осуществляет депозитарий. Судебный пристав-исполнитель в случае, когда у него имеются основания полагать, что хранение бездокументарных ценных бумаг способно затруднить исполнительное производство или сделать его невозможным, обязан отдать распоряжение должнику о передаче на хранение арестованных бездокументарных ценных бумаг другому депозитарию (пп.6, 7).
Все доходы по арестованным ценным бумагам подлежат зачислению эмитентом на депозитный счет соответствующего подразделения службы судебных приставов с последующим направлением их на погашение задолженности унитарного предприятия.
В случае выплаты доходов по арестованным ценным бумагам или погашения арестованных ценных бумаг в форме передачи их владельцу имущества и (или) имущественных прав судебный пристав-исполнитель осуществляет взыскание в отношении такого имущества и (или) имущественных прав в порядке, установленном законодательством РФ (п.10);
7) норм ст.60 Закона об исполнительном производстве, предусматривающих, что в случае ареста судебным приставом-исполнителем принадлежащего должнику - ГУП (МУП) имущества третьей очереди он в 3-дневный срок после осуществления ареста направляет в государственные органы по делам о несостоятельности (банкротстве) уведомление о произведенном аресте имущества должника - ГУП (МУП) с приложением сведений о составе и стоимости имущества, на которое наложен арест, а также о сумме требований взыскателя.
Копия указанного уведомления направляется в налоговый орган, контролирующий осуществление должником - унитарным предприятием платежей в бюджеты всех уровней и государственные внебюджетные фонды.
По предложению государственного органа по делам о несостоятельности (банкротстве) судебный пристав-исполнитель за счет средств, выделяемых на финансирование службы судебных приставов, публикует в печати сообщение об обращении взыскания на имущество должника-организации.
Получив уведомление этого органа об осуществлении им действий по возбуждению в арбитражном суде производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника - ГУП (МУП), судебный пристав-исполнитель в соответствии с процессуальным законодательством РФ обращается в суд с заявлением об отсрочке исполнения исполнительного документа до возбуждения арбитражным судом производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника.
В случае возбуждения арбитражным судом производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника-организации исполнительное производство и реализация его имущества, на которое обращено взыскание, приостанавливаются до рассмотрения арбитражным судом вопроса по существу (см. также ниже);
8) положений ст.46 Закона об исполнительном производстве о том, что должник - унитарное предприятие вправе указать те виды имущества или предметы, на которые следует обратить взыскание в первую очередь. Окончательно очередность определяет судебный пристав. Взыскание на имущество унитарного предприятия обращается в том размере и объеме, которые необходимы для исполнения исполнительных документов с учетом взыскания исполнительского сбора и расходов по совершению исполнительных действий;
9) положений ст.49 Закона об исполнительном производстве, устанавливающих, что на заложенное имущество должника - унитарного предприятия может быть обращено взыскание при недостаточности у унитарного предприятия иного имущества;
10) правил в ст.47 НК, устанавливающих особенности обращения взыскания на движимое имущество унитарного предприятия - недоимщика (речь идет о неденежном имуществе). При этом взыскание налога за счет имущества налогоплательщика - унитарного предприятия производится по решению руководителя (его заместителя) налогового органа путем направления в течение трех дней с момента вынесения такого решения соответствующего постановления судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном Федеральным законом "Об исполнительном производстве", с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей.
Постановление о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика - ГУП (МУП) или налогового агента - ГУП (МУП) должно содержать:
фамилию, имя, отчество должностного лица и наименование налогового органа, выдавшего указанное постановление;
дату принятия и номер решения руководителя (его заместителя) налогового органа о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика или налогового агента;
наименование и адрес налогоплательщика - унитарного предприятия или налогового агента - унитарного предприятия, на чье имущество обращается взыскание;
резолютивную часть решения руководителя (его заместителя) налогового органа о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика-организации или налогового агента - организации;
дату вступления в силу решения руководителя (его заместителя) налогового органа о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика-организации или налогового агента - организации;
дату выдачи указанного постановления.
Постановление о взыскании налога подписывается руководителем налогового органа (его заместителем) и заверяется гербовой печатью налогового органа.
Исполнительные действия должны быть совершены и требования, содержащиеся в постановлении, исполнены судебным приставом-исполнителем в двухмесячный срок со дня поступления к нему указанного постановления.
Взыскание налога за счет имущества налогоплательщика - унитарного предприятия или налогового агента - организации производится последовательно в отношении:
наличных денежных средств (если они обнаружены);
имущества, не участвующего непосредственно в производстве продукции (товаров), в частности ценных бумаг, валютных ценностей, непроизводственных помещений, легкового автотранспорта, предметов дизайна служебных помещений;
готовой продукции (товаров), а также иных материальных ценностей, не участвующих и (или) не предназначенных для непосредственного участия в производстве;
сырья и материалов, предназначенных для непосредственного участия в производстве, а также станков, оборудования, зданий, сооружений и других основных средств;
имущества, переданного по договору во владение, в пользование или распоряжение другим лицам без перехода к ним права собственности на это имущество, если для обеспечения исполнения обязанности по уплате налога такие договоры расторгнуты или признаны недействительными в установленном порядке;
другого имущества.
В случае взыскания налога за счет имущества налогоплательщика - унитарного предприятия или налогового агента-унитарного предприятия обязанность по уплате налога считается исполненной с момента реализации имущества и погашения задолженности налогоплательщика - унитарного предприятия или налогового агента - унитарного предприятия за счет вырученных сумм.
3. Реализация имущества должника унитарного предприятия, по общему правилу, осуществляется путем проведения торгов. При этом:
1) порядок проведения торгов определяется ст.445-449 ГК (см. их анализ в кн.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части 1 ГК РФ. 3-е изд. М.: Инфра-М, 2003);
2) в соответствии со ст.62 Закона об исполнительном производстве торги недвижимым имуществом унитарного предприятия организуются и проводятся специализированными организациями, имеющими право совершать операции с недвижимостью.
Специализированные организации проводят торги по заявке судебного пристава-исполнителя с указанием минимальной начальной цены имущества, выставляемого на торги.
К заявке прилагаются:
копия исполнительного документа;
копия акта ареста имущества, составленного судебным приставом-исполнителем;
документы, характеризующие объект недвижимости;
копии документов, подтверждающих право пользования земельным участком или право собственности на него, в случае продажи отдельно стоящего здания.
При продаже права долгосрочной аренды судебный пристав-исполнитель в дополнение к указанным выше документам прилагает:
копию договора аренды;
копию свидетельства о регистрации договора аренды;
копию документа, подтверждающего согласие арендодателя на обращение взыскания на право долгосрочной аренды, либо документа, из которого следует возможность передачи права долгосрочной аренды без согласия арендодателя, если право аренды было получено арендатором в результате торгов.
При продаже права на объект незавершенного строительства судебный пристав-исполнитель также прилагает:
копию решения об отводе земельного участка;
копию разрешения органа государственной власти и (или) органа местного самоуправления на строительство;
3) в ст.63 Закона об исполнительном производстве предусмотрено, что торги по продаже имущества унитарного предприятия должны быть проведены в двухмесячный срок со дня получения специализированной организацией соответствующей заявки судебного пристава-исполнителя;
4) постановлением Правительства РФ N 260 от 19.04.2002 "О реализации арестованного, конфискованного и иного имущества, обращенного в собственность государства" предусмотрено, что:
реализация имущества, конфискованного или арестованного на основании судебных решений или актов других органов, которым предоставлено право принимать решения об обращении взыскания на имущество, в том числе находящееся за рубежом, а также бесхозяйного имущества, изъятого правоохранительными органами при проведении оперативно-розыскных мероприятий, осуществляется исключительно Российский фондом федерального имущества (далее - РФФИ), его территориальными отделениями, а также отобранными на конкурсной основе представителями;
до подведения итогов конкурса по отбору представителей РФФИ разрешено привлекать для оценки и реализации упомянутого имущества организации, осуществляющие указанную деятельность;
федеральным органам исполнительной власти, осуществляющим арест и конфискацию имущества, необходимо заключить с РФФИ соглашения, определяющие порядок и условия их взаимодействия при продаже арестованного и конфискованного имущества.
При осуществлении своих функций РФФИ вправе:
а) получать у организаций-должников, судебных приставов-исполнителей, налоговых, таможенных органов и органов ФСНП информацию об имуществе организации-должника;
б) рекомендовать состав имущества, подвергаемого аресту в ходе принудительного обращения взыскания на имущество организации-должника;
в) совершать сделки путем проведения публичных торгов по реализации имущества.
4. Определенные особенности имеет порядок привлечения унитарного предприятия к имущественной ответственности в случаях его реорганизации или ликвидации. При этом нужно обратить внимание на следующее:
1) в случае реорганизации (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) унитарного предприятия взыскание по исполнительным документам обращается на денежные средства и иное имущество той организации, на которую в соответствии с законодательством РФ возложена ответственность по обязательствам должника - ГУП (МУП).
В случае ликвидации должника - унитарного предприятия исполнительные документы, находящиеся у судебного пристава-исполнителя, передаются ликвидационной комиссии (ликвидатору) для исполнения.
О направлении исполнительного документа ликвидационной комиссии (ликвидатору) судебный пристав-исполнитель сообщает взыскателю (ст.6 Закона об исполнительном производстве);
2) организацией, на которую возложена ответственность по обязательствам реорганизованного унитарного предприятия (упомянутой выше), является (в соответствии со ст.57-58 ГК):
при слиянии нескольких унитарных предприятий - вновь возникшее (в результате слияния) ЮЛ (в соответствии с передаточным актом);
при присоединении одного унитарного предприятия к другому - предприятие, к которому по передаточному акту перешли права и обязанности присоединенного унитарного предприятия;
при разделении - вновь возникшие предприятия в соответствии с разделительным балансом;
при выделении - предприятия, к которым переходят права и обязанности реорганизованного унитарного предприятия в соответствии с разделительным балансом;
при преобразовании - вновь возникшее предприятие, к которому перешли права и обязанности реорганизованного ЮЛ в соответствии с передаточным актом.
При ликвидации ЮЛ правопреемства нет, поэтому судебный пристав передает исполнительные документы ликвидационной комиссии (см. об этом также комментарий к ст.29-35 Закона об УП);
3) по специальным правилам наступает ответственность унитарного предприятия (в случае его реорганизации или ликвидации) при взыскании с него сумм налогов, штрафов и пеней:
а) согласно ст.50 НК если унитарное предприятие реорганизуется, то это не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов его правопреемниками.
При слиянии нескольких унитарных предприятий их правопреемником в части исполнения обязанности по уплате налогов признается возникшее в результате такого слияния ЮЛ.
При присоединении одного унитарного предприятия к другому унитарному предприятию правопреемником присоединенного унитарного предприятия в отношении исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо.
При разделении унитарного предприятия возникшие в результате такого разделения предприятия признаются правопреемниками реорганизованного унитарного предприятия в части исполнения обязанности по уплате налогов.
При наличии нескольких правопреемников доля участия каждого из них в исполнении обязанностей реорганизованного унитарного предприятия по уплате налогов определяется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.
Если разделительный баланс не позволяет определить долю правопреемника реорганизованного унитарного предприятия либо исключает возможность исполнения в полном объеме обязанностей по уплате налогов каким-либо правопреемником и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанностей по уплате налогов, то по решению суда вновь возникшие предприятия могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица.
При выделении из состава унитарного предприятия одного или нескольких предприятий правопреемства по отношению к реорганизованному ЮЛ в части исполнения его обязанностей по уплате налогов не возникает. Если в результате выделения из состава унитарного предприятия одного или нескольких предприятий налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, то по решению суда выделившиеся унитарные предприятия могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица.
При преобразовании одного унитарного предприятия в другое правопреемником реорганизованного предприятия в части исполнения обязанностей по уплате налогов признается вновь возникшее ЮЛ.
Сумма налога, излишне уплаченная унитарным предприятием до реорганизации, подлежит зачету налоговым органом в счет исполнения правопреемником (правопреемниками) обязанности по уплате налога реорганизованного унитарного предприятия по другим налогам, пеням и штрафам за налоговое правонарушение. Зачет производится в срок не позднее 30 дней со дня завершения реорганизации.
Подлежащая зачету в счет исполнения обязанности реорганизованного унитарного предприятия по другим налогам, пеням и штрафам сумма излишне уплаченного этим ЮЛ налога распределяется по бюджетам и (или) внебюджетным фондам пропорционально общим суммам задолженности по другим налогам указанного предприятия перед соответствующими бюджетами и (или) внебюджетными фондами;
б) в соответствии со ст.49 НК, если унитарное предприятие ликвидируется, то его обязанность по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) исполняется ликвидационной комиссией за счет денежных средств ликвидируемого предприятия, в том числе полученных от реализации его имущества. Если таких средств недостаточно, то остающаяся задолженность должна быть погашена его учредителем (т.е. РФ, ее субъектом либо муниципальным образованием). Очередность исполнения обязанностей по уплате налогов и сборов при ликвидации унитарного предприятия среди расчетов с другими кредиторами определяется гражданским законодательством;
в) указанная выше очередность установлена в ст.64 ГК, которая предусматривает, что при ликвидации унитарного предприятия требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое унитарное предприятие несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;
во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;
в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.
Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.
При недостаточности имущества ликвидируемого унитарного предприятия оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.
В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса унитарного предприятия обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного унитарного предприятия.
Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого унитарного предприятия, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.
Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого унитарного предприятия, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.
О судебной практике см. БВС РФ, 2000, N 2, с.6, 7.
5. Специфика правил п.2 ст.7 Закона об УП состоит в том, что:
1) они устанавливают, что по общему правилу:
а) РФ не несет ответственности по обязательствам учрежденных ею федеральных государственных унитарных предприятий;
б) субъекты РФ не несут ответственности по обязательствам учрежденных ими государственных унитарных предприятий;
в) муниципальные образования не несут ответственности по обязательствам утвержденных ими муниципальных унитарных предприятий;
2) они не распространяются на такой вид унитарных предприятий, как казенные предприятия (см. об этом ниже);
3) они устанавливают единственное исключение из упомянутого выше общего правила: РФ, ее субъекты, муниципальные образования несут субсидиарную (см. об этом понятии ниже) ответственность по обязательствам унитарного предприятия, поскольку:
а) банкротство последнего вызвано собственником. При этом банкротством (несостоятельностью) унитарного предприятия считается признанная арбитражным судом его неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст.2 Закона о банкротстве);
б) имущества самого унитарного предприятия недостаточно для удовлетворения требований его кредиторов;
4) их необходимо применять с учетом положений:
а) ст.169-176 Закона о банкротстве, устанавливающих особенности банкротств градообразующих унитарных предприятий;
б) ст.177-179 Закона о банкротстве, устанавливающих особенности банкротства сельскохозяйственных унитарных предприятий;
в) ст.190-196 Закона о банкротстве, определяющих особый порядок банкротства унитарных стратегических предприятий;
г) ст.197-201 Закона о банкротстве, посвященных банкротству унитарных предприятий, являющихся субъектами естественных монополий.
6. Согласно правилам п.3 ст.7 Закона об УП РФ, ее субъекты, муниципальные образования несут субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий.
При этом нужно иметь в виду, что:
1) субсидиарная ответственность (указанная выше) всегда имеет дополнительный характер. Иначе говоря, только в случаях, когда казенное предприятие не может удовлетворить требования кредиторов (вследствие недостаточности имущества), кредиторы вправе предъявить требования соответственно к РФ, ее субъектам либо муниципальным образованиям. Вопросам субсидиарной ответственности посвящена ст.399 ГК, которая обязывает кредитора предъявить требование к основному должнику (т.е. к казенному предприятию).
И только когда основной должник (в данном случае - казенное предприятие) отказался предоставить исполнение (например, из-за недостаточности имущества, как это предусмотрено в ст.7 Закона об УП), кредитор вправе предъявить требование к субсидиарному должнику. Аналогично решается вопрос и в том случае, когда кредитор не получил от основного должника в разумный срок ответа на предъявленное требование;
2) ст.399 ГК содержит два очень важных условия - кредитор вправе предъявить требование к лицу, несущему субсидиарную ответственность, если у него (кредитора) нет возможности:
а) зачесть встречное требование к основному должнику (т.е. к казенному предприятию). Нужно иметь в виду, что кредитор, заявляющий о том, что отсутствуют возможности прибегнуть к зачету, считается действующим разумно и добросовестно, пока не будет доказано иное (п.3 ст.10 ГК). Дело в том, что на кредитора (так как он не ответчик) не распространяется правило п.2 ст.401 ГК;
б) удовлетворить требование к казенному предприятию путем бесспорного взыскания средств с основного должника. Следует учесть, что по общему правилу бесспорно взыскивать средства запрещено. Так, без распоряжения клиента банка списание средств, находящихся на его расчетном счете (текущем, валютном, ссудном и т.д.), не допускается. Это возможно лишь в случаях, особо оговоренных в законе, а также по решению суда и арбитражного суда;
3) кроме того, ст.399 ГК содержит ряд процедурных правил, соблюдение которых со стороны собственников имущества казенного предприятия (упомянутых в ст.7 Закона об УП) имеет обязательный характер. В противном случае все неблагоприятные последствия несоблюдения этих правил ложатся на собственника, несущего субсидиарную ответственность. Он, в частности, обязан:
предупредить казенное предприятие о том, что ему предъявлено требование. Форма предупреждения ст.399 ГК не определена. Однако учитывая то, что требование кредитора имеет письменную форму, что собственником имущества казенного предприятия являются РФ, ее субъекты, муниципальные образования, предупреждение должно быть письменным (см. об этом также комментарии к ст.158-163, 434, 452 ГК). Главное же - необходимо предупредить основного должника до удовлетворения требования кредитора. Закон прямо не обязывает дожидаться ответа. Однако анализ п.3 ст.399 и п.1 ст.401 ГК позволяет сделать вывод о том, что в пределах разумного срока следует подождать ответа (либо ответных действий предприятия). В противном случае, во-первых, смысл предупреждения основного должника теряется, во-вторых, лицо не считается действовавшим с той степенью заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, принявшим все необходимые меры (см. об этом абз. 2 п.1 ст.401 ГК). См. также п.53 Пост. Пленумов N 6/8;
привлечь основного должника к участию в деле, если к нему (т.е. к собственнику имущества казенного предприятия, несущему субсидиарную ответственность) предъявлен иск. Если несущий субсидиарную ответственность не выполнил правила ст.399 ГК, казенное предприятие вправе выдвинуть против его регрессного иска те же возражения, которые он вправе был выдвигать против кредитора.
7. В судебной практике возникли вопросы, связанные с применением субсидиарной ответственности:
можно ли привлечь к ответственности министерство, не привлекая к ответственности основного должника? Нет, это противоречило бы ст.399 ГК (Вестник ВАС РФ, 2001, N 11, с.31);
вправе ли кредитор требовать от собственника, несущего субсидиарную ответственность, удовлетворения требований, если у основного должника по денежному обязательству нет денежных средств? На этот вопрос следует ответить положительно, так как ст.399 ГК не связывает ответственность лица, несущего субсидиарную ответственность, с наличием или отсутствием у основного должника иного имущества (кроме денежных средств) (Вестник ВАС РФ, 1994, N 3, с.73);
несет ли субсидиарную ответственность муниципальное образование, не являющееся стороной по обязательству? Да, это вытекает из ст.399 ГК (Вестник ВАС РФ, 2001, N 1, с.62);
вправе ли кредитор предъявить требование субсидиарному должнику, если основной должник признал требование кредитора о взыскании с него денежной суммы, но у него нет соответствующих денежных средств? Систематическое толкование п.3 ст.7 Закона об УП и п.1 ст.399 ГК не позволяет положительно ответить на этот вопрос. Дело в том, что основной должник - казенное предприятие в данном случае не отказался удовлетворить требования кредитора. При отсутствии у казенного предприятия денежных средств для признания признанной им суммы требований кредитор вправе обратиться в суд с иском о взыскании соответствующей денежной суммы с обращением взыскания на имущество, принадлежащее казенному предприятию. См. также Вестник ВАС РФ, 1999, N 2, с.56.
«все книги «к разделу «содержание Глав: 10 Главы: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10.