Глава V Реорганизация и ликвидация
унитарных предприятий
Статья 29. Реорганизация унитарного предприятия
1. Анализ правил п.1 ст.29 Закона об УП позволяет сделать ряд важных выводов:
1) они предписывают руководствоваться при реорганизации унитарного предприятия нормами:
а) действующего ГК. В последних, в частности, определяются:
круг лиц, органов, которые вправе принять решение о реорганизации унитарного предприятия (п.1 ст.57 ГК);
случаи, когда унитарное предприятие может быть принудительно реорганизовано (п.2 ст.57 ГК);
порядок правоприемства при реорганизации (ст.58 ГК);
содержание передаточного акта и разделительного баланса (ст.59 ГК);
гарантии кредиторов реорганизуемого унитарного предприятия (ст.60 ГК);
б) нормами самого Закона об УП. Речь, в частности, идет:
о ст.30 Закона об УП (посвященной слиянию унитарных предприятий);
ст.31 Закона об УП (посвященной присоединению к унитарному предприятию);
ст.32 Закона об УП (посвященной разделению унитарного предприятия);
ст.33 Закона об УП (посвященной выделению из унитарного предприятия);
ст.34 Закона об УП (посвященной преобразованию унитарного предприятия);
в) иных федеральных законов. Примерами могут служить Закон о банкротстве, Закон о конкуренции и ряд других, которые регулируют отдельные вопросы, связанные с реорганизацией ЮЛ вообще и унитарных предприятий в частности.
По общему правилу решение о реорганизации унитарного предприятия принимает собственник его имущества, который действует через уполномоченные государственные органы (например, Минимущество и его территориальные органы) или ОМСУ (см. об этом комментарий к ст.8 Закона об УП). Это не означает, что само унитарное предприятие (в лице руководителя предприятия) не может выступить инициатором реорганизации: последний вправе ставить такой вопрос перед уполномоченным государственным органом (ОМСУ);
2) в ряде случаев закон предусматривает, что унитарное предприятие должно быть реорганизовано (например, это предусмотрено в Законе о конкуренции). При этом:
а) в данном случае реорганизация может быть проведена только в форме разделения унитарного предприятия или выделения из него одного или нескольких унитарных предприятий;
б) решение о реорганизации в данном случае принимается:
либо по инициативе уполномоченных государственных органов (например, антимонопольных органов);
либо судом (например, при процедуре банкротства, в иных случаях, предусмотренных законодательством).
2. Применяя правила п.2 ст.29 Закона об УП, нужно обратить внимание на следующее:
1) они исчерпыающим образом перечисляют формы реорганизации: в иной форме она проведена быть не может;
2) допускается слияние только двух и более унитарных предприятий: невозможна ситуация, когда происходит, например, слияние АО и унитарного предприятия;
3) в равной мере и присоединение, разделение, выделение могут иметь место только применительно к унитарным предприятиям. Невозможна, например, ситуация, когда из унитарного предприятия выделяется хозяйственное товарищество. Однако допускается, например, присоединение к унитарному предприятию казенного предприятия;
4) унитарное предприятие может быть преобразовано лишь:
в ГУП или МУП (а не в учреждения, финансируемые другим собственником);
в случаях приватизации государственного или муниципального имущества. В этом случае допускается преобразование унитарного предприятия, например, в АО (см. об этом комментарий к ст.34 Закона об УП);
3. Специфика правил п.3 ст.29 Закона об УП состоит в том, что:
1) они посвящены лишь таким формам реорганизации, как слияние и присоединение унитарного предприятия: распространять их на другие формы реорганизации оснований нет;
2) данные формы реорганизации унитарного предприятия могут иметь место поскольку:
а) собственниками их имущества являются:
либо РФ. Например, два федеральных государственных унитарных предприятия могут быть путем слияния реорганизованы в одно;
либо субъектами РФ. Например, два государственных унитарных предприятия, собственником имущества которых является Московская область, могут быть реорганизованы (путем слияния) в одно ЮЛ.
В практике возник вопрос: допускается ли слияние ГУП, собственником имущества которого является г.Москва, и ГУП, собственником имущества которого является Московская область? Нет, не могут: дело в том, что в этом случае не соблюдается императивное правило п.3 ст.29 Закона об УП (о том, что собственником имущества обоих предприятий должно быть одно и то же лицо);
либо муниципальное образование. В практике возник вопрос: может ли к МУП быть присоединено муниципальное казенное предприятие? Да, может: правила п.3 ст.29 Закона об УП этому не препятствуют (кроме того, правило о том, что собственником имущества обоих предприятий должно быть одно и то же лицо, выполняется);
б) соблюдаются требования ст.30 и 31 Закона об УП (см. комментарий);
3) их необходимо применять с учетом правил:
а) ст.20 Закона об УП (о полномочиях собственника имущества реорганизуемых унитарных предприятий);
б) норм ТК, посвященных изменению условий трудового договора (т.е. переводу на работу в другое унитарное предприятие, ст.72, 75 ТК, см. их анализ в кн.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к ТК РФ. М.: Дело, 2003).
4. Согласно правилам п.4 ст.29 Закона об УП:
1) не являются реорганизацией (в любой форме!) изменения:
а) вида унитарного предприятия (т.е. если оно было федеральным ГУП, а потом было принято решение о создании на его основе федерального казенного предприятия);
б) правового положения унитарного предприятия при переходе права собственности его имущества к другому собственнику государственного или муниципального имущества, например:
от РФ к субъекту РФ;
от одного субъекта РФ к другому субъекту РФ;
от субъекта РФ к РФ в целом;
от РФ к муниципальному образованию;
от одного муниципального образования к другому муниципальному образованию и т.д.;
2) при наличии упомянутых выше изменений необходимо внести изменения в устав унитарного предприятия (см. об этом комментарий к ст.9 Закона об УП);
3) процедура передачи имущества считается состоявшейся не в момент фактической передачи этого имущества, а с момента государственной регистрации внесенных в устав унитарного предприятия изменений. При этом необходимо учитывать правила:
а) ст.17 Закона о регистрации юридических лиц. Она устанавливает, что для государственной регистрации изменений, вносимых в устав унитарного предприятия, в налоговый орган (он осуществляет регистрацию этих изменений) представляются:
подписанное руководителем унитарного предприятия заявление о государственной регистрации этих изменений по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в устав унитарного предприятия, соответствуют установленным законодательством РФ требованиям, что сведения, содержащиеся в этом уставе и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы ЮЛ;
решение о внесении изменений в устав унитарного предприятия;
изменения, вносимые в устав унитарного предприятия;
документ об уплате государственной пошлины.
Для внесения в Государственный реестр изменений, касающихся сведений о ЮЛ, но не связанных с внесением изменений в устав унитарного предприятия, в регистрирующий орган представляется подписанное руководителем предприятия заявление о внесении изменений в Государственный реестр по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством РФ требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны;
б) ст.8, 9, 18 Закона о регистрации юридических лиц, предусматривающих, что:
государственная регистрация изменений, вносимых в устав унитарного предприятия, осуществляется в срок не более чем в 5 рабочих дней со дня представления соответствующих документов в налоговый орган;
датой представления документов при осуществлении государственной регистрации этих изменений является день их получения налоговым органом;
руководителю унитарного предприятия (как заявителю) выдается расписка в получении этих документов с указанием перечня и даты их получения налоговым органом;
в случае если изменения в устав (например, в связи с передачей имущества ГУП к другому собственнику) влекут за собой перемену места нахождения унитарного предприятия, налоговый орган вносит соответствующие записи в Единый государственный реестр ЮЛ и пересылает регистрационное дело унитарного предприятия по новому месту нахождения предприятия;
в) Закона о недвижимости (о том, что при переходе прав на недвижимость, в том числе и на предприятие в целом (как имущественный комплекс), необходимо пройти процедуру регистрации такого перехода в учреждении юстиции). При этом в соответствии со ст.22 Закона о недвижимости государственная регистрация прав:
на земельные участки и объекты, входящие в имущественный комплекс унитарного предприятия, осуществляется в учреждении юстиции по регистрации прав в месте нахождения этих объектов;
на предприятие в целом (как имущественный комплекс) проводится в учреждении юстиции по регистрации прав в месте регистрации унитарного предприятия в качестве ЮЛ;
5. Особенности правил п.5 ст.29 Закона об УП состоят в том, что:
1) они применяются в той мере, в какой осуществляется реорганизация в форме разделения или выделения из унитарного предприятия;
2) они подлежат применению лишь в той мере, в какой иное не предусмотрено другими федеральными законами;
3) для их применения не играет роли количество вновь возникших (после реорганизации) унитарных предприятий (их должно быть более двух);
4) имущество всех вновь возникших унитарных предприятий в соответствии с ними принадлежит на праве собственности тому же собственнику, которому принадлежало имущество реорганизованного унитарного предприятия. Так, если из федерального ГУП выделилось два новых ГУП, то имущество всех вновь возникших унитарных предприятий является собственностью РФ;
5) согласно им допускается преобразование казенного предприятия в ГУП или МУП. При этом, в частности:
а) муниципальное казенное предприятие может быть преобразовано как в МУП, так и в ГУП;
б) федеральное казенное предприятие может быть преобразовано в федеральное ГУП или в ГУП, принадлежащее субъектам РФ;
в) казенное предприятие, собственником имущества которого является субъект РФ, может быть преобразовано или в ГУП, или в МУП;
г) собственник имущества казенного предприятия несет:
субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия. Она наступает по правилам ст.399 ГК (см. об этом комментарий к ст.7 Закона об УП);
такую ответственность в течение 6 календарных месяцев.
Отсчет срока начинается со следующего дня после дня государственной регистрации вновь возникшего унитарного предприятия в качестве ЮЛ.
6. Характеризуя правила п.6 ст.29 Закона об УП, необходимо обратить внимание на то, что:
1) при реорганизации унитарного предприятия в форме слияния, выделения, разделения, преобразования - процедура реорганизации считается завершенной с момента внесения в Единый государственный реестр ЮЛ записи о всех вновь возникших унитарных предприятиях;
2) если реорганизация предприятия произошла в форме присоединения, то:
а) унитарное предприятие, к которому было присоединено одно (или несколько) унитарных предприятий, считается реорганизованным с момента внесения налоговым органом записи о прекращении присоединенного унитарного предприятия;
б) запись о возникновении нового унитарного предприятия в данном случае не производится.
7. Охране законных прав и интересов кредиторов унитарных предприятий, иных лиц (например, его партнеров, работников и т.п.) посвящены правила п.7 ст.29 Закона об УП. При этом:
1) унитарное предприятие не позднее 30 календарных дней с даты принятия решения (собственником его имущества либо, например, судом, см. об этом выше) обязано (а не вправе):
а) письменно уведомить (например, путем рассылки писем, телеграмм, доставления сообщений и т.п.) о предстоящей реорганизации кредиторов унитарного предприятия (которые ему известны);
б) поместить об этом сообщение в печатном органе, в котором налоговые органы публикуют данные о государственной регистрации ЮЛ;
2) кредиторы унитарного предприятия (уведомленные о его реорганизации) вправе (хотя, конечно, и не обязаны) в сроки, предусмотренные в ст.29 Закона об УП, в письменной форме (этого требуют правила ст.452 ГК) потребовать прекращения либо досрочного исполнения обязательств реорганизуемого унитарного предприятия перед ними (например, договорных, из неосновательного обогащения и т.д.), а также возмещения убытков, вызванных этим (в том числе и в части упущенной выгоды, ст.15, 393 ГК);
3) унитарное предприятие обязано также сообщить в налоговый орган (письменно и не позднее одного месяца со дня реорганизации) о реорганизации (это предусмотрено в ст.23 НК).
Кроме того, руководитель унитарного предприятия обязан письменно сообщить в налоговый орган о предстоящей реорганизации в срок не позднее 3 дней со дня принятия решения об этом.
8. В практике возник ряд вопросов, связанных с применением правил п.7 ст.29 Закона об УП:
1) на кого возлагается обязанность по уплате налогов и сборов (далее НиС) при реорганизации унитарного предприятия? Отвечая на этот вопрос, нужно учесть, что в соответствии с п.1 ст.50 НК обязанность по уплате налогов реорганизованного унитарного предприятия исполняется его правопреемниками. При этом нужно учесть, что:
а) никакие иные соглашения между реорганизованным унитарным предприятием и вновь возникшими ЮЛ не имеют юридической силы;
б) на правопреемников исполнение упомянутой обязанности по НиС возлагается и в том случае, когда им не были известны факты и (или) обстоятельства неисполнения (ненадлежащего исполнения) реорганизованным унитарным предприятием данной обязанности;
в) не имеет значения и то обстоятельство, когда правопреемникам стали известны факты и (или) обстоятельства, свидетельствующие о том, что реорганизованное ЮЛ не исполнило (ненадлежаще исполнило) обязанность по уплате НиС - до или после реорганизации;
г) правопреемник реорганизованного унитарного предприятия должен также (наряду с выполнением обязанности последнего по уплате НиС) уплатить все пени (ст.75 НК), причитающиеся по перешедшим к нему (а если правопреемников несколько, то к каждому из них) обязанностям. Иначе говоря, необходимо существенно скорректировать сложившуюся арбитражную практику, исходившую из того, что если налоговый орган (который в установленном порядке был проинформирован о предстоящей реорганизации унитарного предприятия) до окончания процесса реорганизации ЮЛ и составления разделительного баланса (передаточного акта) не выявил оставшиеся у реорганизуемого унитарного предприятия недоимки, то к вновь созданному ЮЛ (или к вновь созданным нескольким ЮЛ) впоследствии не может применяться ответственность за нарушения налогового законодательства, допущенные реорганизованным ЮЛ и выявленные после образования нового (новых) ЮЛ (см., например, Вестник ВАС РФ, 1995, N 11). В части уплаты пени эта судебная практика не соответствует правилам п.2 ст.50 НК: они императивны и устанавливают, что правопреемник должен уплатить все пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям;
д) по-иному решается вопрос об обязанности по уплате штрафов. Дело в том, что в абз.2 п.2 ст.50 НК установлено, что эта обязанность переходит к правопреемнику, если штрафы были наложены на реорганизуемое предприятие до завершения процесса реорганизации;
2) какие особенности исполнения обязанностей унитарных предприятий по уплате сумм НиС существуют при слиянии нескольких унитарных предприятий?
При этой форме реорганизации права и обязанности каждого из ЮЛ переходят к вновь возникшему в соответствии с передаточным актом (п.1 ст.58 ГК). Анализ п.4 ст.50 НК и ст.29 Закона об УП показывает, что:
а) хотя в ст.50 НК сказано об уплате лишь НиС, на правопреемника возлагается обязанность уплатить также штрафы и пени (иное толкование противоречило бы п.2 ст.50 НК);
б) вновь возникшее унитарное предприятие признается обязанным по НиС каждого из реорганизованных предприятий (независимо от их количества) и в те сроки, которыми они были связаны до своей реорганизации.
Этим порядок уплаты налогов при слиянии отличается от порядка исполнения обязанности по уплате НиС в случае присоединения, при котором права и обязанности присоединяющегося унитарного предприятия переходят к другому ЮЛ по передаточному акту (п.2 ст.58 ГК).
Сравнительный анализ ст.58 ГК и ст.50 НК показывает, что для целей налогообложения одно унитарное предприятие именно присоединяется к другому (то время как при слиянии имеет место реорганизация сразу нескольких унитарных предприятий, и при этом не возникает нового ЮЛ (как это происходит при слиянии): просто одно ЮЛ становится правопреемником другого, которое к нему присоединилось. На основании такого правопреемства оно и должно исполнить обязанность по уплате НиС последнего;
3) как уплачиваются налоги при разделении унитарных предприятий? В этом случае права и обязанности одного унитарного предприятия переходят к вновь возникшим (двум и более) ЮЛ в соответствии с разделительным балансом (п.3 ст.58 ГК). В отличие от присоединения (при котором возникает один правопреемник) при данной форме реорганизации возникает несколько (не менее двух) правопреемников. Анализ правил ст.29 Закона об УП и п.6 ст.50 НК показывает, что:
а) правильное их применение возможно лишь с учетом правил п.7 ст.50 НК (устанавливающих порядок определения доли участия правопреемников в исполнении обязанностей разделившегося унитарного предприятия по уплате НиС, см. об этом ниже);
б) сроки исполнения обязанности по уплате НиС реорганизованным предприятием должны быть соблюдены и его правопреемниками, иначе были бы нарушены правила п.3 ст.50 НК;
4) есть ли особенности по уплате налогов, когда после реорганизации возникло сразу несколько правопреемников (например, при разделении) унитарного предприятия? В этом случае долю участия каждого из правопреемников в исполнении обязанности по уплате НиС п.7 ст.50 НК императивно предписывает определять в порядке, предусмотренном гражданским законодательством. Это означает, что указанная доля должна быть четко предусмотрена в разделительном балансе. Этот документ утверждается собственником имущества унитарного предприятия или органом, принявшим решение о реорганизации ЮЛ, и представляется (вместе с уставом предприятия) для государственной регистрации вновь возникших или внесения изменений в учредительные документы существующих ЮЛ.
Они должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного ЮЛ в отношении всех его кредиторов и должников (в том числе обязанности по уплате НиС), включая спорные (ст.59 ГК);
5) как правильно уплатить налоги, если разделительный баланс:
не позволяет определить долю участия (любого из правопреемников) в исполнении обязанности по уплате НиС;
полностью исключает возможность участия одного из правопреемников в исполнении этой обязанности?
В этих случаях суд может обязать все вновь возникшие унитарные предприятия к солидарной оплате НиС реорганизованного лица, если:
разделительный баланс страдает указанными выше недостатками;
доказано, что сама реорганизация была направлена на неисполнение обязанностей по уплате НиС хотя бы одним из правопреемников унитарного предприятия;
Вместе с тем суд не вправе своим решением возложить на правопреемников реорганизованного унитарного предприятия солидарное исполнение обязанности по уплате НиС, если:
ни один из правопреемников не освобождается (в полном объеме и без должных оснований) от исполнения указанной обязанности;
кто-либо из правопреемников не должен платить НиС (например, из-за того, что были введены налоговые льготы в порядке, предусмотренном в ст.56 НК);
один из правопреемников реорганизованного унитарного предприятия (к моменту принятия судом решения) уже исполнил в полном объеме обязанность (по уплате НиС) реорганизованного унитарного предприятия;
6) в чем состоит специфика уплаты НиС при выделении из унитарного предприятия? При этой форме реорганизации унитарное предприятие не прекращает свого существования, однако из его состава выделяется одно или даже несколько новых предприятий (п.4 ст.58 ГК).
Систематический анализ правил ст.58 ГК и ст.29 Закона об УП, а также ст.50 НК позволяет сделать ряд важных выводов:
для целей налогообложения общие правила ст.58 ГК и ст.29 Закона об УП (в части перехода прав и обязанностей ко всем ЮЛ) не применяются: наоборот, следует исходить из общих правил ст.50 НК (о том, что к выделившимся унитарным предприятиям исполнение обязанности по уплате НиС не переходит);
положения разделительного баланса (составленного при выделении) могут возложить исполнение этой обязанности только на само реорганизованное унитарное предприятие.
Нередки случаи, когда:
а) в результате выделения налогоплательщик (т.е. унитарное предприятие, из состава которого выделились другие) не имеет возможности уплатить НиС в полном объеме;
б) реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате НиС. При этом (пока не будет доказано обратное) нужно исходить из того, что осуществленная реорганизация не преследовала такой цели (иначе были бы нарушены правила п.6 ст.108 НК).
В этих случаях суд принимает решение, в соответствии с которым:
исполнение обязанности по уплате НиС возложено на выделившиеся (т.е. на новые) унитарные предприятия. В решении суда может быть указана и доля участия каждого выделившегося унитарного предприятия в исполнении данной обязанности;
на выделившиеся унитарные предприятия возложено солидарное исполнение указанной выше обязанности. Однако суд не может возложить эту обязанность лишь на одного из них (если выделилось сразу несколько унитарных предприятий) - это противоречило бы самой сущности солидарного исполнения;
7) существуют ли особенности уплаты налогов при преобразовании унитарных предприятий? В результате преобразования к вновь возникшему ЮЛ переходят права и обязанности реорганизованного по передаточному акту (п.5 ст.58 ГК). Пункт 9 ст.50 НК императивно предписывает, что и в части исполнения обязанности по уплате НиС вновь возникшее ЮЛ является полным правопреемником преобразованного унитарного предприятия;
8) как исполняется обязанность по уплате НиС при наличии у унитарного предприятия переплаты по налогам? В этих случаях налоговому органу императивно предписано самостоятельно осуществить зачет:
исполнения правопреемником унитарного предприятия обязанности по уплате НиС. В связи с тем что правопреемников может быть несколько, п.10 ст.50 НК предусматривает также возможность зачета в счет исполнения обязанности по уплате НиС каждым из них (в соответствующей доле);
в счет уплаты правопреемником (правопреемниками) унитарного предприятия сумм пеней и штрафов (ст.106-127 НК).
Кроме того, установлено, что зачет должен быть произведен не позднее 30 календарных дней с даты завершения реорганизации.
Подлежащая зачету сумма излишне уплаченного налога распределяется налоговым органом по бюджетам (федеральному, региональному, местному) и (или) внебюджетным фондам (ПФР, ФСС и т.д.) пропорционально:
общим суммам задолженности самого реорганизованного унитарного предприятия по другим налогам и сборам (перед соответствующим бюджетом или внебюджетным фондом);
суммам пеней и штрафов;
9) как решается вопрос в ситуации, когда у реорганизованного унитарного предприятия нет задолженности ни по одному НиС и одновременно с этим имеет место излишне уплаченная либо излишне взысканная (до реорганизации) сумма НиС?
В этом случае возврат суммы осуществляется (по общему правилу) правопреемникам реорганизованного унитарного предприятия (а не самому плательщику НиС, как это предусмотрено в ст.78, 79 НК);
допускается возврат в долях уплаченной (взысканной) суммы.
Следует учесть, что возврат осуществляется налоговым органом по соответствующему заявлению от унитарного предприятия.
Необходимо учитывать возможность появления в результате реорганизации унитарного предприятия нескольких правопреемников. В связи с этим возврат излишне уплаченной (взысканной) суммы налога осуществляется налоговым органом данному правопреемнику только в соответствии с его долей. В свою очередь, упомянутая доля должна определяться налоговым органом по разделительному балансу (при разделении, выделении ЮЛ) либо передаточному акту (при слиянии, преобразовании, присоединении).
9. В соответствии с п.8 ст.29 Закона об УП государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации унитарных предприятий производится в соответствии с Законом о регистрации юридических лиц. Систематическое толкование ст.29 Закона об УП и ст.14-16 Закона о регистрации юридических лиц показывает, что:
1) при государственной регистрации унитарного предприятия (каждого, если их несколько), возникшего в результате реорганизации унитарного предприятия, в налоговый орган необходимо представить следующие документы:
а) подписанное заявителем, а им является руководитель соответствующего унитарного предприятия, заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего ЮЛ, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что уставы созданных путем реорганизации унитарных предприятий соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам ЮЛ данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего унитарного предприятия в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации ЮЛ согласованы с соответствующими государственными органами и (или) ОМСУ;
б) устав каждого вновь возникающего ЮЛ, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);
в) решение о реорганизации унитарного предприятия;
г) договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных федеральными законами;
д) передаточный акт или разделительный баланс;
е) документ об уплате государственной пошлины;
2) государственная регистрация каждого из вновь возникших унитарных предприятий осуществляется налоговым органом по месту нахождения предприятия.
В случае если место нахождения ЮЛ, создаваемых путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого унитарного предприятия, порядок взаимодействия регистрирующих органов определяется Правительством РФ.
В случае если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких унитарных предприятий, налоговый орган вносит в Единый государственный реестр запись о прекращении деятельности таких ЮЛ по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших ЮЛ;
3) государственная регистрация вновь возникшего унитарного предприятия осуществляется в срок не более чем в 5 рабочих дней со дня представления указанных выше документов в налоговый орган;
4) реорганизация унитарного предприятия, осуществляемая (с учетом положений ст.34 Закона об УП) в форме преобразования, считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего ЮЛ, а преобразованное унитарное предприятие - прекратившим свою деятельность.
Реорганизация унитарных предприятий в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего унитарного предприятия, а ЮЛ, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность.
Реорганизация унитарного предприятия в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших ЮЛ считается завершенной, а ЮЛ, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность.
Реорганизация унитарного предприятия в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших ЮЛ считается завершенной.
Реорганизация унитарного предприятия в форме присоединения с момента внесения в Государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных ЮЛ считается завершенной.
10. Завершая анализ п.9 ст.29 Закона об УП, отметим, что в ней содержатся особые правила, подлежащие применению, поскольку:
1) унитарное предприятие реорганизуется в форме разделения или выделения (ибо только в этих случаях составляется разделительный баланс, см. об этом комментарий к ст.32, 33 Закона об УП);
2) разделительный баланс не позволяет (независимо от причин этого) определить правопреемника унитарного предприятия. В связи с изложенным все вновь возникшие унитарные предприятия:
а) несут солидарную ответственность перед кредиторами унитарного предприятия:
по договорным обязательствам перед ними;
по любым иным (например, из причинения вреда, из неосновательного обогащения) обязательствам реорганизованного унитарного предприятия;
б) несут указанную выше солидарную ответственность пропорционально доле перешедшего к нему имущества (прав). Она определяется в стоимостном (т.е. в денежной форме) выражении.
Статья 30. Слияние унитарных предприятий
1. Анализ правил п.1 ст.30 Закона об УП показывает, что:
1) "слияние унитарных предприятий" (упомянутое в ст.30 Закона об УП) - самостоятельная форма реорганизации таких предприятий. Она существенно отличается от близкой к ней форме реорганизации, а именно от присоединения к унитарному предприятию.
Различия можно показать в таблице:
———————————————————————————————————————————————————————————————————————
| Слияние унитарных предприятий | Присоединение к унитарному |
| (ст.30 Закона об УП) | предприятию (ст.31 Закона об УП) |
|——————————————————————————————————|————————————————————————————————————|
|1. Возникает новое унитарное пред-|1. Новое унитарное предприятие не|
|приятие. |возникает. |
|——————————————————————————————————|————————————————————————————————————|
|2. Собственник имущества предпри-|2. Новый устав - не утверждается.|
|ятия должен утвердить устав вновь|Собственник имущества унитарного|
|возникшего унитарного предприятия.|предприятия (к которому присоедини-|
| |лись другие унитарные предприятия)|
| |- утверждает изменения и дополнения|
| |к его уставу. |
|——————————————————————————————————|————————————————————————————————————|
|3. К новому унитарному предприятию|3. Возможно присоединение и одного|
|переходят (в порядке правопреем-|унитарного предприятия: в этом слу-|
|ства) права и обязанности, как ми-|чае его права и обязанности перехо-|
|нимум, двух (а то и более) унитар-|дят к присоединившемуся унитарному|
|ных предприятий, прекративших свое|предприятию. |
|существование. | |
|——————————————————————————————————|————————————————————————————————————|
|4. Реорганизация унитарных пред-|4. Реорганизация завершается с мо-|
|приятий завершается с момента ре-|мента внесения изменения записи (в|
|гистрации вновь возникшего унитар-|Единый государственный регистр ЮЛ)|
|ного предприятия в качестве ЮЛ|о прекращении присоединенного уни-|
|(она осуществляется налоговым ор-|тарного предприятия. |
|ганом). | |
———————————————————————————————————————————————————————————————————————
2) вместе с тем есть и ряд общих черт, характерных для слияния и присоединения унитарных предприятий:
а) и слияние и присоединение унитарных предприятий могут быть осуществлены, если их имущество принадлежит одному и тому же собственнику (см. об этом комментарий к п.3 ст.29 Закона об УП);
б) и при слиянии и при присоединении правопреемство происходит на основании передаточного акта, который утверждается собственником имущества унитарных предприятий;
в) обычно и при слиянии, и при присоединении происходит укрупнение унитарного предприятия (как имущественного комплекса);
г) и слияние и присоединение направлены на уменьшение числа унитарных предприятий;
д) и при слиянии и при присоединении обычно происходит назначение нового руководителя унитарного предприятия (см. также комментарий к ст.30 Закона об УП);
3) слияние всегда ведет к прекращению ранее существовавших (и слившихся) унитарных предприятий, что необходимо регистрировать.
2. Применяя правила п.2 ст.30 Закона об УП, нужно иметь в виду следующее:
1) собственник имущества унитарного предприятия действует в лице уполномоченных государственных органов (например, Минимущества и его территориальных органов) и ОМСУ (если речь идет о реорганизации МУП). См. о таких органах комментарий к ст.8 Закона об УП;
2) решение собственника имущества унитарного предприятия (в отношении которых осуществляется процедура реорганизации) принимается:
а) либо по инициативе уполномоченных государственных органов и ОМСУ, либо по инициативе руководителей соответствующих унитарных предприятий (во всяком случае правила ст.30 Закона об УП этому не препятствуют);
б) оформляется в виде приказа, постановления, выписки из протокола и т.п. уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления;
3) собственник имущества унитарного предприятия одновременно принимает ряд решений:
а) об утверждении передаточного акта (который представляется на государственную регистрацию в налоговый орган);
б) утверждении устава вновь возникшего унитарного предприятия (он должен соответствовать требованиям ст.9 Закона об УП, см. комментарий к ней).
в) назначении руководителя вновь возникшего унитарного предприятия. При этом последний:
заключает трудовой договор в соответствии со ст.21 Закона об УП и нормами действующего трудового законодательства;
подлежит аттестации (в том числе и при назначении, и впоследствии - периодически, см. об этом подробный комментарий к ст.21 Закона об УП);
подотчетен собственнику имущества унитарного предприятия и несет ответственность в соответствии со ст.25 Закона об УП (см. комментарий к ней).
3. При слиянии (как и при других формах реорганизации, чем она отличается от второго способа прекращения существования - ликвидации, см. об этом комментарий к ст.35 Закона об УП) унитарных предприятий:
1) имеет место правопреемство прав и обязанностей между вновь возникшим унитарным предприятием и прекратившими свое существование (в результате слияния) унитарными предприятиями;
2) права и обязанности каждого из последних переходят к новому унитарному предприятию на основании передаточного акта и в соответствии с ним (см. об этом также комментарий к ст.31 Закона об УП);
3) необходимо уведомить кредиторов реорганизуемых унитарных предприятий в порядке и в сроки, указанные в п.7 ст.29 Закона об УП.
Статья 31. Присоединение к унитарному предприятию
1. Комментируемая статья посвящена самостоятельной форме реорганизации унитарных предприятий, а именно - их присоединению к другому унитарному предприятию. При этом для последнего характерны следующие признаки:
1) унитарные предприятия могут быть реорганизованы в форме присоединения при условии, что и имущество присоединяемого унитарного предприятия, и имущество унитарного предприятия, к которому происходит присоединение, - принадлежит одному и тому же собственнику (см. об этом комментарий к п.3 ст.29 Закона об УП);
2) при реорганизации унитарного предприятия в форме присоединения к нему другого унитарного предприятия первый из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный регистр ЮЛ записи о прекращении присоединенного унитарного предприятия (см. об этом комментарий к п.6 ст.29 Закона об УП);
3) присоединение к унитарному предприятию может иметь место:
а) и в отношении только одного унитарного предприятия (присоединяемого);
б) и в отношении нескольких унитарных предприятий (присоединяемых);
4) при присоединении к унитарному предприятию:
а) не происходит возникновения нового унитарного предприятия (просто к ранее существовавшему присоединяется одно или несколько других унитарных предприятий);
б) происходит прекращение присоединенных унитарных предприятий;
5) присоединение к унитарному предприятию не влечет за собой разработку и утверждение нового устава унитарного предприятия (к которому происходит присоединение). Однако собственник имущества унитарного предприятия (к которому произошло присоединение) утверждает изменения и дополнения к уставу последнего;
6) при присоединении права и обязанности присоединяемых унитарных предприятий переходят к присоединившему их унитарному предприятию на основании передаточного акта;
7) по общему правилу руководителем унитарного предприятия (к которому произошло присоединение) остается его прежний руководитель.
2. Анализ правил ст.31 Закона об УП позволяет сделать ряд важных выводов:
1) "собственник имущества унитарного предприятия" (упомянутый в ст.31 Закона об УП):
а) осуществляет свои полномочия (в том числе перечисленные в анализируемой статье) через уполномоченные им государственные органы (например, через Минимущество и его территориальные органы) или ОМСУ (если речь идет о муниципальном унитарном предприятии). О составе этих органов см. подробный комментарий к ст.8, 20 Закона об УП;
б) одновременно является и собственником имущества присоединяемых унитарных предприятий;
2) решения собственника имущества унитарного предприятия (упомянутые в ст.31 Закона об УП):
а) принимаются либо по инициативе уполномоченного государственного органа, ОМСУ, либо по инициативе руководителей унитарных предприятий (т.е. и присоединяемого, и к которому происходит присоединение): последние, в частности, могут подготовить предложения и обоснования необходимости присоединения (во всяком случае, ст.31 Закона об УП этому не препятствует);
б) оформляются обычно в виде приказа, распоряжения, выписки из протокола и тому подобных директивных документов;
в) могут касаться следующих вопросов:
утверждения передаточного акта (оно, так же, как и сам акт, представляется на государственную регистрацию в налоговый орган);
внесения изменений и дополнений в устав унитарного предприятия, которые являются следствием присоединения к нему других унитарных предприятий;
назначения (если это необходимо) нового руководителя унитарного предприятия (в соответствии с правилами ст.31 Закона об УП, см. комментарий к ней).
3. При присоединении одного или нескольких унитарных предприятий к другому унитарному предприятию к последнему переходят права и обязанности присоединенных унитарных предприятий в соответствии с передаточным актом, который:
1) должен отражать сведения об унитарных предприятиях (т.е. и о присоединяемых, и о предприятии, к которому происходит присоединение); о передаваемых объектах недвижимости (здания сооружения и т.п. с указанием их инвентарных номеров, года приобретения, ввода в эксплуатацию, первоначальной и остаточной стоимости, степени износа и т.д.); о передаваемых машинах, оборудовании, механизмах, других основных средствах (их инвентарные номера, год приобретения, ввода в эксплуатацию, износа, балансовой и остаточной стоимости, переоценки и т.д.); об основных непроизводственных фондах; с указанием по каждому объекту тех же данных); о долгосрочных финансовых вложениях; о нематериальных активах; о передаваемых денежных средствах, товарных и материальных запасах, других финансовых активах; обо всех кредиторах, обязательствах и обременениях; иные сведения, установленные действующим законодательством.
При составлении передаточного акта следует руководствоваться существующими документами в области финансов и статистики (например, основными документами по инвентаризации основных средств, товарно-материальных ценностей, денежных средств и расчетов, утв. Минфином, действующей в момент реорганизации редакцией Инструкции по оставлению статистической отчетности о наличии и движении основных средств и других нефинансовых активов (форма N 11), утв. Госкомстатом 11.08.94, N 1127, Положением о бухучете);
2) должен быть утвержден собственником имущества унитарного предприятия и пройти процедуру государственной регистрации в налоговом органе (ибо представляется в этот орган в составе документов, представляемых при регистрации реорганизации унитарного предприятия, см. об этом комментарий к ст.29 Закона об УП).
Статья 32. Разделение унитарного предприятия
1. Анализ правил п.1 ст.32 Закона об УП показывает, что:
1) они посвящены самостоятельному виду реорганизации унитарных предприятий, а именно разделению унитарного предприятия. В практике возник вопрос: чем разделение унитарного предприятия отличается от выделения унитарного предприятия?
Это различные формы реорганизации унитарного предприятия, что видно из нижеследующей таблицы.
———————————————————————————————————————————————————————————————————————
|Разделение унитарного предприятия |Выделение из унитарного предприятия |
| (ст.32 Закона об УП) | (ст.33 Закона об УП) |
|——————————————————————————————————|————————————————————————————————————|
|1. Унитарное предприятие прекраща-|1. Унитарное предприятие, из которо-|
|ет свое существование. |го происходит выделение других уни-|
| |тарных предприятий, не прекращает|
| |своей деятельности. |
|——————————————————————————————————|————————————————————————————————————|
|2. Возникает несколько (два и бо-|2. Может возникнуть как несколько|
|лее!) новых унитарных предприятий.|новых унитарных предприятий, так и|
| |одно. Однако в любом случае "старое"|
| |унитарное предприятие также продол-|
| |жает свою деятельность. |
|——————————————————————————————————|————————————————————————————————————|
|3. Собственник имущества вновь|3. Наряду с этим утверждаются изме-|
|возникших унитарных предприятий|нения и дополнения устава унитарно-|
|должен утвердить устав каждого из|го предприятия, из которого проис-|
|таких новых унитарных предприятий.|ходит выделение. |
|——————————————————————————————————|————————————————————————————————————|
|4. Все права и обязанности унитар-|4. К правопреемникам унитарного|
|ного предприятия (которое прекра-|предприятия переходят лишь часть его|
|щается и которое разделяется) пе-|прав и обязанностей. |
|реходят к его правопреемникам. | |
|——————————————————————————————————|————————————————————————————————————|
|5. Собственник имущества должен|5. Обычно руководитель унитарного|
|назначить руководителей всех вновь|предприятия (из которого происходит|
|возникших (в результате разделе-|выделение) не меняется. |
|ния) унитарных предприятий. | |
———————————————————————————————————————————————————————————————————————
2) вместе с тем между разделением унитарных предприятий и выделением из таких предприятий есть и ряд общих черт:
а) при обеих этих формах реорганизации составляется разделительный баланс;
б) по общему правилу имущество унитарных предприятий, возникших в результате реорганизации в форме выделения и разделения, принадлежит тому же собственнику, что и имущество реорганизованного унитарного предприятия (см. комментарий к п.5 ст.29 Закона об УП);
в) и при разделении, и при выделении унитарное предприятие считается реорганизованным с момента государственной регистрации (в налоговых органах в соответствии с Законом о регистрации юридических лиц) вновь возникших унитарных предприятий. Этот момент совпадает с моментом внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр ЮЛ.
2. Собственник имущества унитарного предприятия (упомянутый в ст.32 Закона об УП):
1) действует через уполномоченные государственные органы (например, Минимущество и его территориальные органы) или ОМСУ (если реорганизуется МУП);
2) принимает решение (т.е. это его обязанность, а не право):
а) об утверждении разделительного баланса (по установленной форме);
б) утверждении устава каждого из вновь возникших унитарных предприятий (они должны соответствовать требованиям ст.9 Закона об УП, см. комментарий к ней);
в) назначении руководителей каждого из вновь возникших унитарных предприятий. При этом:
руководитель унитарного предприятия подлежит аттестации (в порядке, установленном действующим законодательством);
с руководителем заключается трудовой договор в соответствии с нормами действующего ТК и ст.21 Закона об УП, см. комментарий к ней;
3) должен решить вопрос об имуществе, закрепленном за каждым из вновь возникших унитарных предприятий (см. об этом комментарий к ст.11-13 Закона об УП);
3. При разделении унитарного предприятия:
1) его права и обязанности переходят (в порядке правопреемства) к вновь созданным унитарным предприятиям в соответствии с разделительным балансом. Нужно иметь в виду, что он составляется по формам и в порядке, определенном действующими редакциями нормативных актов в области финансов, статистики, бухгалтерского учета. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемников реорганизованного (в форме разделения) унитарного предприятия, то вновь возникшие унитарные предприятия несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного унитарного предприятия (перед кредиторами последнего) пропорционально доле перешедшего к ним имущества (прав) реорганизованного унитарного предприятия, определенной в стоимостном выражении (см. об этом комментарий к п.8 ст.29 Закона об УП);
2) необходимо осуществить уведомление кредиторов унитарного предприятия (которое разделяется). Порядок и сроки осуществления такого уведомления предусмотрены в п.7 ст.29 Закона об УП (см. комментарий);
3) необходимо руководствоваться также нормами:
а) Закона о регистрации юридических лиц (регулирующего, в частности, и порядок регистрации осуществленного разделения);
б) действующего налогового законодательства (определяющего порядок исполнения обязанностей по уплате налогов и сборов при разделении).
Статья 33. Выделение из унитарного предприятия
1. Анализируемая статья посвящена самостоятельному виду реорганизации, а именно выделению из унитарного предприятия. Признаками последнего является то, что:
1) из унитарного предприятия (которое уже осуществляло к моменту реорганизации свою деятельность) выделяется либо одно, либо сразу несколько других унитарных предприятий;
2) выделение не влечет за собой прекращения унитарного предприятия: оно продолжает существовать. Однако наряду с ним возникает одно или несколько новых унитарных предприятий;
3) и у унитарного предприятия (из которого произошло выделение), и у вновь возникших унитарных предприятий появляется часть прав и обязанностей реорганизованного унитарного предприятия;
4) по общему правилу имущество унитарных предприятий, возникших в результате выделения, принадлежит тому же собственнику, что и имущество реорганизованного унитарного предприятия;
5) унитарное предприятие считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших (в результате выделения) унитарных предприятий;
6) выделение предполагает утверждение собственнику имущества унитарного предприятия разделительного баланса (см. ниже).
2. Собственник имущества унитарного предприятия (указанный в ст.32 Закона об УП):
1) действует через уполномоченные государственные органы (например, Минимущество и его территориальные органы) либо ОСМУ (при реорганизации МУП); см. о составе и полномочиях этих органов комментарии к ст.8, 21 Закона об УП);
2) принимает решение (т.е. это его обязанность, а не право):
а) об утверждении разделительного баланса в соответствии с установленным порядком;
б) об утверждении устава каждого из вновь возникших (в результате выделения) унитарных предприятий. При этом уставы этих предприятий должны соответствовать требованиям ст.9 Закона об УП, см. комментарий к ней;
в) о назначении руководителей каждого из вновь возникших унитарных предприятий. При этом:
проводится аттестация руководителя каждого из новых унитарных предприятий (см. комментарий к п.3 ст.21 Закона об УП);
с руководителем заключается трудовой договор в соответствии с нормами действующего трудового законодательства и требованиями ст.21 Закона об УП;
должен отчитываться и несет ответственность в соответствии с нормами ст.25 Закона об УП (см. комментарий к ней);
3) в отношении унитарного предприятия, из которого произошло выделение:
а) вносит изменения и дополнения в устав унитарного предприятия (и представляет их на государственную регистрацию в налоговый орган);
б) вправе назначить нового руководителя такого предприятия (если это вызывается необходимостью).
3. При выделении из унитарного предприятия одного или нескольких унитарных предприятий:
1) происходит правопреемство. Дело в том, что часть прав и обязанностей реорганизованного унитарного предприятия переходит к вновь возникшим унитарным предприятиям;
2) составляется и утверждается разделительный баланс. Это осуществляется в соответствии с порядком, определяемым действующими редакциями нормативных актов в области финансов, статистики, бухгалтерского учета. В этом балансе должно быть четко зафиксировано то, какая конкретно часть прав и обязанностей переходит к тому или иному из вновь образованных унитарных предприятий и какие права и обязанности остаются у реорганизованного унитарного предприятия. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного унитарного предприятия, вновь возникшие унитарные предприятия несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного унитарного предприятия перед кредиторами пропорционально доле перешедшего к ним имущества (прав) реорганизованного унитарного предприятия, определенной в стоимостном выражении (см. об этом комментарий к п.8 ст.29 Закона об УП);
3) необходимо не позднее 30 дней с даты принятия решения о выделении уведомить в письменной форме (или путем помещения в орган печати сообщения об этом) всех известных кредиторов реорганизованного унитарного предприятия (см. об этом комментарий к п.7 ст.29 Закона об УП).
4. Для правильного применения ст.33 Закона об УП необходимо также учитывать:
1) нормы Закона о регистрации юридических лиц (регулирующие, в частности, и вопросы регистрации реорганизации в форме выделения);
2) нормы действующего налогового законодательства (о том, как исполняются обязанности по уплате налогов и сборов в случае выделения из унитарного предприятия);
3) судебную практику. Она исходит, в частности, из того, что если разделительный баланс не был утвержден, есть все основания для отказа в регистрации вновь возникших ЮЛ (Вестник ВАС РФ, 2001, N 1, с.55).
Статья 34. Преобразование унитарного предприятия
1. Комментируемая статья посвящена самостоятельному виду реорганизации унитарного предприятия, а именно его преобразованию. При этом следует обратить внимание на то, что:
1) по общему правилу согласно п.5 ст.58 ГК при преобразовании ЮЛ одного вида в ЮЛ другого вида происходит изменение его организационно-правовой формы. К вновь возникшему ЮЛ переходят права и обязанности реорганизованного ЮЛ;
2) ст.29 Закона об УП допускает преобразование унитарного предприятия в ЮЛ иной организационно-правовой формы. При этом преобразование унитарного предприятия отсутствует в той мере, в какой налицо лишь изменение:
а) вида унитарного предприятия;
б) правового положения унитарного предприятия вследствие перехода права собственности на его имущество к другому собственнику государственного или муниципального имущества (см. об этом комментарий к п.4 ст.34 Закона об УП);
3) в ст.34 Закона об УП уточняются указанные выше общие положения. Установлено, что унитарное предприятие может быть преобразовано:
а) либо в государственное учреждение (т.е. финансируемое или из федерального бюджета или из бюджета субъекта РФ);
б) либо в муниципальное учреждение (т.е. финансируемое из муниципального бюджета);
4) возможность преобразования унитарного предприятия в ЮЛ иной организационно-правовой формы - по общему правилу не допускается. Иначе говоря, невозможно преобразовать унитарное предприятие:
а) в такие коммерческие организации, как хозяйственные общества или товарищества, в производственные кооперативы;
б) в некоммерческие организации (например, в фонды, потребительские кооперативы и т.д.), не являющиеся учреждениями.
Из этого общего правила есть одно исключение: допускается преобразование унитарного предприятия в организацию иной организационно-правовой формы (как показала практика, чаще всего в открытые АО) в случаях, предусмотренных действующим законодательством о приватизации (см. об этом также комментарий к ст.6 Закона об УП).
2. При преобразовании унитарного предприятия нужно также учесть следующее:
1) права и обязанности преобразованного унитарного предприятия переходят к его правопреемнику в соответствии с передаточным актом;
2) в процессе преобразования казенного предприятия в государственные или муниципальные предприятия собственник имущества казенного предприятия в течение 6 месяцев несет субсидиарную ответственность по обязательствам, перешедшим к государственному или муниципальному предприятию (см. комментарий к п.5 ст.29 Закона об УП);
3) унитарное предприятие считается реорганизованным с момента внесения записи (в Единый государственный реестр ЮЛ) о вновь возникшем ЮЛ;
4) собственник имущества унитарного предприятия должен уведомить его кредиторов о предстоящем преобразовании в порядке и в сроки, указанные в п.7 ст.29 Закона об УП (см. комментарий к ней).
3. В передаточном акте (который обязательно составляется в ходе преобразования унитарного предприятия и который должен быть представлен в налоговые органы для осуществления государственной регистрации преобразования в соответствии с нормами действующего Закона о регистрации юридических лиц) должны быть отражены сведения о преобразованном унитарном предприятии, а также данные о передаваемых объектах недвижимости (зданиях, сооружениях и т.п.с указанием их инвентарных номеров, года приобретения, ввода в эксплуатацию, первоначальной и остаточной стоимости, степени износа и т.д.); о передаваемых машинах, оборудовании, механизмах, других основных средствах (их инвентарные номера, год приобретения, ввода в эксплуатацию, износа, балансовой и остаточной стоимости, переоценки и т.д.); об основных непроизводственных фондах (с указанием по каждому объекту тех же данных); о долгосрочных финансовых вложениях; о нематериальных активах; о передаваемых денежных средствах, товарных и материальных запасах, других финансовых активах; обо всех кредиторах, обязательствах и обременениях; иные сведения, установленные действующим законодательством.
При составлении передаточного акта следует руководствоваться существующими документами в области финансов и статистики (например, основными документами по инвентаризации основных средств, товарно-материальных ценностей, денежных средств и расчетов, утв. Минфином, действующей в момент реорганизации редакцией Инструкции по составлению статистической отчетности о наличии и движении основных средств и других нефинансовых активов (форма N 11), утв. Госкомстатом, 11.08.94 N 1127, Положением о бухучете).
4. Для правильного применения норм ст.34 необходимо также учитывать:
1) нормы действующего законодательства о налогах и сборах (устанавливающих порядок исполнения обязанности по уплате налогов и сборов при преобразовании);
2) судебную практику. Она исходит из того, что если не происходит изменение организационно-правовой формы ЮЛ, то это не преобразование, а внесение изменений в устав ЮЛ.
Статья 35. Ликвидация унитарного предприятия
1. Анализ правил пп.1-3 ст.35 Закона об УП позволяет сделать ряд важных выводов:
1) ст.35 Закона об УП посвящена второй форме прекращения унитарного предприятия, а именно его ликвидации;
2) в отличие от реорганизации (см. об этом подробные комментарии к ст.29-34 Закона об УП), при которой имеет место переход прав и обязанностей унитарного предприятия, при ликвидации - правопреемства нет. Иначе говоря, права и обязанности ликвидируемого предприятия прекращаются и не переходят к другим ЮЛ, иным лицам;
3) унитарное предприятие может быть ликвидировано:
а) по решению собственника его имущества, последний принимает такое решение в таком же порядке, в каком принимает решение о создании предприятия (см. об этом комментарий к ст.8 Закона об УП);
б) унитарное предприятие ликвидируется по основаниям и в порядке, предусмотренным в ГК и в иных федеральных законах;
4) основаниями ликвидации унитарного предприятия являются:
а) решение уполномоченными собственником его имущества государственными органами или ОМСУ;
б) решение суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона (если последние имеют неустранимый характер) либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения, лицензии (см. об этом подробный комментарий к ст.3 Закона об УП); либо деятельности запрещенной законом, либо иными неоднократными или грубыми нарушениями закона;
в) если стоимость имущества унитарного предприятия недостаточна для удовлетворения требований кредиторов и имеются иные признаки, необходимые для признания его несостоятельным (банкротом), установленные действующим Законом о банкротстве;
г) иные основания, предусмотренные федеральными законами (ст.61, 65 ГК);
5) после принятия решения о ликвидации (оно обычно оформляется приказом, распоряжением, выпиской из протокола и т.п. соответствующего государственного органа или ОМСУ) собственник имущества унитарного предприятия (в лице уполномоченных государственных органов, например, Минимущества и его территориальные органы, либо ОМСУ - если ликвидируется МУП) обязан незамедлительно письменно сообщить об этом в налоговый орган (как орган, уполномоченный осуществлять государственную регистрацию ликвидации ЮЛ, это предусмотрено в ст.26 ГК). См. об этом ниже.
2. Собственник имущества унитарного предприятия после принятия решения о его ликвидации обязан назначить ликвидационную комиссию. Последняя:
1) публикует в органах печати публикацию о ликвидации унитарного предприятия и о порядке, а также о сроках предъявления требований его кредиторов. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации (ст.63 ГК). Публикация должна быть произведена в специальном печатном органе. В настоящее время пока в масштабах РФ такого печатного органа нет. Чаще всего подобные объявления печатаются в областных, республиканских, городских, краевых газетах, в иных печатных органах, издаваемых на местах, реже - в общероссийских печатных органах (например, в Вестнике ВАС РФ регулярно публикуются объявления о ликвидации в связи с банкротством ЮЛ, в газетах "Экономика и жизнь", "Российская газета" и т.д. также появляются такие публикации). В некоторых субъектах РФ органы государственной регистрации издают свои печатные органы. Так, установлено, что в г.Москве информация о прекращении деятельности предприятий и исключении их из общегородского реестра предприятий публикуется в Регистрационном вестнике. Публикация должна содержать следующие обязательные сведения: полное наименование ликвидируемого унитарного предприятия, причину ликвидации (добровольная, из-за несостоятельности, истечение срока действия и т.п.), срок ликвидации, адрес, куда можно обратиться с требованиями к данному унитарному предприятию, порядок ликвидации. Если назначается конкурсный управляющий при банкротстве, нужно указать сведения и о нем. Ликвидационная комиссия обязана обеспечить публикацию не менее чем за 2 месяца до ликвидации ЮЛ, но вправе сделать это и раньше;
2) выявляет кредиторов унитарного предприятия. Выявление кредиторов осуществляется ликвидационной комиссией путем анализа заключенных ликвидируемым унитарным предприятием договоров с третьими лицами, исследования бланков и платежных поручений и иных банковских документов (выписок, чеков, ордеров), изучения входящей и исходящей корреспонденции, приказов о приеме и увольнении работников, судебных решений, исполнительных листов, направленных в ликвидируемое унитарное предприятие к исполнению, и т.п. Аналогично выявляются и дебиторы;
3) письменно уведомляет всех выявленных кредиторов ликвидируемого унитарного предприятия. Иначе говоря, публикация сообщения в печати не освобождает ликвидационную комиссию от необходимости дополнительно проинформировать (путем отправки писем, телеграмм и т.д.) кредиторов о ликвидации ЮЛ.
Кроме кредиторов, письменные уведомления (при ликвидации ЮЛ) ликвидационная комиссия должна направить в налоговые органы, ПФР, ФСС (ст.23 НК), иные фонды, куда организация перечисляет страховые взносы. При ликвидации ЮЛ его работники должны быть поставлены об этом в известность не позднее чем за 2 месяца под расписку (ст.178, 180 ТК). Граждане, состоящие с ЮЛ в гражданско-правовых отношениях (например, по договору подряда, комиссии, поручения), предупреждаются в общем порядке (т.е. как обычные кредиторы);
4) после окончания срока для представления требований со стороны кредиторов унитарного предприятия составляет промежуточный баланс предприятия (п.2 ст.63 ГК). Он утверждается собственником имущества унитарного предприятия. Промежуточный ликвидационный баланс должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемого унитарного предприятия, перечне предъявленных его кредиторами требований, сведений о результатах их рассмотрения. Кроме того, он должен содержать сведения, предусмотренные Законом о бухучете, Положением о бухучете, а также в нормативных актах Минфина (примером может служить Положение по бухгалтерскому учету "Информация по прекращенной деятельности" (ПБУ 16/02), утв. приказом Минфина N 66н от 02.07.2002);
5) осуществляет функции органа управления унитарным предприятием, в том числе выступает от его имени в суде. В качестве такого органа ликвидационная комиссия, в частности:
а) осуществляет выплаты кредиторам. Если имеющихся у ликвидируемого унитарного предприятия денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, он осуществляет продажу его имущества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений;
б) по завершении расчетов с кредиторами составляет ликвидационный баланс, который представляет на утверждение собственнику имущества унитарного предприятия;
6) в случае установления (в процессе осуществления процедуры ликвидации) неспособности ГУП или МУП удовлетворить требования кредиторов в полном объеме комиссия должна обратиться (впрочем, такая же обязанность возложена и на руководителя ликвидируемого предприятия) в арбитражный суд с заявлением о признании ГУП или МУП банкротом (дело в том, что казенное предприятие не может быть ликвидировано по причине его несостоятельности (банкротства) - это запрещено ст.61 ГК). В дальнейшем ликвидация осуществляется в соответствии с нормами Закона о банкротстве.
3. Как отмечалось выше, одной из важнейших функций ликвидационной комиссии является удовлетворение требований кредиторов унитарного предприятия. Очередность удовлетворения этих требований установлена в ст.64 ГК. При этом:
1) в первую очередь подлежат удовлетворению требования граждан, перед которыми унитарное предприятие несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью. Такими гражданами могут быть лица, состоявшие с унитарным предприятием как в трудовых, так и в гражданско-правовых отношениях, а также третьи лица.
Вред, причиненный личности гражданина, может выражаться в повреждении здоровья, утрате трудоспособности (полностью или частично); заболевании и т.д. Вместе с тем он может выражаться в причинении гражданину морального (см. комментарии об этом к ст.151, 1099-1101 ГК), имущественного вреда. Однако в любом случае требования по возмещению вреда имуществу граждан удовлетворяются в пятую очередь. Вред, причиненный жизни и здоровью граждан, подлежит удовлетворению в полном объеме.
Полный объем возмещения вреда, причиненного гражданину, состоит из множества компонентов. В частности, подлежат возмещению:
а) заработок или его часть - пропорционально степени утраты гражданином профессиональной трудоспособности;
б) авторский гонорар, полученный несвоевременно или вовсе не полученный из-за увечья, болезни и т.п.;
в) расходы, связанные с предоставлением дополнительного отпуска из-за причинения вреда;
г) единовременное пособие потерпевшему (см. об этом комментарии к ст.1084-1098 ГК);
д) расходы, связанные с восстановлением, ремонтом, заменой, дополнительным техническим обслуживанием, заменой агрегатов, деталей, конструкций и тому подобного имущества гражданина, пострадавшего в результате причинения вреда (инвалидные коляски, иное оборудование);
е) упущенная выгода, если гражданин докажет, что в результате причинения вреда его личности или имуществу имело место неполучение доходов, которые он мог получить, если бы вред не был причинен (см. об этом комментарий к ст.15 ГК);
2) во вторую очередь следует рассчитаться с работниками. Лицам, увольняемым с работы в связи с ликвидацией унитарного предприятия, с которым они состоят в трудовых отношениях, это предприятие должно выплатить:
сумму причитающейся заработной платы;
выходное пособие в размере их среднего месячного заработка:
сумму средней зарплаты на период трудоустройства, но не свыше 3 месяцев со дня увольнения с учетом выплаты выходного пособия (ст.178-181 ГК). Расчеты по авторским договорам осуществляются в соответствии с условиями этого договора;
3) в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов унитарного предприятия, обеспеченные залогом;
4) в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды.
Систематический анализ ст.35 Закона об УП и ст.49 НК показывает, что:
а) ликвидационная комиссия должна исполнить обязанность по уплате налогов и сборов (далее НиС) ликвидируемого унитарного предприятия за счет его денежных средств. Имеются в виду, во-первых, денежные средства, находящиеся на счетах в банках, во-вторых, наличные денежные средства (п.1 ст.47 НК), в-третьих, денежные средства, полученные от реализации иного имущества ликвидируемой организации. Если имеющихся у унитарного предприятия (кроме учреждений) денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов (в том числе и для исполнения обязанности по уплате НиС), ликвидационная комиссия продает его имущество с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений (см. комментарий в ст.47 НК);
б) аналогично исполняются обязанности по уплате таможенных платежей, платежей страховых взносов в ПФР, в ФСС;
в) налоговый (таможенный) орган самостоятельно (т.е. без письменного заявления налогоплательщика о зачете) осуществляет зачет суммы переплаты в счет исполнения обязанности по другим видам НиС (пеней, штрафов). Иначе говоря, в отличие от общего порядка осуществления зачета (см. комментарий к ст.78 НК) налоговый орган обязан:
сразу после сообщения налогоплательщику НиС о факте излишней уплаты (и сумме излишне уплаченного) осуществить зачет, указанный выше. В свою очередь таможенные органы (а они обязаны в 10-дневный срок сообщить налоговому органу об излишне уплаченных суммах налогов) также обязаны, не дожидаясь письменного заявления от ликвидационной комиссии, осуществить зачет в уплату таможенных платежей;
произвести зачет, указанный выше, не позднее одного месяца со дня получения от уполномоченного органа сведений о том, что организация находится в процессе ликвидации. Если налоговый (таможенный) орган не осуществит зачет в сроки, указанные выше, то в дальнейшем он теряет такое право;
проинформировать ликвидационную комиссию о произведенном счете не позднее двух недель со дня его осуществления. Этот вывод основан на систематическом толковании ст.35 Закона об УП, а также ст.49 и 78 НК.
В практике применения ст.35 Закона об УП возник вопрос: кто конкретно (ликвидационная комиссия унитарного предприятия или налоговый орган) распределяет между бюджетами различных уровней сумму (подлежащую зачету) переплаты по НиС? Упомянутая сумма:
распределяется налоговым органом по федеральному, региональному, местному бюджетам (либо по соответствующим внебюджетным фондам) пропорционально общим суммам задолженности этой организации;
распределяется пропорционально суммам задолженностей по всем видам НиС (а не по одному из них), и кроме того, необходимо (при распределении суммы переплаты) учитывать также и задолженность по пеням и штрафам;
может быть зачтена и в счет уплаты задолженности по одному налогу и только в один бюджет, если задолженности по другим видам НиС (пеней, штрафов) и перед другими бюджетами (внебюджетными фондами) нет.
Возник еще один вопрос: вправе ли ликвидационная комиссия требовать возврата суммы переплаты по НиС? Да, вправе, это возможно при полном отсутствии задолженности у ликвидируемой организации как по НиС, так и по уплате пеней и штрафов. В такой ситуации сумма излишне уплаченного (излишне взысканного) налога подлежит возврату по письменному заявлению. Это заявление подается в налоговый орган ликвидационной комиссией. Сумма излишне взысканного налога и начисленные на нее проценты подлежат возврату не позднее одного месяца со дня подачи такого заявления.
4. Порядок ликвидации унитарного предприятия установлен не только в ст.35 Закона об УП, но и в ст.62-64 ГК, а также в ст.8, 9, 20-22 Закона о регистрации ЮЛ. Систематическое толкование этих норм позволяет сделать ряд важных выводов:
1) собственник имущества унитарного предприятия (через уполномоченный государственный орган или ОМСУ) должен:
а) в письменной форме уведомить об этом налоговый орган по месту нахождения ликвидируемого ЮЛ с приложением решения о ликвидации ЮЛ.
Налоговый орган вносит в Государственный реестр запись о том, что унитарное предприятие находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в устав этого предприятия, а также государственная регистрация ЮЛ, учредителем которых выступает указанное унитарное предприятие, или государственная регистрация ЮЛ, которые возникают в результате его реорганизации;
б) о формировании ликвидационной комиссии унитарного предприятия и составлении его промежуточного баланса;
2) для государственной регистрации ликвидации унитарного предприятия собственник имущества представляет в налоговый орган:
а) подписанное ликвидационной комиссией заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации унитарного предприятия, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации ЮЛ согласованы с соответствующими государственными органами и (или) ОМСУ в установленных федеральным законом случаях;
б) ликвидационный баланс;
в) документ об уплате государственной пошлины;
3) при ликвидации унитарного предприятия в случае применения к нему процедуры банкротства в налоговый орган представляются:
а) определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства;
б) документ об уплате государственной пошлины;
4) государственная регистрация ликвидации унитарного предприятия осуществляется по месту нахождения этого унитарного предприятия. При этом нужно учесть, что:
а) ликвидационная комиссия унитарного предприятия уведомляет налоговый орган о завершении процесса ликвидации ЮЛ не ранее чем через 2 месяца с момента помещения в органах печати ликвидационной комиссией (ликвидатором) публикации о ликвидации ЮЛ.
Ликвидация ЮЛ считается завершенной, а ЮЛ - прекратившим свою деятельность после внесения об этом записи в Государственный реестр. Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации унитарного предприятия;
б) до внесения указанной выше записи в Единый государственный реестр ЮЛ унитарное предприятие закрывает счет в банке, снимается с учета в налоговом органе, ПФР, ФСС, аннулирует свою печать, передает документы, подлежащие хранению (см. об этом комментарий к ст.28 Закона об УП), в местный или центральный архив.
«все книги «к разделу «содержание Глав: 10 Главы: < 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10.