2.2. Форма договора

Соблюдение формы договора имеет важное значение для его действительности.

Как правило, сделки совершаются в устной либо в письменной форме (п.1 ст.158 ГК РФ). При этом письменная форма может быть простой или нотариальной. В устной форме могут быть заключены договоры, для которых законом или соглашением сторон не установлена обязательная письменная форма. Так, обязательная простая письменная форма сделок (за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения) установлена пунктом 1 статьи 161 ГК РФ для:

- сделок юридических лиц между собой и с гражданами;

- сделок граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом МРОТ, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

Как уже отмечалось, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного уполномоченными лицами. Письменная форма договора будет также считаться соблюденной в случае обмена сторонами документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. При заключении договора посредством направления оферты письменная форма считается соблюденной, если на письменное предложение заключить договор (оферту) другая сторона совершила конклюдентные действия, свидетельствующие о принятии условий оферты.

Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований.

Стороны могут своим соглашением установить возможность заключения договора с использованием факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. В определенных случаях такой порядок заключения договора может допускаться законом или иными правовыми актами (п.2 ст.160 ГК РФ).

Подписывать договор от имени юридического лица должно лицо, уполномоченное на такое подписание. Как правило, договоры подписывает генеральный директор (либо иной единоличный исполнительный орган) юридического лица, который действует на основании устава, в котором закреплено его право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Во всех остальных случаях, когда полномочия лица не вытекают из учредительных документов или закона, необходимо оформление передачи полномочий на совершение сделки в виде доверенности в установленной форме.

Следует понимать, что в силу статьи 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. То есть, действуя в качестве представителя, последний всегда действует от имени представляемого и в его интересах.

Полномочие представителя может также явствовать из обстановки, в которой он действует (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Требования к оформлению доверенности содержатся в статье 185 ГК РФ. Обязательная письменная форма доверенности следует из самого определения доверенности, под которой понимается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Следует иметь в виду, что пункт 3 статьи 185 ГК РФ устанавливает случаи, при которых к нотариально удостоверенным доверенностям, выдаваемым гражданами, приравниваются доверенности, удостоверенные соответствующими организациями или лицами.

Доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, может быть удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

В отношении доверенности от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, а также на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей пункт 5 статьи 185 ГК РФ устанавливает дополнительное требование - такая доверенность должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

Выдача доверенности является односторонней сделкой, для ее совершения не требуется согласия (выражения воли) представителя. В связи с этим лицо, выдавшее доверенность может в любое время отменить доверенность, или передоверие, а лицо, на имя которого выдана доверенность, - отказаться от нее (п.2 ст.188 ГК РФ).

По объему предоставляемых полномочий доверенности можно разделить на генеральные, специальные и разовые. Генеральные, как правило, позволяют представителю совершать целый ряд юридических и фактических действий (доверенность руководителю филиала, представительства, доверенность поверенному по договору поручения, агента по агентскому договору и т.п.). Специальные доверенности выдаются на совершение ряда юридических действий, направленных на достижение определенного результата (совершение сделки купли-продажи помещения и оформления прав на него). Разовые доверенности оформляются на совершение конкретной сделки, например, на подписание определенного договора.

Обязательный атрибут доверенности - дата ее совершения. Без указания такой даты доверенность является ничтожной. Максимальный срок действия доверенности 3 года. Если же срок не указан, доверенность действительна в течение одного года со дня ее совершения.

Полномочия по доверенности могут быть переданы представителем иному лицу, если такая возможность предусмотрена в основной доверенности. Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, по общему правилу должна быть нотариально удостоверена.

Нотариальное удостоверение договора обязательно в случаях, прямо указанных в законе. Требование о нотариальном удостоверении содержится, например, в отношении договора ренты (ст.584 ГК РФ), договора об ипотеке (ст.339 ГК РФ). Стороны договора также могут предусмотреть обязательное нотариальное удостоверение договора, даже если по закону для договоров данного вида эта форма не требуется. Решая вопрос о необходимости нотариального удостоверения сделки по желанию сторон, следует учитывать, что зачастую затраты на нотариальное заверение сделки значительно увеличивают расходы по ее совершению.

Статья 164 ГК РФ устанавливает обязательную государственную регистрацию сделок с землей и другим недвижимым имуществом. Случаи и порядок такой регистрации установлены ГК РФ и Федеральным законом от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Так, обязательной государственной регистрации подлежит договор аренды здания или сооружения, заключаемый на срок более года, договор продажи предприятия (ст.560 ГК РФ), и др. Договоры, в отношении которых установлено требование о государственной регистрации, считаются заключенными с момента такой регистрации.

В некоторых случаях не требуется регистрация непосредственно договора, опосредующего переход прав на недвижимое имущество, но необходима регистрация перехода прав на такое имущество. Например, договор купли-продажи недвижимости не подлежит государственной регистрации, однако переход права собственности на недвижимость по этому договору от продавца к покупателю подлежит государственной регистрации (п.1 ст.551 ГК РФ). Момент заключения договора в данном случае не связан с регистрацией перехода прав по нему.

В отношении же договора продажи предприятия помимо требования о его государственной регистрации установлено дополнительное требование - государственная регистрация перехода прав собственности. Согласно пункту 1 статьи 564 ГК РФ право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права.

Несоблюдение формы договора влечет существенные последствия для сторон договора, в некоторых случаях такое несоблюдение может неблагоприятно сказаться и на правах третьих лиц.

По общему правилу несоблюдение простой письменной формы сделки не влечет ее недействительности. Несоблюдение письменной формы, прежде всего, может поставить под сомнение факт заключения самой сделки. Так, согласно пункту 1 статьи 162 ГК РФ в случае спора о заключении сделки или ее условий стороны не имеют права ссылаться на свидетельские показания. При этом стороны вправе приводить письменные и другие доказательства наличия сделки.

Однако законом в отношении отдельных видов сделок может быть специально установлено, что несоблюдение простой письменной формы таких сделок влечет их недействительность. Примерами прямого указания закона на недействительность сделки при несоблюдении ее письменной формы могут служить пункт 3 статьи 162 ГК РФ, устанавливающий данное последствие в отношении внешнеэкономической сделки, статья 331 ГК РФ - в отношении соглашения о неустойке и др.

Согласно пункту 1 статьи 165 ГК РФ несоблюдение нотариальной формы, а также в случаях, установленных законом, требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Более того, такая сделка считается ничтожной, и к ней применяются соответствующие последствия, направленные на восстановление сторон в первоначальное положение. Более подробно вопрос недействительности сделок и правила применения последствий такой недействительности изложен ниже в разделе "Недействительность договора".