2.1. Заключение договора

Заключение договора предполагает выражение воли каждой из его сторон.

Общие правила о заключении договоров содержатся в главе 28 ГК РФ "Заключение договора", отдельные вопросы регулируются главами 9 "Сделки" и 10 "Представительство. Доверенность", а также нормами части второй ГК РФ об отдельных договорах, предусматривающими дополнительные условия о форме и других особенностях заключения некоторых договоров (ст.ст.493, 507, 527, 540, 574 и др.). Помимо ГК РФ, законодательством могут быть установлены дополнительные, особые правила заключения определенных договоров. Примером специального регулирования заключения договора могут служить нормы о заключении договора, содержащиеся в Транспортном уставе железных дорог, Кодексе внутреннего водного транспорта, Правилах оказания услуг по перевозке пассажиров и др.

Заключение всякого договора предполагает выражение воли каждой из его сторон.

Как уже отмечалось, чтобы заключить договор, стороны должны достигнуть соглашения по всем его существенным условиям: и по тем, которые прямо установлены в законе, и по тем, которые заявлены одной из сторон. Например, в случае, когда одна из сторон подписывает договор позже другой, но при этом делает оговорки и прилагает к договору подписанные только ею дополнительные условия, такой договор в целом может считаться незаключенным вовсе. Так, если вторая сторона дополнительными условиями изменила положение договора, в отношение которого, даже если и не требовалось согласования по закону, была выражена воля подписавшей основной текст договора первой стороны, из этого следует, что стороны не достигли соглашения по его существенному условию - условию, предложенному хотя бы одной из сторон.

Большинство норм в гражданском законодательстве являются диспозитивными (условно восполнительными), устанавливающими общие правила поведения. Такие нормы легко квалифицировать по содержащемуся в них указанию, что устанавливаемые правила применяются, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Для примера приведем статью 470 ГК РФ, определяющую правила, предъявляемые к гарантии качества продаваемого товара. Согласно пункту 3 указанной статьи гарантия качества товара распространяется и на все составляющие его части (комплектующие изделия), если иное не предусмотрено договором купли-продажи.

В случае, когда стороны хотят исключить применение диспозитивной нормы законодательства, либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней, данные изменения необходимо прямо отразить в договоре. При отсутствии соглашения сторон об изменении (исключении) диспозитивной нормы, условие договора будет определяться диспозитивной нормой, независимо от воли сторон.

Императивные нормы, содержащиеся в законе и применимые к отношениям сторон по заключаемому ими договору, стороны обязаны выполнять во всех случаях независимо от их наличия в договоре. Такие нормы, содержащиеся в тексте договора, не являются условиями договора в чистом виде, поскольку относительно их формулировок стороны не выражали своей воли, правила поведения, определяемые такими императивными нормами, не могут быть изменены по желанию сторон.

Хотя включение таких норм в договор во многом загромождает его и не несет дополнительной юридической нагрузки, зачастую стороны инкорпорируют их в договор, чтобы из самого его текста наглядно следовали все обязанности сторон и порядок их исполнения. При этом стороны, как правило, включают нормы, содержащиеся во второй части ГК РФ, регулирующей соответствующий вид договора.

Однако не следует забывать, что императивные нормы, применимые к отношениям сторон по конкретному виду договора, могут содержаться и в первой части ГК РФ, регулирующей общую часть обязательственного права, а также в положениях ГК РФ, регулирующих иные виды договоров. Например, согласно статье 567 ГК РФ к договору мены применяются правила о купле-продаже в части не противоречащей правилам главы 31 ГК РФ, регулирующей мену и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен. Статья 783 ГК РФ устанавливает, что к договору возмездного оказания услуг применяются также общие положения о подряде и положения о бытовом подряде, если это не противоречит статьям ГК РФ, непосредственно регулирующим возмездное оказание услуг, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Для заключения договора необходимо также соблюдение формы совершения такого соглашения. Об этом мы подробно поговорим ниже.

Таким образом, составляя договор, необходимо, прежде всего, провести анализ законодательного регулирования данного договора, чтобы уяснить:

- требования, предъявляемые к форме договора, а также необходимость его государственной регистрации;

- обязательные в силу закона существенные условия;

- применимые в данном случае императивные нормы;

- применимые в данном случае диспозитивные нормы, и какие из них стороны хотят изменить или исключить.

Только с учетом этого следует согласовывать все условия договора. Условия договора обычно излагаются в виде отдельных пунктов, которые могут быть выделены в различные разделы или части. Различные спецификации, экспликации, сметы и т.п. принято выделять в отдельные приложения к договору.

Формируя условия договора, содержащие обязанности сторон, следует четко закреплять, какая именно обязанность и на какой стороне лежит, за чей счет, в каком порядке, в каком месте и в какой срок она должна исполняться.

В тексте договора также следует отразить, каким именно документом оформляется исполнение отдельных обязательств по договору (передача имущества, результата работ, приемка работ и т.д.), а также исполнение договора сторонами в полном объеме. Для устранения возможного уклонения одной из сторон от подписания указанных документов целесообразно предусмотреть, кто из сторон должен их подготовить и в какой срок они подписываются. Например, передача имущества или результата работ оформляется, как правило, одновременно с такой передачей, а приемка работ или акт о выполнении всех обязательств по договору - обычно в какой-то определенный срок, с момента получения результата работ или исполнения всех обязательств по договору.

Рассмотрим отдельные условия договора, которые в значительной степени могут повлиять на взаимоотношения сторон.

При заключении договора важно понимать, с какого именно момента договор считается заключенным. Дата заключения договора важна для установления момента, когда у сторон возникают предусмотренные договором права и обязанности.

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п.1 ст.433 ГК РФ). Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор будет считаться заключенным с момента передачи соответствующего имущества. В соответствии с пунктом 3 статьи 433 ГК РФ договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Место заключения договора также важно для дальнейшего взаимоотношения сторон по внешнеэкономическому контракту. Прежде всего, место заключения договора может иметь значение для определения применимого к договору права. Так, согласно пункту 1 статьи 1209 ГК РФ по общему правилу форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Если в договоре сторонами не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст.444 ГК РФ).

Цена договора в большинстве случаев не является существенным условием договора в силу закона. Как было отмечено выше, если в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (ст.424 ГК РФ). Однако на практике именно условия договора о цене товара, размере вознаграждения и т.п., а также порядке их уплаты является одними из самых важных в договоре. Такие условия становятся существенными для договора, как только заинтересованная в них сторона заявит о необходимости их согласовать. Такой стороной может стать как лицо, которому необходимо будет производить платеж (покупатель, заказчик, доверитель), так и продавец, исполнитель, управляющий, поверенный и т.д. Очевидно, что каждая из сторон заинтересована заранее знать, сколько, каким образом, и в каком порядке она получит или заплатит.

В связи с этим, следует обратить внимание, что согласно статье 317 ГК РФ денежные обязательства должны быть выражены в рублях, а рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации (ст.141 ГК РФ). Пункт 2 статьи 317 ГК РФ позволяет установить в договоре условие, согласно которому оплата денежного обязательства будет производиться в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. Данное положение в условиях инфляции имеет смысл использовать, когда момент заключения договора отдален от момента выплаты денежных средств за его исполнение. При этом подлежащая уплате в рублях сумма будет определяться по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории России допускается лишь в случаях и в порядке, определенных валютным законодательством РФ.

При внешнеэкономической деятельности использование иностранной валюты в качестве средства платежа возможно по экспортным (импортным) контрактам, когда одной из сторон является нерезидент РФ. Однако и здесь следует учитывать ограничения, установленные валютным законодательством, в том числе в отношении операций по перечислению иностранной валюты, поскольку они при определенных условиях могут относиться к операциям, связанным с движением капитала, и требовать специального разрешения Банка России на их совершение.

Заключение договора возможно различными способами. Договор может быть заключен путем составления и подписания одного документа, обмена документами либо посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. В определенных случаях заключение договора может осуществляться и в ином порядке, например, путем выдачи кассового или товарного чека при розничной купле-продаже, багажной квитанции при перевозке груза и др.

Требование относительно обязательного подписания единого документа предусмотрено, в частности, для следующих договоров:

- продажи недвижимости (ст.550 ГК РФ);

- продажи предприятия (ст.560 ГК РФ);

- доверительного управления имуществом (ст.1017 ГК РФ);

- аренды здания или сооружения (ст.651 ГК РФ).

Под офертой согласно пункту 1 статьи 435 ГК РФ понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом, что означает, что лицо, направившее оферту, при надлежащем акцепте, будет считаться заключившим договор.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (ст.438 ГК РФ). Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Акцептом также может считаться совершение лицом, получившим оферту, конклюдентных действий в срок, установленный для ее акцепта, если иное не установлено законом или условиями оферты. К таким действиям относится выполнение указанных в оферте условий договора, например, отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ и т.п.

При желании стороны могут заключить предварительный договор, по которому примут обязанность заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п.1 ст.429 ГК РФ). При отказе в дальнейшем от совершения основного договора заинтересованная сторона вправе в судебном порядке понуждать другую сторону к заключению договора на согласованных условиях. При этом, предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет и другие существенные условия основного договора, а также срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если в течение установленного срока основной договор не будет заключен, либо одна из сторон не направит другой стороне предложение его заключить, обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются.

Предварительный договор заключается в той же форме, которая установлена для основного договора, если же форма основного договора не установлена, то в простой письменной форме (см. следующий раздел). Несоблюдение данного правила влечет ничтожность предварительного договора.