§2. Особенности злоупотребления должностными полномочиями, превышение должностных полномочий и

смежных составов должностных (служебных) преступлений.

Злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК). Рассматриваемый состав устанавливает ответственность за использование  должностным  лицом   своих   служебных полномочий: а) вопреки интересам службы; б) из корыстной или иной личной заинтересованности; в) повлекшие существенные нарушения прав и законных интересов граждан    или организаций, либо охраняемых законом интересов общества или государства.

Наряду с основным составом, (ч. 1 ст. 285 У К) описывает квалифицированные составы по признаку специального субъекта в виде лица, занимающего государственную должность либо тяжких последствий (ч.ч .2 и 3). Если максимум санкции по основному составу - четыре года лишения свободы при наличии альтернативных видов наказания, то максимум санкции в квалифицированных составах - соответственно 7 лет и 10 лет, причём ч.З предусматривает лишь дополнительное наказание.

Рассматриваемая статья содержит также примечания, определяющее понятие должностного лица, классифицируя должностных лиц в уголовно-правовом смысле и пределы применения статей гл. 30 УК к недолжностным лицам.

==417

Объективная сторона деяния может осуществляться как через действие, так и через бездействие, но всегда в рамках служебных (должностных) полномочий и их использованием.  По буквальному смыслу ст. 285 У К использование лицом своего авторитета  или авторитета должности, связей, которые он приобрёл в связи со своим статусом для получения каких-либо льгот, преимуществ, выгод не подпадает под признаки рассматриваемого состава. Закон прямо указывает на то, что должностные действия (бездействие) виновного осуществляются во вред интересам службы (буквально вопреки этим интересам). Речь идёт о нарушении целей и задач во имя которых виновный наделён правомочиями. Причём речь идёт не об абстрактнооценочных суждениях относительно нарушения, а о конкретных указаниях на то, какие именно нормативно обязывающие предписания должностное лицо нарушило. Соответственно к делу    необходимо    приобщать    нормативные    акты, характеризующие функциональные обязанности должностного лица и круг его правомочий по их реализации.

Следственная и судебная практика достаточно часто сталкивается со случаями злоупотреблений должностными полномочиями, исходя из неправильно понятых .. интересов службы. Например, руководитель учреждения принимает на должность юрисконсульта жену крупного начальника, не требуя от неё исполнения функциональных обязанностей и даже явки на работу. При этом оно рассчитывает на установление доверительных отношений с этим начальником в расчёте на то, что последний окажет содействие в выделении средств для учреждения, помещений и т.д. Такого рода случаи не исключают ответственности.

Обязательное условие ответственности за злоупотребление должностными      полномочиями      -      причинение объективированного вреда в виде нарушения чьих-либо прав и законных (охраняемых законом) интересов. При этом вред должен быть существенным. В принципе это - оценочное понятие. Но следственная и судебная практика выработала некоторые ориентиры: принимается во внимание количество

==418

пострадавших, последствия их нормальной жизнедеятельности, характер и размер ущерба, включая упущенную выгоду, причинённого физическим или юридическим лицам, степень умаления авторитета органа, учреждения или затруднения его нормальной деятельности в результате незаконных действий и т.д.

Квалифицированный состав, предусматривающий тяжкие последствия,   имеет   ввиду   причинение   в   результате злоупотребления служебными полномочиями тяжкого или средней         тяжести  вреда  здоровью,   самоубийство потерпевшего или покушение на него, материальный ущерб в особо крупных размерах, срыв на продолжительное время нормальной работы органа, учреждения, сокрытие тяжких или особо тяжких преступлений,  провоцирование  массовых беспорядков, блокирования транспортных магистралей и т.д. Например, тяжкий вред здоровью может быть причинён в результате  незаконного  указания  руководителя   органа здравоохранения не указывать в медицинской документации действительного   диагноза   лицам,   пострадавшим   от радиоактивного заражения местности. Ущерб в особо крупном размере может быть причинён предприятию в результате заведомо незаконного начисления налоговых платежей и штрафов. Провоцирование массовых выступлений населения может быть результатом заведомо незаконных действий по распоряжению фондом зарплаты или пенсионных платежей и т.д.

Субъективная сторона деяния - прямой или косвенный умысел либо две формы вины (в случае применения по неосторожности тяжких последствий - ст. 27 УК). Особенностью конструкции ст. 285 УК является включение в число признаков состава мотива. Под корыстными побуждениями закон имеет здесь ввиду стремление получить выгоду материального характера, например, премию, квартиру при отсутствии законных оснований и т.д. Под иной личной заинтересованностью имеются ввиду протекционистские, карьеристские, родственные, дружеские, клановые побуждения и т.п.

==419

Субъект   рассматриваемого   деяния   -   специальный, должностное лицо в смысле примечания к ст. 285 УК. В случае, если речь идёт о лице, занимающем государственную должность, делается ссылка на закон, в соответствии с которым приобретён данный статус. Постоянное, временное или по специальному поручению  возложение функций  представителя  власти, организационно-распорядительных,         административнохозяйственных должно быть доказано ссылками на приказы о назначении  и  нормативные  акты  о  функциональных обязанностях. Вместе с тем, лицо считается должностным с момента фактического его допуска начальником, имеющим право приёма на работу (назначения) к исполнению соответствующих обязанностей, даже, если приказ по какой-либо причине был задержан.

Надо оговорить также следующие специфические случаи, когда лицо должно быть признано должностным: а) если на него возлагаются функции представителя власти на общественных началах (дружинник, общественный помощник депутата и т.д.); б) если в его функциях соединены чисто профессиональные обязанности   -   по   оказанию   медицинской   помощи, преподаванию и т.д. - с принятием решений, имеющих правовое значение. Например, врач является должностным лицом при выдаче листка временной нетрудоспособности, преподаватель при выставлении оценок на экзамене и т.д.

Превышение должностных полномочий (ст. 286 УК). Данный состав   предусматривает   ответственность   и   наказание должностных лиц за действия, явно находящие за пределы их полномочий, при наличии тех же последствий, которые предусмотрены ст. 285 УК. Особенностью построения данной статьи является то, что наряду с квалифицированными составами подобным предусмотренным ст. 285 УК (государственная должность виновного, тяжкие последствия), сохранены те же верхние пределы санкций основного и квалифицированных составов, предусмотрены дополнительные квалифицирующие обстоятельства в виде насилия или угрозы его применения и

==420

применения оружия или специальных средств.

Объективная сторона рассматриваемого деяния имеет существенную  специфику.  Злоупотребление  служебными полномочиями  предполагает действия  или  бездействие должностного лица, которые в принципе имеет право и (или) обязанность их осуществлять. Превышение же полномочий есть выход за нормативно обозначенные их пределы. Закон имеет в виду случаи, когда: а) эти полномочия принадлежат другому должностному лицу; б) они принадлежат данному должностному лицу, но оно вправе реализовать их лишь при наличии определённых условий  (например, по согласованию с начальником); в) эти действия или бездействие ни при каких условиях не могут осуществляться никаким должностным лицом (например, унижение чести и достоинства посетителя).

Законодатель указывает на явный, то есть очевидный, заведомый для виновного выход за пределы полномочий.

Субъективная сторона деяния - та же, что и предусмотрена ст. 285 УК. Однако, признаком состава повышения полномочий мотив не является; это не означает необязательности его установления,   но   уже   в   аспекте   индивидуализации ответственности и наказания.

При наличии квалифицирующих обстоятельств, виновный должен осознавать осуществление им физического или психического насилия в любой форме, включая угрозу.

Под примечанием оружия или специальных средств (их •понятие рассмотрено в главе о преступлениях против личности и против общественной безопасности) имеется ввиду, как использование боевых свойств оружия или специальных средств, так. и реальная угроза этого использования. Например, размахивание  вынутым  из  кобуры  пистолетом  перед потерпевшим.

Ещё один сложный вопрос связан с соотношением пунктов ч. 3 рассматриваемого состава. Дело в том, что деяние будет оконченным с момента применения насилия (угрозы), либо оружия или специальных средств. Последствия же охватываются самостоятельным п.«в» ч. 3 ст. 286 УК. Представляется, что при

==421

их наступлении, деяние надо квалифицировать как по п.«а» или «б», так и по п.«в» ч.З.

Субъект деяния - специальный, охватываемый общим понятием должностного лица. Практически по опубликованным данным по 70 % всех осуждённых за рассматриваемое преступление составили представители власти.'

Отказ в предоставлении информации  Федеральному Собранию Российской Федерации или Счётной палате Российской Федерации (ст. 287 УК). Данный состав впервые введён в уголовное законодательство. По существу речь идёт о специальном   случае   ответственности   за   превышение должностных полномочий. Включение данной нормы в УК создаёт дополнительную гарантию нормальной деятельности высшего законодательного и представительного органа страны Федерального Собрания и высшего органа контроля за исполнением бюджета и соответствием действий органов, его исполняющих законодательству - Счётной палаты.2 Наличие рассматриваемой нормы закрепляет независимость указанных высших органов государства в сфере информационного обеспечения  их  деятельности.   Последнее  и  является непосредственным объектом рассматриваемого деяния.

Объективная сторона деяния может выражаться как в действиях, так и в бездействии виновных. Её содержанием во всех случаях является неправомерный отказ в предоставлении информации либо уклонение от её предоставления, либо предоставление заведомо неполной либо ложной информации. Ответственность наступает лишь в случае, если запрос о предоставлении информации был сделан: а) от имени или по поручению палаты Федерального собрания либо Счётной палаты лицом, обладающим соответствующими полномочиями или по поручению; б) в установленном порядке (письменная форма, 1 См. Российское уголовное право. Особенная часть. Под ред. Β.Η. Кудрявцева и A.B. Наумова. М.1997. С.361.

2 Председатель и половина членов счётной палаты назначаются Государственной Думой, а заместитель председателя и половина членов Советом Федерации, (ст.ст. 102, 193 Конституции РФ).

==422

удостоверенное   происхождение   запроса,   предоставление достаточного срока исполнения, обеспечение сохранения государственной и иной охраняемой законом тайны и т.д.), именно соблюдение этого порядка имеет в виду законодатель, устанавливая ответственность не за любой отказ или уклонение от предоставления информации, а лишь за неправомерный.

Ст. 287 УК содержит, в наряду с основным составом (ч.1) также квалифицированные составы (ч.2 и ч.З). В своей основе они те же и в предыдущих статьях главы 30 УК (государственная должность, тяжкие последствия). Вместе с тем,   - и это специфично для контролирующих органов Федерального Собрания и Счётной палаты - дополнительно предусмотрены усиление ответственности, если отказ,    уклонении от предоставления информации или её фальсификации сопряжены с сокрытием правонарушений должностных лиц органов государственной власти.  В качестве квалифицирующего обстоятельства в данной статье указывается также совершения деяния   группой   по   предварительному   сговору   или организованной группой.

Рассматриваемый состав сконструирован (кроме п. «в» ч.З) как  формальный.   Представляется,   однако,   что  здесь подразумевается существенные нарушения прав и охраняемых законом интересов упомянутых органов государственной власти, что в свою очередь вызывает отрицательные последствия для государства и общества с учётом важности функций названных органов.   Беспоследственность   создаёт   здесь   ситуацию малозначительности (ч.2 ст. 14 УК).

Субъективная сторона деяния - прямой, косвенный умысел или две формы вины в отношении тяжких последствий. К числу последних здесь относятся и срыв проверки, осуществляемой Счётной палатой, срыв работы над законопроектом и т.д.

Субъект рассматриваемого деяния - специальный. Причём, не любое должностное лицо, а лишь то, которое по своему статусу или функциональным обязанностям должно предоставлять информацию (документы, материалы). Надо вместе с тем иметь ввиду, что это обязанность - если речь идёт о разовых запросах,

==423

а не о системе - может быть не обозначена в нормативных актах о соответствующем органе, учреждении, а являться производной от общих обязанностей руководителя.

Присвоение полномочий должностного лица (ст. 288 УК).

Общий и непосредственный объект посягательства здесь тот же, что характеризовался применительно к ст.ст. 285, 286 УК. Особенностью объективной стороны является её «составной» характер. Речь идёт о действиях (бездействие здесь не может иметь место): а) по присвоению себе ранга определённого должностного лица путём обмана - вербальной информации заинтересованных лиц,  подлоге документов,  надевании форменной одежды и т.д.; б) по реализации этих полномочий, имеющей те же последствия, что предусмотрены для основного состава злоупотребления должностными полномочиями.

Поскольку рассматриваемая статья не содержит указания на квалифицирующие обстоятельства, тяжкие последствия, если они охватывались или должны были охватываться осознанием виновным влекут квалификацию по совокупности деяний. Если присвоение полномочий осуществлено путём служебного подлога, необходима квалификация по совокупности со ст. 292 УК.

Субъективная сторона здесь та же, что и в ранее рассмотренных составах. Субъект - специальный, то есть государственный   или   муниципальный   служащий,   не являющийся должностным лицом, не наделённый по кругу обязанностей    полномочиями    представителя    власти, организационно-распорядительными или административнохозяйственными функциями.  Представляется, что лица, осуществляющие на общественных началах вспомогательные функции в правоохранительных органах или нормативно определенные функции по охране общественного порядка также могут быть субъектами рассматриваемого преступления.

==424

Незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 289 УК). Законодательством о государственной службе запрещено её сочетание с иной оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и творческой. Этот запрет, как и вытекающее из него норма УК, осуществляет двойную превенцию, устраняя или ограничивая возможность злоупотребления   служебными   полномочиями   или   их превышения в интересах партнёров по коммерческой деятельности. Таким образом, общий и непосредственный объект рассматриваемого состава тот же, что у ранее рассмотренных.   Объективная   сторона   однако   имеет существенную  специфику.   Во-первых,   закон  содержит исчерпывающий перечень видов противоправного участия в предпринимательской деятельности: учреждение (имеется в виду и     соучреждение)     организаций,     осуществляющих предпринимательскую деятельность, то есть имеющих целью получения прибыли; участие в управлении лично или через доверенное лицо. То есть по букве уголовного закона иные формы участия в предпринимательской деятельности, например, приобретение акций и получение дивидендов посреднической фирмой,  функционирующей  при  органе,   организации, учреждении, где работает должностное лицо, - уголовной ответственности не влечёт (хотя может влечь дисциплинарную или   гражданско-правовую   ответственность).   Во-вторых, объективная сторона состава будет иметься лишь в том случае, если   участие   в   предпринимательской   деятельности осуществляется    вопреки    законодательному    запрету. Следственной и судебной практике предстоит решить, толковать ли понятие «закон» расширительно, включая в него нормативно-правовые акты общего действия (президентские указы, правительственные постановления). Если же такое толкование не будет осуществлено, то запреты, установленные, например, указами, регулирующими государственную службу, не создают оснований уголовной ответственности при их нарушении. В-третьих, особенностью объективной стороны рассматриваемого состава  является  наличие  последствий:  предоставление

==425

должностным    лицом,    незаконно    участвующим    в предпринимательской деятельности, своим коллегам по бизнесу льгот и преимуществ или покровительства в иной форме. Например, в форме обращения в налоговые органы с ходатайством не привлекать этих предпринимателей к ответственности за уклонение от уплаты налогов.

Субъективная  сторона  деяния   -   прямой   умысел: должностному лицу известно об организациях, установленных ст. 11 Закона «Об основах государственной службы в Российской Федерации» и он сознательно их нарушает. При этом в содержании умысла включается и осознанное предоставление льгот, преимуществ, иного покровительства, опираясь на свой служебный статус (правомочия или авторитет). Закон не выделяет мотив в качестве элемента субъективной стороны деяния, на его установление необходимо для индивидуализации ответственности и наказания. Предоставляется, что это - те же мотивы, что указаны в ст. 285 УК, поскольку рассматриваемая норма представляет специальный состав по отношению к общему составу злоупотребления служебными полномочиями.

Возможные   последствия   незаконного   участия   в предпринимательской деятельности в виде существенного нарушения прав и законных (охраняемых законом) интересов кого-либо составом не охватываются: он говорит лишь о «предшествующих» результатах в виде предоставления льгот, преимуществ, покровительства. Поэтому здесь не исключается особенно при наступлении тяжких последствий - квалификация по совокупности деяний, исходя из двойной формы вины.

Субъект деяния  - должностное лицо.  Исключается ответственность,   если  участие   в   предпринимательской деятельности (например, вхождение в управленческий орган концерна, фирмы) осуществляется в соответствии с законным поручением вышестоящего органа. Например, для участия в управлении, принадлежащем государству (органу местного самоуправления) пакетом акций.

Служебный подлог (ст. 292 УК) Объективная сторона рассматриваемого деяния состоит во внесении в официальные

==426

документы заведомо ложных сведений      либо исправлении, искажающих    действительное    содержание.    Термин «официальные»  надо понимать правильно. Чаще всего это документы, исходящие от органов власти, предприятий, организаций, учреждений различных форм собственности, должностных лиц (отчётные, удостоверяющие права и обязанности, содержащие просьбы о предоставлении каких-либо прав, сообщения о правонарушениях и т.д.). При этом, речь идёт как о документах, исходящих из данного органа, организации, учреждения, предприятия, так и о входящей документации. Но подлог возможен и в отношении документов, исходящих от граждан (заявлений, дневниковых записей, писем, если это нужно, например, для сокрытия действительной причины смерти или причинения вреда здоровью, оправдания допущенной халатности и т.д.). Предметом подлога могут быть и регистрационные записи.

Понятие документ надо трактовать в широком смысле слова, как охватывающие, наряду с письменными, также цифровые, графические, ленты с записями показателей приборов, документы на машинных носителях и т.д.

Состав     преступления  не  охватывает последствий, наступивших в результате подлога. Он является формальным. В зависимости от характера последствий возможна квалификация по совокупности деяний, в том числе с двумя формами вины.

Субъективная сторона деяния - прямой умысел. В качестве элемента субъективной стороны выделен мотив - корыстная или иная личная заинтересованность. О его содержании говорилось применительно    к    злоупотреблению    должностными полномочиями.

Субъект деяния - специальный, но не сводящийся к должностному лицу. Им может быть и любой другой государственный или муниципальный служащий.

Халатность  (ст.   293  УК).  Объективная  сторона рассматриваемого деяния есть неисполнение или ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе.

==427

Обязательный элемент объективной стороны - результат: неисполнения или ненадлежащего исполнения должностных обязанностей в виде существенного нарушения чьих-либо прав и законных (охраняемых законом) интересов. В ст. 293 УК выделен квалифицированный состав, связанный с причинением по неосторожности тяжких последствий.  Это понятие рассматривалось раньше.

Халатность - как и большинство других составов, предусмотренных главой  30 УК требует достоверного установления круга обязанностей должностного лица с конкретным указанием, каким нормативном актом и в каком месте этого акта (статья, пункт) данная обязанность зафиксирована. Участившиеся в последнее время случаи, когда представители власти бездействуют, вопреки наличию у них не только права (как у граждан), но и обязанности применить институт необходимой обороны, задержание преступника, крайней необходимости должны рассматриваться, как халатность в смысле ст. 293 УК, если обстоятельства дела не требуют более строгой квалификации.

Ненадлежащее   исполнение   служебных   обязанностей предполагает несоблюдение всех или части обязательных предписаний, регулирующих порядок и содержание служебной деятельности в данных конкретных обстоятельствах, в результате чего существенно нарушены интересы дела. Указание в законе на недобросовестность или небрежность, как на причины (мотивы) ненадлежащего исполнения или неисполнения должностных обязанностей означает необходимость доказать отсутствие должной внимательности и предусмотрительности при осуществлении служебной деятельности в данных конкретных обстоятельствах, безответственность по отношению к  служебным  обязанностям,  невнимательность  и  т.д. Рассмотренная формулировка закона в силу исчерпывающего перечня причин неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей исключает или по крайней мере ставит под сомнение    возможность    привлечения    к    уголовной ответственности лица, не надлежаще исполнявшего свои

==428

обязанности в силу неопытности и других обстоятельств, указывающих на возможное невиновное причинение вреда (ст. 28 УК).

Субъективная сторона деяния - неосторожная вина в форме небрежности (чаще) или легкомыслия. О мотивации халатности как обязательном условии уголовной ответственности, только что говорилось. Вопреки мнению некоторых авторов, при наступлении тяжких последствий речь может идти не только о неосторожной вине, но и о преступлениях с двумя формами вины, если нарушение должностных обязанностей осуществлено осознанно.

Субъект деяния - специальный, должностное лицо.