1.5. Принципы адвокатской деятельности

Прежде всего, необходимо упомянуть, что введенный в действие Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре" впервые называет принципы адвокатуры, на основе которых действует профессиональное сообщество адвокатов. Это принципы: законности; независимости; самоуправления; корпоративности; равноправия адвокатов (п. 2 ст. 3 Закона).

Наиболее значимыми в контексте настоящего исследования являются принципы законности и независимости. Хотя Закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре" прямо не определяет содержание этих принципов, однако его можно уяснить путем анализа ряда норм. Так, принцип законности в деятельности адвокатов раскрывается в положениях Закона о необходимости отстаивания прав и законных интересов доверителей всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами (пп. 1 п. 1 ст. 7 Закона) и другими, в том числе уголовно - процессуальными нормами, проанализированными нами в гл. 1.1.

Принцип независимости адвокатуры раскрывается в положениях Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре" о гарантиях независимости адвоката (ст. 18), в нормах об адвокатской тайне (ст. 8), а также в положениях УПК РФ об особенностях производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц (раздел XVII, глава 52 УПК РФ), в других нормативно - правовых актах РФ.

Однако эти принципы и их содержание в Законе носят самый общий характер, а потому подлежат углублению и детализации, в частности, путем анализа ряда научных работ.

Так, О.Я. Баев и М.О. Баев, формулируя систему стратегических принципов тактики защиты по уголовным делам, называют: принцип законности; принцип допустимости тактических средств защиты; принцип минимакса; принцип сомнительности доказательств, противоречащих версии подзащитного; и принцип использования специальных познаний. <*>

--------------------------------

<*> Баев О.Я., Баев М.О. Стратегические принципы тактики защиты по уголовным делам / Криминалистические аспекты профессиональной защиты по уголовным делам: Сб. статей. Екатеринбург, 2001. С. 9 - 17.

Отметим первые два принципа. Раскрывая принцип законности, авторы констатируют, что лучшая защита - это защита законом. Это положение обязывает адвоката каждое свое действие, каждое решение или ходатайство, касающееся вопросов права (уголовного, уголовно - процессуального, административного, гражданского и т.д.) обосновывать ссылками на соответствующий закон, акты судебного толкования. <*>

--------------------------------

<*> Указ. соч. С. 13 - 14.

Критериями принципа допустимости тактических средств защиты авторы называют:

- законность ("что не запрещено, то разрешено");

- избирательность (тактическое средство должно быть как минимум нейтральным к предъявленному клиенту обвинению);

- этичность.

Последний, наиболее важный, на наш взгляд, критерий, в частности, означает, что тактический прием не должен содержать сведения, унижающие честь и достоинство какого-либо участника процесса, если таковые не обоснованы материалами дела. Такие данные нельзя использовать в любом случае, если они не влияют на вопросы доказанности виновности подзащитного или степень его ответственности. Защитник не может:

- оправдывать само совершение преступления;

- побуждать или провоцировать своего подзащитного или иных лиц на оговор ими невиновных, а также на обвинение виновных лиц в большем объеме, нежели это соответствует фактам;

- препятствовать сознательному и свободному желанию подзащитного признать свою вину, в том числе и в совершении преступлений, не вменяемых ему;

- основываться на использовании в защите заведомо ложных сведений, в частности о происхождении предметов и документов, необоснованно подрывать авторитет следственных и судебных органов и т.д. <*>

--------------------------------

<*> Баев М.О., Баев О.Я. Указ. соч. С. 16 - 17.

Думается, вряд ли у кого-то найдутся возражения по отношению к этим принципиальным положениям. Остается лишь сожалеть, что практика адвокатуры еще далека от соблюдения этих принципов всеми ее членами.

Аналогичное содержание в принципы адвокатской деятельности вкладывает В.Ю. Резник. Среди прочих он называет принцип позиционной солидарности (единство и согласованность защитительной позиции), а также принцип отстаивания только законных интересов подзащитного. <*>

--------------------------------

<*> Резник В.Ю. Общие вопросы тактики защиты на предварительном следствии / Криминалистические аспекты профессиональной защиты по уголовным делам: Сб. статей. Екатеринбург, 2001. С. 119 - 121.

При этом, раскрывая значение "законности интереса" подзащитного, он соглашается с позицией М.О. и О.Я. Баевых: "Стремление обвиняемого защищаться от обвинения (его материальный интерес) всегда законно - незаконными могут быть те или иные средства защиты <*>".

--------------------------------

<*> Баев М.О., Баев О.Я. Защита от обвинения в уголовном процессе: Тактика профессиональной защиты по уголовным делам. Право обвиняемого на защиту. Воронеж, 1995. С. 21.

О принципах законности и этичности в аналогичном понимании говорит Р.М. Жамиева. Подчеркивается, что вопросы тактики профессиональной защиты в той части, в которой они не регламентированы законом, регулируются корпоративными нормами, носящими нравственный характер. Адвокат - защитник должен стремиться не нарушать нравственных и этических норм. Автор выражает важную позицию, заключающуюся в том, что тактические ошибки этико - психологического характера, использование аморальных способов защиты не только безнравственны, но и противозаконны. <*>

--------------------------------

<*> Жамиева Р.М. Теория принятия и реализации решений в тактике профессиональной защиты / Тактика, методика и стратегия профессиональной защиты. Сб. статей. Екатеринбург, 2002. С. 16 - 39.

Аналогичные принципы и критерии тактических приемов поддерживают и практические работники адвокатуры. Так, Е.Ю. Львова - член Московской городской коллегии адвокатов (МГКА) в практическом пособии для адвокатов под своей редакцией среди принципов защиты называет: "не нарушай этику", "не конфликтуй с потерпевшим", "не признавай вины невиновного", "не создавай коллизий" (преуменьшение роли своего подзащитного за счет преувеличения роли других лиц, проходящих по групповому делу). <*>

--------------------------------

<*> Львова Е.Ю. Позиция по делу / Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов / Под ред. Е.Ю. Львовой. М., 2000. С. 38 - 39, 202.

Известный адвокат Г.П. Падва, к вопросу об этике и тактике допроса потерпевшего защитником обвиняемого, формулировал важные обобщения: "...защитник нравственно обязан сочувствовать человеку, пострадавшему от преступления. Высокий профессиональный долг защитника не должен вступать в конфликт с гражданской, человеческой совестью адвоката". <*>

--------------------------------

<*> Падва Г. Этика и тактика допроса потерпевшего защитником обвиняемого // Советская юстиция. N 7. 1987. С. 26.

Суммируя изложенное, можно сделать вывод, что в научной, методической литературе, в практике работы ведущих адвокатов страны достаточно определенно и непротиворечиво сложилось понимание законности, этичности, нравственности адвокатской деятельности как требований, безусловно обязательных к исполнению каждым адвокатом.

Критериями тактических приемов являются их соответствие не только закону, но и этике. То есть тактические приемы, используемые адвокатом, должны соответствовать нравственным нормам, не должны посягать на честь и достоинство участников процесса и т.д. Этичный тактический прием не направлен на защиту преступления и не оправдывает его, а ограничен вопросами защиты подзащитного. <*> Как отмечал выдающийся российский юрист А.Ф. Кони, адвокат не должен быть слугой своего клиента, его пособником уйти от заслуженной кары правосудия. Защитник в уголовном процессе оценивался им как человек, "вооруженный знанием и глубокой честностью, умеренный в приемах, бескорыстный в материальном отношении, независимый в убеждениях..." <**>.

--------------------------------

<*> Резник В.Ю. Указ. соч. С. 124 - 125.

<**> См.: Кони А.Ф. На жизненном пути. СПб., 1912. С. 29.

По выражению автора всемирно известной книги "Школа адвокатуры" Р. Гарриса: "Пусть служение своему клиенту будет его "высшим, несомненнейшим долгом", но можно все-таки надеяться, что ради этого долга он не забудет своих обязанностей как человека и не затруднится отказаться от ведения дела, которого не может выиграть честными средствами". <*>

--------------------------------

<*> Гаррис Р. Школа адвокатуры. Тула, 2001. С. 210.

Как рекомендовал своим коллегам выдающийся адвокат и ученый В.Д. Спасович: "Соблюдай неукоснительно чистоту нравов, не увлекайся мягкосердечием, требуй безусловной честности, не спускай тому, кто до достижения своих целей пролезет, обойдет, изменит или переделает закон" <*>.

--------------------------------

<*> История русской адвокатуры. М., 1916. Т. 2. С. 131.

Нетрудно заметить, что содержание принципов этичности, нравственности тактических приемов, средств и методов защиты полностью охватить невозможно. Поэтому приведенные авторы, обосновывая свои принципы, ограничиваются либо типичными примерами неэтичного поведения, либо наиболее обобщенными его критериями - честность, порядочность, совесть, умеренность и др. Между тем "просматриваются" два важных правила:

- речь идет об общепринятых этических нормах, господствующих в обществе;

- неэтичное, аморальное поведение адвоката не только безнравственно, социально осуждаемо, осуждаемо корпорацией, но и противозаконно.

Это значит, что неэтичные, аморальные средства и методы защиты противоречат закону, а потому подлежат правовой оценке, а адвокаты, допускающие такие средства и методы защиты, могут быть привлечены к дисциплинарной и иной ответственности по действующему законодательству.

Этот вывод подтверждается и анализом законодательства. Аморальные, неэтичные действия защитника могут быть оценены советом адвокатской палаты в соответствии с нормой, предусмотренной пп. 5 п. 1 ст. 17 Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре", - совершение поступка, порочащего честь и достоинство адвоката или умаляющего авторитет адвокатуры, а также пп. 6 п. 1 той же статьи - неисполнение либо ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем. Аморальные действия нарушают нормы корпоративной этики, которые в ближайшее время будут кодифицированы в кодексе профессиональной этики адвоката, необходимость соблюдения которого уже, то есть еще до его принятия, требует Закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре" (п. 1 ст. 13).

Таким образом, аморальные, безнравственные средства и методы профессиональной защиты следует признать незаконными средствами и методами. Именно такой принципиально важный подход реализуется нами в данной работе. <*>

--------------------------------

<*> Более подробное обоснование этого тезиса см. в гл. 2.5.

Хотя следует подчеркнуть, что приведенные нормы Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре", названные принципы носят слишком общий, абстрактный характер, а потому позволяют либо неоправданно расширять, либо неоправданно сужать сферу их применения. А потому оптимальным решением является принятие Всероссийским съездом адвокатов кодекса профессиональной этики адвоката <*> как неотъемлемой части законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ, где этические правила будут изложены подробно, конкретно и полно <**>.

--------------------------------

<*> Пп. 2 п. 2 ст. 36 Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре".

<**> Подробно о нормах профессиональной этики адвокатов см. гл. 2.5.