А) Теория и методология правового регулирования в сфере культуры

Культура (от лат. cultura - возделывание, воспитание, образование, развитие, почитание) - исторически определенный уровень развития общества, творческих сил и способностей человека, выраженный в типах и формах организации жизни и деятельности людей, в их взаимоотношениях, а также в создаваемых ими материальных и духовных ценностях1. В более узком смысле - сфера духовной жизни людей, которая включает в себя предметные результаты их деятельности (машины, сооружения, результаты познания, произведения искусства, нормы морали и права и т. д.), а также человеческие силы и способности, реализуемые в процессе деятельности (знания, умения, навыки, уровень интеллекта, нравственное и эстетическое развитие, мировоззрение, способы и формы общения людей). Материальная и духовная культуры находятся в органическом единстве. В данной работе речь идет о части культуры, связанной с созданием и использованием произведений искусства, а точнее одной из его отраслей - кинематографии.

Кинематография (от греческого kinematos (родительный падеж kinema -движение) и grapho - пишу) - отрасль культуры и промышленности, осуществляющая производство фильмов и показ их зрителю; наиболее массовый вид искусства, важное средство политической и научной пропаганды2. В настоящее время язык движущихся изображений используют не только породивший его кинематограф, но и иные отрасли искусства и массовой коммуникации: телевидение, компьютер и т.д. Поэтому в обиход вошло понятие, охватывающее все эти отрасли - "аудиовизуальная сфера" (от лат. audio - слышу и visualis -зрительный, т. е. основанный на одновременном восприятии слухом и зрением). В данной работе понятия "кинематография" и "аудиовизуальная сфера" в основном используются как синонимы, хотя несомненно, что они соотносятся как часть и целое, и что не все проблемы, возникающие в правовом регулировании аудиовизуальной сферы, характерны для современного отечественного

1          Большой энциклопедический словарь. М., 1993. с. 669.

2          Там же. с. 576.

11

кинематографа. Но автор позволил себе такое допущение, поскольку и действующее законодательство содержит множество норм, единообразно регулирующих отношения как в кинематографии, так и в иных близких ей областях, и современная мировая научная литература использует единые термины "аудиовизуальная сфера" и "средства массовой коммуникации (mass-media, multimedia)".

Одним из принципов, на основе которых Российское государство строит свою политику в аудиовизуальной сфере является признание ее неотъемлемой частью культуры и искусства (преамбула и ст. 1 Федерального закона "О государственной поддержке кинематографии Российской Федерации" - далее Закон о господдержке).

Правовое регулирование - это осуществляемое при помощи системы правовых средств (юридических норм, правоотношений, индивидуальных предписаний и др.) результативное, нормативно-организационное воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения, охраны, развития в соответствии с общественными потребностями1. Но отношения в сфере культуры и в сфере кинематографии многообразны и многоплановы. Однако не на все из них можно прямо воздействовать при помощи правовых средств, в особенности юридических норм. Так, например, создание произведений искусства, интеллектуальная, умственная деятельность человека фактически является отношением автора с самим собой по поводу своего творчества и не поддается правовому регулированию, И хотя авторское законодательство включает отношения по поводу создания произведений науки, литературы и искусства в предмет своего регулирования (ст. 1 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" - далее -ЗоАП), правовые нормы не могут претендовать на регулирование внутренней мыслительной деятельности и отношения автора к своему детищу, а призваны обеспечить нормальный процесс творчества, устанавливая свободы творца и гарантии обеспечения его имущественных интересов. К свободам можно отнести личные неимущественные права автора (ст. 15 ЗоАП), запрещение ограничивать творчество, например содержащееся в ч. 5 ст. 31 ЗоАП (см. ниже). Имущественные гарантии состоят, в частности, в обязательности выплаты аванса по авторскому договору заказа (ч. 2 ст. 33 ЗоАП). То есть нормы, которые на первый взгляд регулируют процесс создания произведений, на самом деле только обеспечивают необходимую для свободного творчества правовую атмосферу. Кроме того, большинство норм, регулирующих, с точки зрения законодателя, отношения по

1 Алексеев С.С. Теория права. Харьков, БЕК, 1994 г., с. 145.

12

поводу создания произведений, фактически относится к их использованию, т.е. к отношениям, возникающим тогда, когда произведение уже создано. Это вполне соответствует основополагающим принципам авторского права, в частности признанию охраноспособным только результата творческой деятельности, выраженного в объективной форме, т.е. формально законченного, иными словами -созданного, произведения. И хотя в данной работе неоднократно говорится о правовом регулировании отношений по поводу создания аудиовизуальных произведений, автор просит учесть в связи с вышеизложенным, что такая терминология используется только потому, что она содержится в действующем российском и международном законодательстве.

Предметом настоящего исследования являются отношения в сфере культуры, которые поддаются правовому регулированию, а точнее только их часть, связанная с предпринимательской деятельностью и сопряженными с ней видами деятельности в аудиовизуальной сфере.

Правовое регулирование в сфере культуры, т.е. воздействие государства на

соответствующие отношения при помощи юридических норм, представляет собой

разработку и принятие государством совокупности законодательных и иных

нормативных актов самого разнообразного характера, а также принятие мер по

соблюдению этих норм, т.е, осуществление государством целой совокупности

правотворческих, правореализационных, правоисполнительных       и

правоохранительных действий.

Правовое регулирование в культуре осуществляется по многочисленным направлениям. Прежде всего это развитие закрепленного в ч. 1 ст. 44 Конституции РФ принципа свободы творчества и обеспечение декларированного в ч. 2 той же статьи права каждого на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям1. Такой подход к рассмотрению правового регулирования в культуре достаточно традиционен. Например, Л.В. Щенникова при классификации отношений в сфере культуры выделяет две их группы: по созданию ценностей духовной культуры и по освоению культурного наследия2. На мой взгляд, помимо этих двух категорий ( с учетом сказанного выше по поводу создания произведений), можно выделить также отношения по распространению культурных ценностей. Действительно, законодательство регулирует, например, процесс кинопроката и кинопоказа фильмов, устанавливает

1          "Российская газета" от 25 декабря 1993 г.

2          Щенникова Л.В. Культура и право. М., 1992. с. 33.

13

режим музеев и библиотек. С одной стороны, деятельность кинотеатров, музеев и иных учреждений культуры обеспечивает освоение распространяемых ценностей, но с другой - эти организации не могут считаться конечными их потребителями (кроме архивов, о которых речь пойдет во второй главе). Они лишь посредники, передаточные звенья между создателем произведения и теми, кому оно предназначается - зрителями, читателями и т.п. При этом у данных субъектов возникают определенные отношения как с создателями или обладателями прав на произведения, собственниками материальных носителей, на которых выражены культурные ценности, так и с конечными пользователями - публикой.

Таким образом, правовое регулирование в области культуры идет по трем направлениям: регулирование отношений, связанных с созданием, распространением и потреблением произведений культуры.

Правоотношения, возникающие в творческой сфере, относятся к различным правовым областям. Это и регулируемые отраслями публичного права вопросы льготного налогообложения, и установление режима трофейных предметов искусства, и крайне насущные сегодня проблемы реституции. Но все же подавляющее большинство возникающих в культуре отношений находятся в сфере частноправового регулирования и чаще всего являются гражданско-правовыми отношениями. Но какими бы ни были эти отношения, необходимо учитывать, что некоторые их элементы не поддаются регулированию при помощи норм.

Правоотношения в сфере культуры могут возникать практически по всем основаниям, предусмотренным ст. 8 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ), но особенно выделим возникновение гражданских прав и обязанностей, составляющих содержание гражданского правоотношения, в результате создания произведений литературы и искусства (п. 5 ч. 1 ст. 8 ГК РФ), из договоров, предусмотренных законом, а также хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (п. 1) и, наконец, вследствие определенных действий граждан и юридических лиц (п. 8)1.

В результате создания произведения его автор получает целый комплекс исключительных прав, часть из которых может отчуждаться, в том числе и по договору, а другая часть неразрывно связана с личностью автора и быть передана им не может. Более того, в проекте III части ГК РФ2 указывается, что соглашение или

1          Собрание законодательства  Российской Федерации. - 1994. - № 32. - ст. 3301;

2          Российская газета от 12 июля 1997 г.

14

заявление автора об отказе от осуществления этих неотчуждаемых прав ничтожно (абз. 2 ч. 2 ст. 1133).

При осуществлении автором определенных действий, в первую очередь реализации права на обнародование и на отзыв произведения, изменяются правовой режим результата его творческой деятельности и, как следствие, права и обязанности самого автора и третьих лиц по отношению к нему. Только обнародованные произведения могут в определенных законом случаях (ст.ст. 18 - 26 ЗоАП) использоваться без согласия автора. Отзыв произведения прекращает правомочия третьих лиц по отношению к произведению, но и накладывает на автора определенные гражданско-правовые обязательства, предусмотренные ч. 3 ст. 15 ЗоАП.

В кинематографии создание культурных ценностей является не только творческим, но и в большой степени производственным процессом. Таким образом, помимо традиционных для культуры отраслей регулирования, важное внимание должно быть уделено обеспечению экономических свобод, закрепленных в Конституции РФ, как, например, в ч. 1 ст. 34 о свободном использовании своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, поскольку именно кинематография представляет собой сплав творческой и хозяйственной отраслей.

Предпринимательской деятельностью в соответствии с действующим законодательством является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг. Особенность предпринимательской деятельности в культуре предопределяется специфичностью ее объекта. Ведь то, с чем субъекты предпринимательства работают в культурной сфере, либо является результатом интеллектуальной деятельности, регулируемым специальными отраслями законодательства (например, нормами авторского права), либо хотя и не имеют такой охраны в силу разного рода обстоятельств (истечения срока охраны, исключения из круга объектов авторского права (например, произведения народного творчества и т.д.)), представляют собой культурную, художественную или историческую ценность, составляют часть культурного достояния нации и, следовательно, также обладают специальным правовым режимом.

Тем более специфичным является объект предпринимательской деятельности в кинематографии - аудиовизуальное произведение. В его создании участвует

15

огромное число лиц. Это и авторы, и иные представители творческих кинематографических профессий, и чисто технические работники, организации, помогающие обеспечить весь технологический процесс, и, наконец, организаторы творческой и хозяйственной работы. Деятельность разных участников этого общего дела абсолютно различна, и результат этой совместной деятельности каждый из участников представляет по-разному.

Авторы и иные творческие работники (авторы сценария, режиссеры, композиторы, художники-постановщики, операторы, звукорежиссеры и т.п.) в процессе создания аудиовизуального произведения осуществляют творческую деятельность в полном смысле этого слова, т.е. порождают качественно новые, оригинальные и исторически уникальные культурные ценности. Хотя и нормы закона, и положения конкретных договоров предусматривают вознаграждение в виде процентов от дохода за использование аудиовизуального произведения, вряд ли можно говорить, что вся деятельность автора осуществляется только ради получения гонорара. Это в первую очередь способ самовыражения творца, стремящегося не только и не столько к материальному удовлетворению, сколько к признанию и славе.

Для технических работников и служб осуществление конкретных действий в рамках создания фильма представляет собой выполнение служебных обязанностей.

Деятельность тех, кто привлекается к выполнению отдельных технологических

процессов или обеспечивает производство фильма необходимыми материалами и

оборудованием на основе гражданско-правовых или хозяйственных договоров (как,

, например, договор о закупке пленки, аренде оборудования или обработке пленки),

является чисто хозяйственной.

Наконец, для лица, взявшего на себя инициативу и ответственность за создание фильма (изготовителя или продюсера) это некая деятельность, точно определить род которой довольно сложно. Поскольку не обязательно (во всяком случае закон не содержит такого требования) деятельность продюсера по созданию фильма является предпринимательской, т.е. она несомненно самостоятельная, осуществляемая на свой риск, но не обязательно направлена на систематическое получение прибыли (например, курсовые и дипломные работы, создаваемые студентами Всероссийского государственного института кинематографии как за счет бюджетных средств вуза так и за счет привлеченных средств). Несомненно, деятельность продюсера является в определенной степени творческой, хотя может быть и не в том понимании, в каком закон толкует деятельность самих авторов, но

166

все же чаще всего именно продюсер выбирает и утверждает сценарий, приглашает режиссера и иных творческих работников. Многие договоры предусматривают возможность продюсера определенным способом влиять на творческий процесс, например предлагать и даже требовать от сценариста внесения изменений в сценарий, обсуждать отснятый материал и законченный фильм и т. п. Законодательство многих стран признает продюсера в аудиовизуальной сфере носителем смежных прав, т.е. прав на результат его творческой деятельности. Правда, по российскому законодательству продюсер может действовать только в рамках прав, переданных ему авторами фильма (некоторое исключение составляют вещательные организации, обладающие смежными правами на собственные программы). Наконец, продюсер осуществляет предпринимательскую деятельность по распространению, т.е. использованию, аудиовизуального произведения, максимально стараясь вернуть затраченные на его производство средства и получить прибыль.

На стадии распространения аудиовизуальных произведений подавляющее большинство пользователей осуществляют предпринимательскую деятельность (исключением является, например, тот же ВГИК, использующий фильмы в целях образования). Но стремясь извлечь такую прибыль пользователи не должны забывать, что результаты интеллектуальной или творческой деятельности - это "товар" особого рода.

Кинематография представляет собой сплав, а скорее даже баланс на грани творческой и предпринимательской или вообще хозяйственной деятельности. Не даром у всех на слуху иностранный термин "шоу-бизнес".

Поскольку деятельность по созданию аудиовизуального произведения так неоднородна, то и совокупность правовых актов, регулирующих его создание и использование, представляет собой комплекс норм из разных отраслей права.

Правовую базу регулирования кинематографии составляют многоотраслевые акты: Основы законодательства РФ о культуре от 9 октября 1992 г, № 3612-11 и Закон о господдержке, регулирующие целый комплекс вопросов, связанных с бюджетным финансированием кинематографических проектов, налоговой политикой государства, таможенным режимом при ввозе и вывозе аудиовизуальных произведений и носителей и др. Кроме того, отношения в аудиовизуальной сфере подпадают под действие различных норм иных отраслей права: это все гражданское

1 Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. - 1992. - № 46. - ст. 2615.

17

законодательство, регулирующее отношения в сфере предпринимательства, а также устанавливающее режим создания и использования результатов творческой деятельности, т.е. нормы авторского права; нормы трудового права при привлечении технических работников, а также при создании служебных произведений; нормы, регулирующие режим отдельных видов деятельности, для осуществления которых необходима лицензия; правила, установленные государством по регистрации аудиовизуальных произведений, используемых на территории РФ, и выдаче прокатных удостоверений.

Правовое регулирование предпринимательской деятельности в кинематографии трудно отделить от регулирования иных, наиболее традиционных направлений или элементов культуры, поэтому в настоящей работе рассматриваются не только специфические правила, касающиеся непосредственно хозяйственной деятельности, направленной на создание и распространение аудиовизуальных произведений, а весь комплекс установленных или санкционированных государством норм в области кинематографии.