Глава 10. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 56. Понятие трудового договора. Стороны трудового договора

Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.

Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

Комментарий к статье 56

1. В тексте нового Кодекса термин "трудовой договор (контракт)", применявшийся ранее в КЗоТ РФ, заменен во всех случаях термином "трудовой договор".

Слово "контракт" появилось впервые в Законе СССР от 04.06.90 N 1529-1 "О предприятиях в СССР" (Ведомости СССР. 1990. N 25. Ст. 460), а затем в Законе РСФСР от 25.12.90 N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности" (Ведомости РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418). Согласно этим Законам контракт представлял собой особый вид трудового договора, заключаемого с руководителями предприятий. В контракте в письменной форме устанавливался срок его действия, определялись права, обязанности и ответственность руководителя предприятия перед собственником имущества и трудовым коллективом, условия оплаты его труда и условия освобождения от занимаемой должности. Таким образом, от обычного трудового договора контракт в то время отличался письменной формой, срочностью, а также простотой его расторжения по дополнительным основаниям, им же и предусмотренным.

В 1990 - 1991 гг. был принят целый ряд подзаконных актов на союзном и на республиканском уровне, распространяющих контрактную систему найма на отдельные категории работников (работников науки, культуры, спортивных организаций и др.). Кроме этого, идея введения контрактной системы найма показалась весьма привлекательной на практике, поэтому работодатели в массовом порядке стали переводить работников на контракты, существенно ограничивая тем самым их трудовые права.

В 1992 г. в КЗоТ РФ были внесены изменения, согласно которым контракт был признан синонимом трудового договора (по всему тексту Кодекса рядом со словами "трудовой договор" было поставлено слово "контракт"). С этого времени стало невозможно как-либо выделять контракт из обычных трудовых договоров, однако, несмотря на это, в многочисленных публикациях высказывались самые разные мнения о соотношении трудового договора и контракта.

В некоторых из этих публикаций говорилось, например, о том, что понятия "трудовой договор" и "контракт" не всегда тождественны и "трудовой контракт занимает промежуточное место между договором найма и договора совместной трудовой деятельности" <*>. В других утверждалось, что контракт всегда представляет собой срочный трудовой договор <**>. Соответственно противоречиво выглядела и правоприменительная практика.

--------------------------------

<*> Пустозерова В.М. Юридическое оформление трудовых отношений. Трудовой договор. М.: Издательство "ПРИОР", 1998. С. 21.

<**> Павлова Н. Трудовые контракты (срочные, сезонные, временные и постоянные). М.: Издательство "ПРИОР", 1999. С. 4.

Исключив слово "контракт" из текста Кодекса, законодатель положил конец многочисленным спорам о различиях контракта и трудового договора.

2. Основные трудовые права и гарантии, предоставляемые гражданам, законодательство РФ связывает с трудовым договором. Согласно ст. 37 Конституции РФ установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск гарантируются только тому гражданину, который работает по трудовому договору. И именно с трудовым договором связаны другие гарантии и компенсации, предусмотренные законодательством для работника.

Однако не всякое соглашение о труде является трудовым договором. Этот договор необходимо отличать от смежных гражданско - правовых договоров (подряда, поручения, возмездного оказания услуг и др.), содержанием которых также является трудовая деятельность (на практике такие договоры обычно называются "трудовыми соглашениями").

Правильное разграничение трудового и гражданско - правовых договоров имеет большое практическое значение, поскольку на отношения сторон в гражданско - правовых договорах нормы законодательства о труде не распространяются. Эти отношения регулируются нормами гражданского права.

Из гражданско - правовых договоров, занимающих смежное положение по отношению к трудовому договору, можно выделить следующие:

а) договор подряда, выполняемый личным трудом гражданина (подрядчика). По этому договору одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК РФ).

Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику (ст. 703 ГК РФ). Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (ст. 711 ГК РФ);

б) договор поручения, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия (ст. 971 ГК РФ). Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения (ст. 972 ГК РФ);

в) договор возмездного оказания услуг (медицинских, аудиторских, консультационных, информационных, услуг по обучению и др.). Согласно этому договору исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре (ст. 779 и 781 ГК РФ);

г) договор на выполнение научно - исследовательских работ, опытно - конструкторских и технологических работ (ст. 769 ГК РФ). По договору на выполнение научно - исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно - конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию. Заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

Основными признаками, позволяющими отличить трудовой договор от смежных гражданско - правовых договоров, являются:

обязанность работника лично выполнять определенную трудовую функцию - работу по определенной специальности, квалификации или должности;

обязанность работника подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка организации. За невыполнение или ненадлежащее выполнение этой обязанности он может нести дисциплинарную ответственность.

Этих признаков не содержат гражданско - правовые договоры, на основании которых гражданин принимает на себя обязанность выполнить определенный вид работы или изготовить какую-либо вещь. В этом случае отношения сторон договора возникают лишь по поводу получения конкретного результата труда за определенное вознаграждение. При этом гражданин не подчиняется дисциплине, правилам внутреннего трудового распорядка, а организует свой труд самостоятельно, обеспечивает его безопасность, отвечает за случайную гибель или случайное повреждение предмета договора и иные неблагоприятные последствия, возникающие вследствие случайных обстоятельств при выполнении своей работы.

3. Трудовой договор - это двустороннее соглашение. Одной стороной трудового договора выступает работник, другой - работодатель.

Согласно ст. 20 настоящего Кодекса работником является физическое лицо, вступившее в трудовое отношение с работодателем на основании трудового договора, иных актов и лично выполняющее определенную работу (трудовую функцию) с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка.

По общим правилам вступить в трудовое отношение может лицо, достигшее 16 лет. В случаях получения основного общего образования или оставления общеобразовательного учреждения трудовой договор могут заключать лица, достигшие 15 лет. С согласия одного из родителей (опекуна, попечителя) трудовой договор может быть заключен с учащимся, достигшим 14 лет, для выполнения в свободное от учебы время легкого труда, не причиняющего вреда здоровью и не нарушающего процесса обучения (см. ст. 63 Кодекса и комментарий к ней).

Работодатель - это физическое лицо (гражданин) либо юридическое лицо (организация), состоящее в трудовых отношениях с работником на основании заключенного трудового договора, иных актов и являющееся стороной указанного договора. В установленных законодательством случаях в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры. Права и обязанности работодателя в трудовом отношении осуществляются им самим (физическим лицом) и (или) органами управления юридического лица (организации) в порядке, установленном законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами организации и локальными нормативными актами (см. ст. 20 Кодекса и комментарий к ней).

4. Обособленные структурные подразделения организаций, расположенные вне места нахождения этих организаций (филиалы и представительства), не могут выступать в качестве работодателей, поскольку статуса юридических лиц не имеют (ст. 55 ГК РФ) и во всех случаях действуют только от имени создавшего их юридического лица.

В то же время руководители филиалов и представительств могут выполнять некоторые функции представителя работодателя, если это предусматривается учредительными документами юридического лица либо доверенностью, выданной им юридическим лицом. В частности, этим руководителям может быть предоставлено право заключать трудовые договоры с работниками соответствующих филиалов или представительств. Однако заключая такие договоры, они также будут действовать от имени юридического лица, поэтому работники вступят в трудовые отношения не с филиалом или представительством юридического лица, а с самим юридическим лицом. И именно юридическое лицо будет отвечать по всем обязательствам, вытекающим из заключенных с этими работниками трудовых договоров.

5. Заключая трудовой договор, работодатель берет на себя обязательства обеспечить работника работой, обусловленной этим договором. Если работник предупредил работодателя об отсутствии работы, но работодатель по каким-либо причинам работу не предоставил, то он должен оплатить работнику время простоя в размерах, установленных ст. 157 Кодекса.

6. Работодатель обязан обеспечить работнику условия труда, соответствующие требованиям охраны труда. Под условиями труда в данном случае понимается совокупность факторов производственной среды и трудового процесса, оказывающих влияние на работоспособность и здоровье работника (ст. 9 Кодекса).

Основные права работника в области охраны труда, гарантии этих прав и обязанности работодателя по их обеспечению установлены в разделе X Кодекса, а также в Федеральном законе от 17.07.99 N 181-ФЗ "Об основах охраны труда в Российской Федерации" (СЗ РФ. 1999. N 29. Ст. 3702).

7. Трудовым договором устанавливается обязанность работодателя выплачивать заработную плату работнику своевременно и в том объеме, который определен этим договором. По общим правилам, установленным ст. 136 Кодекса, заработная плата выплачивается работнику не реже чем каждые полмесяца в день, определенный правилами внутреннего трудового распорядка организации, коллективным договором или трудовым договором.

Коллективными договорами либо локальными нормативными актами организации не могут устанавливаться сроки выплаты заработной платы, ухудшающие положение работников по сравнению с законодательством, например, не может предусматриваться выплата работникам заработной платы один раз в месяц. В то же время сам работник может обратиться к работодателю с просьбой о выплате начисленной заработной платы не каждые полмесяца, а один раз в месяц, если это по каким-либо причинам ему более удобно.

В случае задержки выплаты заработной платы на срок более 15 дней работник имеет право, известив об этом работодателя в письменной форме, приостановить работу на весь период до выплаты задержанной суммы, кроме случаев, когда приостановка работы в соответствии с Кодексом невозможна (см. ст. 142 Кодекса и комментарий к ней).

Законодательством установлена материальная ответственность работодателя за нарушение сроков выплаты работникам заработной платы.

Согласно ст. 236 Кодекса при нарушении установленного срока выплаты заработной платы работодатель обязан ее выплатить с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже 1/300 действующей в это время ставки рефинансирования Центрального Банка РФ от невыплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. Конкретный размер выплачиваемой работнику денежной компенсации определяется коллективным договором или трудовым договором.

Статьей 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях от 30.12.01 N 195-ФЗ установлена административная ответственность за нарушение должностным лицом законодательства о труде (в т.ч. и об оплате труда) и об охране труда в виде административного штрафа в размере от 5 до 50 минимальных размеров оплаты труда. Нарушение законодательства о труде и об охране труда лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет.

Статьей 145.1 Уголовного кодекса РФ установлена ответственность руководителя предприятия, учреждения или организации независимо от формы собственности за невыплату заработной платы свыше двух месяцев, совершенную из корыстной или личной заинтересованности. Виновный руководитель наказывается штрафом в размере от 100 до 200 минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до двух месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 5 лет, либо лишением свободы на срок до двух лет. То же деяние, повлекшее тяжкие последствия, наказывается штрафом в размере от 300 до 700 минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 3 до 7 месяцев либо лишением свободы на срок от 3 до 7 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет или без такового.

8. На работников отдельных категорий законами и иными нормативными правовыми актами возлагаются некоторые общие дополнительные обязательства, связанные со спецификой выполняемой ими работы.

Согласно п. 7 ст. 4 Федерального закона от 23.08.96 N 127-ФЗ "О науке и государственной научно - технической политике" (СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4137) научные работники обязаны: осуществлять научную, научно - техническую деятельность и (или) экспериментальные разработки, не нарушая права и свободы человека, не причиняя вреда его жизни и здоровью, а также окружающей природной среде; объективно осуществлять экспертизы представленных им научных и научно - технических программ и проектов, научных и (или) научно - технических результатов и экспериментальных разработок.

В соответствии с Федеральным законом от 22.08.96 N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" (СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4135) научно - педагогические работники высшего учебного заведения обязаны: обеспечивать высокую эффективность педагогического и научного процессов; соблюдать устав высшего учебного заведения; формировать у обучающихся профессиональные качества по избранному направлению подготовки (специальности), гражданскую позицию, способность к труду и жизни в условиях современной цивилизации и демократии; развивать у обучающихся самостоятельность, инициативу, творческие способности; систематически заниматься повышением своей квалификации.

Работники ведомственной охраны обязаны: обеспечивать защиту охраняемых объектов от противоправных посягательств; осуществлять мероприятия по предупреждению нарушений пропускного и внутриобъектного режимов; пресекать преступления и административные правонарушения на охраняемых объектах; осуществлять поиск и задержание лиц, незаконно проникших на охраняемые объекты; участвовать в установленном порядке в осуществлении контроля за соблюдением противопожарного режима, тушении пожаров, а также в ликвидации последствий аварий, катастроф, стихийных бедствий и других чрезвычайных ситуаций на охраняемых объектах; участвовать в проведении мероприятий по обеспечению сохранности сведений, составляющих государственную и иную охраняемую законом тайну; оказывать в пределах своей компетенции содействие правоохранительным органам в решении возложенных на них задач (ст. 12 Федерального закона от 14.04.99 N 77-ФЗ "О ведомственной охране" - СЗ РФ. 1999. N 16. Ст. 1935).

Государственные служащие обязаны: обеспечивать поддержку конституционного строя и соблюдение Конституции РФ, реализацию федеральных законов и законов субъектов РФ, в т.ч. регулирующих сферу его полномочий; добросовестно исполнять должностные обязанности; обеспечивать соблюдение и защиту прав и законных интересов граждан; исполнять приказы, распоряжения и указания вышестоящих в порядке подчиненности руководителей, отданные в пределах их должностных полномочий, за исключением незаконных; в пределах своих должностных обязанностей своевременно рассматривать обращения граждан и общественных объединений, а также предприятий, учреждений и организаций, государственных органов и органов местного самоуправления и принимать по ним решения в порядке, установленном федеральными законами и законами субъектов РФ; соблюдать установленные в государственном органе правила внутреннего трудового распорядка, должностные инструкции, порядок работы со служебной информацией; поддерживать уровень квалификации, достаточный для исполнения своих должностных обязанностей; хранить государственную и иную охраняемую законом тайну, а также не разглашать ставшие ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей сведения, затрагивающие частную жизнь, честь и достоинство граждан (ст. 10 Федерального закона от 31.07.95 N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" - СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990).

Согласно ст. 10 Федерального закона от 08.01.98 N 8-ФЗ "Об основах муниципальной службы в Российской Федерации" (СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 224) права и обязанности муниципального служащего устанавливаются уставом муниципального образования или нормативными правовыми актами органов местного самоуправления в соответствии с названным Федеральным законом, иными федеральными законами и законами субъекта РФ.

9. О порядке заключения трудового договора см. ст. 63, 65 и 67 Кодекса и комментарии к ним.

10. Как правило, наличие трудового договора с конкретным работодателем не препятствует заключению других договоров с тем же или другим работодателем на условиях совместительства. Ограничения возможности работать по совместительству могут устанавливаться только федеральным законом (см. ст. 282 Кодекса и комментарий к ней).

Об особенностях заключения трудовых договоров о работе по совместительству см. ст. 282 и 283 Кодекса и комментарии к ним.

Статья 57. Содержание трудового договора

В трудовом договоре указываются:

фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор.

Существенными условиями трудового договора являются:

место работы (с указанием структурного подразделения);

дата начала работы;

наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретная трудовая функция. Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, специальностям или профессиям связано предоставление льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, специальностей или профессий и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации;

права и обязанности работника;

права и обязанности работодателя;

характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;

режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации);

условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.

В трудовом договоре могут предусматриваться условия об испытании, о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной), об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение производилось за счет средств работодателя, а также иные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями.

Условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме.

В случае заключения срочного трудового договора в нем указываются срок его действия и обстоятельство (причина), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Комментарий к статье 57

1. Под содержанием трудового договора понимаются все условия, определяющие права и обязанности его сторон - работника и работодателя. Эти условия устанавливаются законами, иными нормативными правовыми актами о труде либо определяются самими сторонами.

2. В трудовом договоре могут быть индивидуализированы условия труда, а также повышены гарантии для отдельно взятого работника, если это не противоречит предписаниям законов, иных нормативных правовых актов, соглашению, коллективному договору и локальным нормативным актам.

3. Условия трудового договора не могут снижать уровень прав и гарантий работников, предусмотренный законодательством о труде (ст. 9 Кодекса). Условия, ухудшающие положение работников, являются недействительными, поэтому не могут порождать нежелательных для них последствий.

Добровольное согласие работника на условия, ухудшающие его положение, не освобождает работодателя от установленной законодательством ответственности за нарушение законов и иных нормативных правовых актов о труде.

4. Трудовой договор включает в себя обязательные условия, при которых договор невозможен, а также дополнительные условия, без которых он возможен.

В ч. 2 ст. 57 Кодекса перечислены условия, которые являются необходимой составной частью любого трудового договора.

5. Под местом работы конкретного работника понимается соответствующая организация (филиал, представительство), ее структурное подразделение (цех, отдел, лаборатория, управление и др.) с учетом их территориального расположения на день заключения договора. Место работы в трудовом договоре может быть конкретизировано (например, указанием на тип автомобиля, на котором будет работать его водитель; указанием на то, что работник будет обслуживать различные подразделения организации, расположенные на разных территориях, и т.д.)

6. Дата начала работы определяется соглашением сторон при заключении трудового договора. Эта дата связывается с началом действия договора, который вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или самим договором (ст. 61 Кодекса). Трудовой договор считается вступившим в силу и тогда, когда он не был надлежащим образом оформлен, но работник был допущен к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. В этом случае договор вступает в силу со дня, когда работник фактически приступил к работе.

7. При заключении трудового договора работник прежде всего договаривается с работодателем о характере той работы, которая должна будет им выполняться. В договоре указывается наименование профессии или должности, а также специальность и квалификация, характеризующие трудовую функцию работника, обусловленную соглашением сторон.

Постановлением Госстандарта России от 26.12.94 N 367 (М.: НИИ труда, 1999) утвержден Общероссийский классификатор профессий рабочих, должностей служащих и тарифных разрядов. Этот классификатор включает в себя:

профессии рабочих в соответствии с Единым тарифно - квалификационным справочником работ и профессий рабочих (ЕТКС);

профессии рабочих, права и обязанности которых предусмотрены в уставах, специальных положениях и соответствующих постановлениях, регламентирующих состав профессий в отраслях экономики;

должности служащих в соответствии с Квалификационным справочником должностей руководителей, специалистов и других служащих, а также в соответствии с законами и иными нормативными правовыми актами по вопросам оплаты труда с учетом наименований должностей, применяемых в экономике.

Наименование должностей, специальностей, профессий и квалификационные требования к ним должны соответствовать квалификационным справочникам, если федеральными законами для лиц, работающих на этих должностях, по этим специальностям или профессиям, установлены льготы либо какие-то ограничения.

Например, право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день имеют работающие во вредных условиях труда работники, профессии и должности которых предусмотрены в Списке, утвержденном Постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 25.10.74 N 298/П-22 (М.: Экономика, 1977). Право на льготное пенсионное обеспечение имеют работники, выполняющие работу по профессиям (должностям), включенным в Списки производств, работ, профессий, должностей и показателей, дающих право на льготное пенсионное обеспечение, утв. Постановлением Кабинета Министров СССР от 26.01.91 N 10 (М.: Экономика, 1992). Постановлениями Правительства РФ от 25.02.2000 N 162 (СЗ РФ. 2000. N 10. Ст. 1130) и N 163 (СЗ РФ. 2000. N 10. Ст. 1131) утверждены Перечни профессий и должностей, связанных с выполнением тяжелых работ и работ с вредными или опасными условиями труда, на которых запрещается применение труда женщин и лиц моложе 18 лет. Во всех случаях выполнения указанных работ наименования профессий и должностей работников должны соответствовать наименованиям, указанным в этих Перечнях.

Рабочие профессии и специальности, разграничивающие трудовые функции рабочих, устанавливаются отдельно по каждой отрасли (сфере деятельности) тарифно - квалификационными справочниками. Содержание трудовой функции рабочего определяется тарифно - квалификационной характеристикой по конкретной профессии, специальности и квалификации, содержащейся в тарифно - квалификационном справочнике.

Постановлением Минтруда России от 10.11.92 N 31 (Бюлл. Минтруда России. 1992. N 11 - 12) утверждены Тарифно - квалификационные характеристики по общеотраслевым профессиям рабочих, разработанные в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 14.10.92 N 785 "О дифференциации в уровнях оплаты труда работников бюджетной сферы на основе Единой тарифной сетки" (САПП РФ. 1992. N 16. Ст. 1253).

Тарифно - квалификационная характеристика содержит характеристику работ, а также квалификационные требования к рабочему, выполняющему соответствующую работу, в отношении профессиональных знаний и навыков, а также умения организовать работу.

Трудовая функция служащего определяется наименованием его должности в штатном расписании и конкретизируется соответствующей должностной инструкцией.

Постановлением Минтруда России от 21.08.98 N 37 (Бюлл. Минтруда России. 1998. N 12) утвержден Квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих, предназначенный для применения во всех организациях независимо от их форм собственности и организационно - правовых форм.

Квалификационные характеристики должностей работников, содержащиеся в этом справочнике, могут применяться в качестве нормативных документов прямого действия или могут служить основой для разработки внутренних организационно - распорядительных документов - должностных инструкций, содержащих конкретный перечень должностных обязанностей работников с учетом особенностей организации производства, труда и управления, а также их прав и ответственности.

Квалификационная характеристика по каждой должности имеет три раздела: "Должностные обязанности"; "Должен знать"; "Требования к квалификации".

В разделе "Должностные обязанности" установлены основные функции, которые могут быть поручены полностью или частично работнику, занимающему конкретную должность, с учетом технологической однородности и взаимосвязанности работ, позволяющих обеспечить оптимальную специализацию служащих.

В разделе "Должен знать" содержатся основные требования, предъявляемые к работнику в отношении специальных знаний, а также знаний законов и иных нормативных правовых актов, положений, инструкций, других материалов, а также знаний методов и средств, которые работник должен уметь применять при выполнении своих должностных обязанностей.

В разделе "Требования к квалификации" определены уровень профессиональной подготовки работника и требования к стажу работы, необходимые для выполнения установленных должностных обязанностей.

В отдельных случаях квалификационные требования устанавливаются федеральными законами и иными нормативными правовыми актами.

Так, например, для федеральных государственных служащих требования к уровню профессионального образования с учетом группы и специализации государственных должностей федеральной государственной службы установлены Федеральным законом от 31.07.95 N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" (СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990), а требования к стажу и опыту работы по специальности - Указом Президента РФ от 30.01.96 N 123 "О квалификационных требованиях по государственным должностям федеральной государственной службы" (СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 533). Другие квалификационные требования по соответствующим государственным должностям устанавливаются нормативными актами соответствующих государственных органов с учетом особенностей предмета ведения этих органов. Квалификационные требования, предъявляемые к муниципальным должностям муниципальной службы, установлены Федеральным законом от 08.01.98 N 8-ФЗ "Об основах муниципальной службы в Российской Федерации" (СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 224).

Общее наименование профессии или должности (например, начальник отдела, врач), предопределяющее границы компетенции конкретного работника, в штатном расписании может уточняться (начальник отдела - главный бухгалтер, врач - рентгенолог, врач - стоматолог и др.).

Если при заключении трудового договора соглашением сторон предусматривается выполнение работ по двум или более должностям, то наименование профессии или должности может быть "двойным" (например, секретарь - машинистка, счетовод - кассир) либо может устанавливаться по должности с наибольшим удельным весом в объеме предусматриваемых работ.

Иногда при заключении трудового договора стороны предусматривают возможность выполнения работником работы, близкой к его основной должности (профессии), если этот работник не загружен полностью по основной работе. Например, Положением о рабочем времени и времени отдыха водителей автомобилей, утв. Постановлением Минтруда России от 25.06.99 N 16 (БНА РФ. 1999. N 36), предусматривается возможность включения в трудовой договор с водителем обязанности об охране груза и автомобиля во время стоянки в конечных и промежуточных пунктах при осуществлении междугородних перевозок. Если выполнение дополнительной работы было обусловлено при заключении трудового договора, то работодатель может возложить на работника выполнение этой работы без каких-либо условий.

8. Права и обязанности сторон трудового договора порождаются теми условиями, которые определяются самими договаривающимися сторонами и устанавливаются в трудовом договоре, а также теми условиями, которые в результате заключения трудового договора становятся обязательными для сторон в соответствии с Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, соглашением, коллективным договором и локальными нормативными актами организации.

Основные права и обязанности работника установлены в ст. 21 Кодекса. Его обязанности в области охраны труда предусмотрены ст. 214 Кодекса, а также Федеральным законом от 17.07.99 N 181-ФЗ "Об основах охраны труда в Российской Федерации" (СЗ РФ. 1999. N 29. Ст. 3702).

9. Обязанность работника по выполнению трудовой функции носит строго личный характер, поэтому не может быть перепоручена работником другим лицам.

10. Условия оплаты труда работника, в т.ч. размер тарифной ставки (оклада), доплат, надбавок и поощрительных выплат, устанавливаются в трудовом договоре в определенных гарантированных размерах соразмерно количеству и качеству затрачиваемого работником труда при выполнении конкретной трудовой функции.

Условия оплаты труда конкретного работника определяются в соответствии с настоящим Кодексом, другими законами, иными нормативными правовыми актами, соглашениями, коллективным договором и локальными нормативными правовыми актами организации. Об оплате труда работников см. ст. 129 - 158 Кодекса и комментарии к ним.

11. При необходимости проверки соответствия работника поручаемой ему работе соглашением сторон может быть обусловлено испытание. В этом случае условие об испытании должно быть обязательно зафиксировано в письменном трудовом договоре (ст. 70 Кодекса).

12. В трудовом договоре могут устанавливаться обязательства работника по неразглашению государственной тайны.

Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне, утвержден Указом Президента РФ от 30.11.95 N 1203 (СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4775).

Согласно ст. 21 Закона РСФСР от 21.07.93 N 5485-1 "О государственной тайне" (СЗ РФ. 1997. N 41. Ст. 8220) допуск должностных лиц и граждан РФ к государственной тайне осуществляется в добровольном порядке. Допуск лиц, имеющих двойное гражданство, лиц без гражданства, а также лиц из числа иностранных граждан, эмигрантов и реэмигрантов, к государственной тайне осуществляется в порядке, устанавливаемом Правительством РФ.

Трудовой договор с лицом, допущенным к государственной тайне, заключается только после окончания его проверки компетентными органами. Лица, допускаемые к государственной тайне, принимают на себя обязательства перед государством по нераспространению доверенных им сведений, составляющих государственную тайну.

Взаимные обязательства работодателя и оформляемого лица отражаются в трудовом договоре. Постановлением Правительства РФ от 28.10.95 N 1050 "Об утверждении Инструкции о порядке допуска должностных лиц и граждан Российской Федерации к государственной тайне" (СЗ РФ. 1997. N 43. Ст. 4987) утверждена форма Типового договора (контракта) об оформлении допуска к государственной тайне (приложения к трудовому договору) следующего содержания:

ТИПОВОЙ ДОГОВОР (КОНТРАКТ) N ______

ОБ ОФОРМЛЕНИИ ДОПУСКА К ГОСУДАРСТВЕННОЙ ТАЙНЕ

(приложение к трудовому договору)

г. ____________                      "__" ________________ 199_ г.

___________________________________________________________ в лице

                    (наименование организации)

руководителя организации,  действуя на основании требований Закона

Российской Федерации "О  государственной  тайне"  и  Инструкции  о

порядке допуска  должностных лиц  и граждан Российской Федерации к

государственной тайне, и гражданин ______________________________,

                                       (фамилия, имя, отчество)

действующий от своего имени,  именуемые  в  дальнейшем  сторонами,

заключили настоящий Договор (Контракт) о нижеследующем:

I. Предмет Договора (Контракта)

    Я, __________________________________________________________,

                    (фамилия, имя, отчество)

оформляясь на работу в __________________________________________,

                              (наименование организации)

будучи поставлен(а)  в  известность  о  том,  что  по  роду  своей

служебной деятельности и должностных обязанностям буду  допущен(а)

к государственной    тайне,    принимаю   на   себя   добровольные

обязательства, связанные с оформлением допуска  к  государственной

тайне, на  условиях,  предусмотренных законодательством Российской

Федерации о защите государственной тайны.

II. Условия Договора

    В  соответствии    с     Законом     Российской      Федерации

"О государственной тайне", а также  другими  нормативными  актами,

регламентирующими защиту государственной тайны,  с  которыми  меня

ознакомили, принимая  на  себя обязательства перед государством по

неразглашению     доверенных     мне    сведений,     составляющих

государственную  тайну,  я  даю  согласие  на  частичные временные

ограничения моих прав, которые могут касаться:

    права выезда за границу ______________________________; <*>

                                   (срок ограничения)

    --------------------------------

    <*> Сроки  ограничения выезда за границу определяются в каждом

конкретном случае исходя из  актуальности  сведений,  составляющих

государственную   тайну,  к  которым  будет  допущен  гражданин  в

соответствии    со    своими    должностными     (функциональными)

обязанностями.

    права на      распространение      сведений,      составляющих

государственную тайну,  и на использование открытий и изобретений,

содержащих сведения, составляющие государственную тайну;

    права на   неприкосновенность  частной  жизни  при  проведении

полномочными органами проверочных мероприятий в период  оформления

(переоформления) допуска к государственной тайне.

    Принимаю на себя обязательства:

    своевременно представлять в кадровый аппарат _________________

                                                   (наименование

_______________________________ сведения о возникновении оснований

    организации)

для отказа  мне в допуске к государственной тайне в соответствии с

Законом Российской Федерации "О государственной тайне";

    не уклоняться   от   проверочных  мероприятий  и  не  сообщать

заведомо ложные анкетные данные;

    представлять в   установленном   порядке  в  кадровый  аппарат

________________________________________ документы  об  отсутствии

    (наименование организации)

медицинских противопоказаний для работы с использованием сведений,

составляющих     государственную    тайну,    согласно    перечню,

утверждаемому    Министерством    здравоохранения   и  медицинской

промышленности Российской Федерации;

    в случае попытки посторонних лиц получить от  меня  информацию

секретного характера  немедленно  сообщить об этом в подразделение

по защите  государственной  тайны  ______________  или  в   органы

                                   (наименование

                                    организации)

Федеральной службы безопасности Российской Федерации;

    полно и    своевременно    информировать    кадровый   аппарат

__________________________________________________________________

                   (наименование организации)

об изменениях в биографических данных.

    Я предупрежден(а)  о  том,  что  в  случае  даже  однократного

нарушения взятых мною на себя обязательств,  связанных  с  защитой

государственной тайны,   а   равно   возникновения  обстоятельств,

являющихся  согласно   статье  22   Закона  Российской   Федерации

"О государственной тайне" основанием  для   отказа   в  допуске  к

государственной тайне,  мой  допуск  к  государственной  тайне  по

решению руководителя  организации  может быть прекращен и трудовой

договор (контракт) расторгнут,  если такие условия предусмотрены в

трудовом договоре (контракте).

    Мне известно,  что  в  соответствии  со  статьей   23   Закона

Российской Федерации "О государственной тайне" прекращение допуска

к государственной тайне не освобождает меня от взятых обязательств

по неразглашению сведений, составляющих государственную тайну.

    Обязуюсь добросовестно   выполнять   свои   обязательства   по

настоящему Договору (Контракту),  строго  сохранять доверенные мне

сведения, относящиеся к государственной тайне.

    Я предупрежден(а),  что за разглашение сведений,  составляющих

государственную тайну, или за  утрату  документов   и   предметов,

содержащих такие   сведения,   а   также   иные  нарушения  режима

секретности буду привлечен(а) к ответственности  в  соответствии с

действующим законодательством.

    Администрация _______________________________________ в случае

                        (наименование организации)

положительного результата  проверочных  мероприятий  и  приема  на

работу обязуется  в соответствии с  Законом  Российской  Федерации

"О государственной тайне" создавать необходимые условия для работы

со  сведениями,  составляющими государственную тайну,  выплачивать

процентные  надбавки  к заработной  плате в зависимости от степени

секретности сведений, к которым будет допущен(а) ________________,

                                                      (фамилия

                                                     и инициалы)

выполнять   иные   условия,    предусмотренные   законодательством

Российской Федерации о защите государственной тайны.

III. Прочие условия

    Наряду с  законодательством  Российской  Федерации  о   защите

государственной тайны  стороны  обязуются строго руководствоваться

требованиями трудового   законодательства,   в   том   числе   при

разрешении возможных споров.

    Настоящий Договор (Контракт) составлен в 2  экземплярах,  один

из которых  хранится  в  личном  деле  работника,  а  второй  -  в

подразделении по защите государственной тайны ___________________.

                                                 (наименование

                                                  организации)

    ___________________________________________________

     (подпись лица, заключающего Договор (Контракт)

"__" ______________ 19__ г.

    ___________________________________________________

          (подпись руководителя организации)

"__" ______________ 19__ г.

13. Кроме обязательства по сохранению государственной тайны в трудовой договор могут включаться также обязательства работника по сохранению конфиденциальной информации, доверенной ему в связи с выполнением трудовых обязанностей.

Общий Перечень сведений конфиденциального характера утвержден Указом Президента РФ от 06.03.97 N 188 (СЗ РФ. 1997. N 10. Ст. 1127). К таким сведениям относятся:

сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях;

сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства;

служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с ГК РФ и федеральными законами (служебная тайна);

сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и т.д.);

сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с ГК РФ и федеральными законами (коммерческая тайна);

сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них.

Работник не может нести ответственность за разглашение сведений, которые в соответствии с законодательством не могут быть отнесены к конфиденциальной информации, даже в том случае, если условие о сохранении им таких сведений предусмотрено в письменном трудовом договоре.

14. О защите персональных данных работника см. ст. 85 - 90 Кодекса и комментарии к ним.

15. Согласно ст. 139 ГК РФ информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Работники, разгласившие информацию, составляющую служебную или коммерческую тайну работодателя, вопреки заключенному трудовому договору, обязаны возместить работодателю причиненные убытки. Из этого следует, что в трудовом договоре помимо условия о неразглашении служебной или коммерческой тайны должны указываться и сведения, которые такую тайну составляют.

При определении информации, составляющей коммерческую тайну организации, необходимо принимать во внимание Постановление Правительства РСФСР от 05.12.91 N 35 (СП РФ. 1992. N 1 - 2. Ст. 7), утвердившее перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну предприятия и предпринимателя. Согласно этому перечню к таким сведениям относятся:

учредительные документы (решение о создании предприятия или договор учредителей) и устав;

документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью (регистрационные удостоверения, лицензии, патенты);

сведения по установленным формам отчетности о финансово - хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей в государственную бюджетную систему РФ;

документы о платежеспособности;

сведения о численности, составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест;

документы об уплате налогов и обязательных платежах;

сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью населения, а также других нарушениях законодательства РФ и размерах причиненного при этом ущерба;

сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, товариществах, акционерных обществах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Государственным и муниципальным предприятиям до и в процессе их приватизации запрещено относить к коммерческой тайне данные:

о размерах имущества предприятия и его денежных средствах;

о вложении средств в доходные активы (ценные бумаги) других предприятий, в процентные облигации и займы, в уставные фонды совместных предприятий;

о кредитных, торговых и иных обязательствах предприятия, вытекающих из законодательства РФ и заключенных им договоров;

о договорах с кооперативами, иными негосударственными предприятиями, творческими и временными трудовыми коллективами, а также отдельными гражданами.

В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 21.11.96 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369) содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной. Лица, получившие доступ к информации, содержащейся в регистрах бухгалтерского учета и во внутренней бухгалтерской отчетности, обязаны хранить коммерческую тайну.

16. В трудовой договор могут включаться обязательства работника по сохранению сведений, связанных с его профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами.

Согласно Основам законодательства РФ об охране здоровья граждан от 22.07.93 N 5487-1 (Ведомости РФ. 1993. N 33. Ст. 1318) информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении, составляют врачебную тайну. Гражданину должна быть подтверждена гарантия конфиденциальности передаваемых им сведений.

Не допускается разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, лицами, которым они стали известны при обучении, исполнении профессиональных, служебных и иных обязанностей, кроме случаев, установленных ч. 3 и 4 ст. 61 названных Основ.

С согласия гражданина или его законного представителя допускается передача сведений, составляющих врачебную тайну, другим гражданам, в т.ч. должностным лицам, в интересах обследования и лечения пациента, для проведения научных исследований, публикации в научной литературе, использования этих сведений в учебном процессе и в иных целях.

Предоставление сведений, составляющих врачебную тайну, без согласия гражданина или его законного представителя допускается:

в целях обследования и лечения гражданина, не способного из-за своего состояния выразить свою волю;

при угрозе распространения инфекционных заболеваний, массовых отравлений и поражений;

по запросу органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведением расследования или судебным разбирательством;

в случае оказания помощи несовершеннолетнему в возрасте до 15 лет для информирования его родителей или законных представителей;

при наличии оснований, позволяющих полагать, что вред здоровью гражданина причинен в результате противоправных действий.

Лица, которым в установленном законом порядке переданы сведения, составляющие врачебную тайну, наравне с медицинскими и фармацевтическими работниками с учетом причиненного гражданину ущерба несут за разглашение врачебной тайны дисциплинарную, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством.

В соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате от 11.02.93 N 4462-1 (Ведомости РФ. 1993. N 10. Ст. 357) нотариус берет на себя обязательства по хранению в тайне сведений, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. Тайну совершения нотариальных действий обязаны сохранять также должностные лица нотариальной палаты.

Все операторы почтовой связи обязаны обеспечивать соблюдение тайны связи. Информация об адресных данных пользователей услуг почтовой связи, о почтовых отправлениях, почтовых переводах денежных средств, телеграфных и иных сообщениях, входящих в сферу деятельности операторов почтовой связи, а также сами эти почтовые отправления, переводимые денежные средства, телеграфные и иные сообщения являются тайной связи и могут выдаваться только отправителям (адресатам) или их представителям (ст. 15 Федерального закона от 17.07.99 N 176-ФЗ "О почтовой связи" - СЗ РФ. 1999. N 29. Ст. 3697).

Профессиональную тайну составляют сведения личного характера, ставшие известными работникам учреждения социального обслуживания при оказании социальных услуг (ст. 11 Федерального закона от 02.08.95 N 122-ФЗ "О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов" - СЗ РФ. 1995. N 32. Ст. 3198).

Должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления ребенка, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны соблюдать тайну усыновления (ст. 139 СК РФ).

Согласно ст. 26 Федерального закона от 02.12.90 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492) кредитная организация, Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.

17. В некоторых случаях Кодексом, другими федеральными законами или иными нормативными правовыми актами предусматривается внесение определенных условий в трудовой договор в обязательном порядке.

Так, например, в соответствии со ст. 294 Кодекса в трудовом договоре должно быть указано условие о сезонном характере работы. Согласно ст. 9 Федерального закона от 22.08.95 N 151-ФЗ "Об аварийно - спасательных службах и статусе спасателей" (СЗ РФ. 1995. N 35. Ст. 3503) в трудовом договоре с гражданами, поступающими в профессиональные аварийно - спасательные службы, профессиональные аварийно - спасательные формирования на должности спасателей, закрепляются особенности и режим работы спасателей; порядок и условия оплаты труда, социальные гарантии и льготы спасателям; обязательство неукоснительного выполнения спасателями возложенных на них обязанностей и распоряжений руководителей указанных аварийно - спасательных служб, аварийно - спасательных формирований на дежурстве и при проведении работ по ликвидации чрезвычайных ситуаций. Пунктом 6 ст. 21 Федерального закона "Об основах государственной службы Российской Федерации" установлено, что в трудовой договор государственного служащего должно включаться его обязательство обеспечивать выполнение Конституции РФ и федеральных законов в интересах граждан РФ.

В трудовой договор могут быть включены и другие условия, если это предусмотрено соглашением, коллективным договором либо соглашением сторон.

18. Законодательство исходит из недопустимости заключения срочных трудовых договоров для выполнения работы, носящей постоянный характер, именно поэтому согласно ст. 57 Кодекса в заключаемом с работником трудовом договоре должны быть указаны соответствующие законодательству обстоятельства (причины), по которым ограничивается срок действия этого договора.

Как правило, стороны, заключающие срочный трудовой договор, заинтересованы в том, чтобы этот договор не был прекращен до истечения срока его действия. В связи с этим в договор могут быть включены условия об ответственности каждой из сторон за его досрочное расторжение. Работодатель, например, может взять на себя обязательство по выплате работнику дополнительных компенсаций, если досрочное расторжение договора будет производиться по инициативе работодателя при отсутствии виновных действий работника. В свою очередь работник может взять на себя обязательство по возмещению работодателю затрат, связанных с его обучением, если досрочное расторжение трудового договора будет произведено по инициативе работника без уважительных причин.

Трудовым договором может быть также предусмотрена обязанность работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение производилось за счет средств работодателя.

19. Условия заключенного трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон.

Изменение условий заключенного трудового договора оформляется в том же порядке, который установлен ст. 67 Кодекса для заключения трудового договора. Соглашение об изменении условий трудового договора составляется в письменной форме в двух экземплярах и подписывается сторонами. Один из этих экземпляров передается работнику, другой хранится у работодателя.

Соглашение об изменении условий трудового договора является неотъемлемой частью этого договора.

Статья 58. Срок трудового договора

Трудовые договоры могут заключаться:

1) на неопределенный срок;

2) на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок.

В случае, если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением его срока, а работник продолжает работу после истечения срока трудового договора, трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.

Трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных органом, осуществляющим государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, или судом, считается заключенным на неопределенный срок.

Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных работникам, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок.

Комментарий к статье 58

1. Условие о том, будет ли трудовой договор ограничен определенным сроком, оговаривается сторонами при приеме работника на работу.

В большинстве случаев трудовые отношения устанавливаются на неопределенный срок, т.е. стороны, заключая трудовой договор, не определяют заранее срока его окончания.

Срочные трудовые договоры заключаются реже и в строго определенных случаях: когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, если иное не предусмотрено Кодексом и другими федеральными законами.

Перечень случаев, дающих основание для заключения с работниками срочных трудовых договоров, предусмотрен ст. 59 Кодекса.

2. По общим правилам срок трудового договора не может превышать 5 лет, однако в некоторых случаях Кодексом и иными федеральными законами устанавливаются иные максимальные сроки договора.

С работником, привлекаемым для направления на работу в представительство РФ за границей, заключается трудовой договор на срок до трех лет (ст. 338 Кодекса).

Трудовой договор с руководителем организации заключается собственником имущества организации либо уполномоченным собственником лицом или органом на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон (ст. 275 Кодекса).

В случае истечения срочного трудового договора в период беременности женщины работодатель обязан, по ее заявлению, продлить срок трудового договора до наступления у нее права на отпуск по беременности и родам (ст. 261 Кодекса), поэтому общая продолжительность договора с этой женщиной может превысить предельный 5-летний срок. В таком случае правило о том, что работа за пределами срока трудового договора преобразует этот договор в заключенный на неопределенный срок, не применяется.

Срок трудового договора выборных работников совпадает со сроком их выборных полномочий, определяемым соответствующими законами, принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами или учредительными документами организаций.

В некоторых случаях закон связывает срок трудового договора, заключаемого с работниками, со сроком полномочий других лиц.

Например, в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 31.07.95 N 119-ФЗ (СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990) "Об основах государственной службы Российской Федерации" государственная служба на государственных должностях категории "Б", учреждаемых в установленном законодательством РФ порядке для непосредственного обеспечения исполнения полномочий лиц, замещающих государственные должности РФ, ограничена сроком, на который назначаются или избираются соответствующие лица, замещающие государственные должности РФ (должности категории "А"). Согласно ст. 20 Федерального закона от 22.08.96 N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" (СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4135) срок окончания срочного трудового договора, заключаемого проректором с высшим учебным заведением, совпадает со сроком окончания полномочий ректора.

3. Кодекс (п. 2 ст. 77) устанавливает единственную особенность срочного трудового договора - возможность его расторжения работодателем без указания каких-либо дополнительных причин по истечении определенного этим договором срока.

КЗоТ РФ предусматривал ранее и другую особенность - невозможность для работника расторгнуть срочный договор по собственной инициативе без уважительных причин, поэтому заключающий такой договор работник добровольно отказывался от права на увольнение по собственному желанию в течение всего периода действия этого договора.

Правом работника на увольнение по собственному желанию обеспечивается свобода трудового договора, поэтому новый Кодекс подобной особенности не содержит. Независимо от того, какой договор заключен (срочный либо на неопределенный срок), работник вправе расторгнуть этот договор, предупредив работодателя письменно за две недели (работник, заключивший трудовой договор на срок до двух месяцев, - за три календарных дня) (ст. 80 и 292 Кодекса).

4. При заключении срочного трудового договора стороны определяют его продолжительность путем:

а) указания конкретного срока действия договора (например, заключение трудового договора на один год), если момент окончания действия договора может быть установлен точно и заранее известен сторонам;

б) указания конкретного события (например, заключение трудового договора на период отсутствия работника, за которым согласно законодательству сохраняется его место работы (должность). Со дня выхода этого работника на работу договор с лицом, принятым на его место, расторгается);

в) указания необходимой для выполнения работы, если время ее завершения можно определить лишь приблизительно (например, заключение трудового договора на период проведения инвентаризации, на период проведения работ по подготовке годового баланса, на период работ по озеленению или уборке территории от строительного мусора. С лицами, принимаемыми для работы в ликвидационной комиссии, договор может заключаться на период до завершения в организации ликвидационных процедур).

5. Даты истечения сроков трудовых договоров определяются по правилам, установленным ст. 14 и 79 настоящего Кодекса.

Истечение срока трудового договора не может само по себе прекратить действие этого договора, поэтому работодатель, желающий прекратить трудовые отношения, должен издать приказ об увольнении работника в соответствии с п. 2 ст. 77 Кодекса (истечение срока трудового договора).

Если ни одна из сторон не потребовала расторжения договора в связи с истечением его срока и работник продолжает работу, то трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок на прежних условиях. Увольнение этого работника в дальнейшем возможно по общим основаниям, установленным законодательством о труде.

Действие трудового договора считается продолженным на неопределенный срок, если работника, принятого на конкретную должность на период выполнения работы временно отсутствующего работника, перевели с его согласия на другую работу в той же организации, по которой ограничение срока в соответствии с частью второй ст. 58 Кодекса невозможно.

6. По общим правилам работодатель не вправе ограничить определенным сроком те трудовые договоры, которые уже были заключены с работниками ранее и при этом не носили срочного характера.

В порядке исключения действующий трудовой договор может быть ограничен определенным сроком, если в соответствии с вновь принятым федеральным законом срочный характер отношений для выполнения конкретной трудовой функции становится единственно возможным.

Так, например, с введением в действие Федерального закона "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" срок трудового договора проректора высшего учебного заведения стал совпадать со сроком полномочий ректора этого высшего учебного заведения. В связи с этим заключенные с проректорами вузов трудовые договоры должны были быть приведены в соответствие с названным Законом.

Определенным сроком может быть ограничен также трудовой договор с работником, согласившимся с переводом на другую постоянную работу срочного характера (например, переводом на выборную оплачиваемую должность в той же организации или переводом на должность с более высоким заработком на период отсутствия работника, за которым эта должность сохраняется в соответствии с законом).

Во всех случаях ограничение действующих трудовых договоров определенным сроком является изменением существенных условий этих договоров, поэтому может производиться работодателем только с соблюдением требований, предусмотренных ст. 73 Кодекса. В частности, работодатель должен уведомить работника об ограничении срока его трудового договора не позднее чем за два месяца. В случае если работник с этим не согласится, трудовой договор может быть прекращен в соответствии с п. 7 ст. 77 Кодекса (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора).

7. С введением нового Кодекса перечень категорий лиц, с которыми по инициативе работодателя могут заключаться срочные трудовые договоры, значительно расширился. Однако из этого не следует, что все перечисленные в ст. 59 Кодекса работники должны переводиться на срочные трудовые договоры.

Сроки трудовых договоров тех работников, которые были приняты на работу до 1 февраля 2002 г., т.е. до введения в действие нового Кодекса, определялись в соответствии с действовавшим на тот период законодательством (ст. 17 КЗоТ РФ).

Статья 424 Кодекса устанавливает, что новый Кодекс применяется к правоотношениям, возникшим только после введения его в действие. Если правоотношения возникли до введения его в действие, то Кодекс применяется только к тем правам и обязанностям, которые возникнут после введения его в действие, т.е. после 1 февраля 2002 г.

Таким образом, для ограничения определенным сроком действующих трудовых договоров с пенсионерами по возрасту, совместителями, лицами, обучающимися по дневным формам обучения, и другими работниками, перечисленными в ст. 59 Кодекса, правовых оснований не имеется.

Статья 59. Срочный трудовой договор

Срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя либо работника:

для замены временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы;

на время выполнения временных (до двух месяцев) работ, а также сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода времени (сезона);

с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы;

для проведения срочных работ по предотвращению несчастных случаев, аварий, катастроф, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств;

с лицами, поступающими на работу в организации - субъекты малого предпринимательства с численностью до 40 работников (в организациях розничной торговли и бытового обслуживания - до 25 работников), а также к работодателям - физическим лицам;

с лицами, направляемыми на работу за границу;

для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности организации (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также для проведения работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг;

с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы;

с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее выполнение (завершение) не может быть определено конкретной датой;

для работ, непосредственно связанных со стажировкой и профессиональным обучением работника;

с лицами, обучающимися по дневным формам обучения;

с лицами, работающими в данной организации по совместительству;

с пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением разрешена работа исключительно временного характера;

с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении произведений, профессиональными спортсменами в соответствии с перечнями профессий, утвержденными Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально - трудовых отношений;

с научными, педагогическими и другими работниками, заключившими трудовые договоры на определенный срок в результате конкурса, проведенного в порядке, установленном законом или иным нормативным правовым актом органа государственной власти или органа местного самоуправления;

в случае избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, а также в политических партиях и других общественных объединениях;

с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций независимо от их организационно - правовых форм и форм собственности;

с лицами, направленными на временные работы органами службы занятости населения, в том числе на проведение общественных работ;

в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Комментарий к статье 59

1. Срочный трудовой договор может заключаться в целях замены временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы (должность).

Случаи, при которых за работником, отсутствующим на работе, сохраняется место работы (должность), установлены Кодексом и иными федеральными законами. Например, место работы (должность) сохраняется за работником при направлении его работодателем для повышения квалификации с отрывом от работы (ст. 187 Кодекса), при предоставлении ему отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет (ст. 256 Кодекса), при участии в забастовке (ст. 414 Кодекса) и в других случаях,

2. Сезонными могут быть признаны работы, которые в силу климатических и иных природных условий должны выполняться в течение определенного периода (сезона), не превышающего 6 месяцев (ст. 293 Кодекса).

Впредь до принятия соответствующего нормативного правового акта Правительства РФ о перечнях сезонных работ на территории РФ применяется Перечень сезонных работ, утв. Постановлением НКТ СССР от 11.10.32 N 185 (Известия НКТ СССР. 1932. N 28 - 29). Последние дополнения в этот Перечень были внесены Госкомтрудом СССР и Секретариатом ВЦСПС в 1988 г.

Постановлением Совета Министров СССР от 29.09.90 N 983 (СП СССР. 1990. N 28. Ст. 134) был утвержден Список сезонных работ и сезонных отраслей промышленности независимо от ведомственной подчиненности предприятий, работа в которых в течение полного сезона засчитывается в стаж для назначения пенсии за год работы.

Трудовой договор, заключенный на время выполнения сезонных работ, расторгается по истечении определенного сезона (ст. 79 Кодекса).

3. Срочный договор может заключаться не со всеми работниками организаций, расположенных в районах Крайнего Севера, а только с теми из них, которые переехали к месту работы из других местностей.

Впредь до принятия российского нормативного правового акта о перечне районов Крайнего Севера применяется Перечень районов Крайнего Севера и местностей, приравненных к районам Крайнего Севера, утв. Постановлением Совета Министров СССР от 10.11.67 N 1029 (СП СССР. 1967. N 29. Ст. 203).

4. В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 14.06.95 N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" (СЗ РФ. 1995. N 25. Ст. 2343) под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия РФ, субъектов РФ, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25%, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25% и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней: в промышленности - 100 человек; в строительстве - 100 человек; на транспорте - 100 человек; в сельском хозяйстве - 60 человек; в научно - технической сфере - 60 человек; в оптовой торговле - 50 человек; в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек; в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности - 50 человек.

Под субъектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.

Субъекты малого предпринимательства, осуществляющие несколько видов деятельности (многопрофильные), относятся к таковым по критериям того вида деятельности, доля которого является наибольшей в годовом объеме оборота или годовом объеме прибыли.

С лицами, поступающими на работу в организации - субъекты малого предпринимательства с численностью до 40 работников (в организации розничной торговли и бытового обслуживания - до 25 работников), могут заключаться срочные трудовые договоры.

5. Срочные трудовые договоры могут заключаться со студентами, аспирантами и другими лицами, обучающимися по дневным формам обучения.

О заключении трудового договора с учащимися в возрасте до 16 лет см. ст. 63 Кодекса и комментарий к ней.

6. Об особенностях заключения трудовых договоров с совместителями см. ст. 66, 98, 282 и 283 Кодекса и комментарии к ним.

7. Срочные трудовые договоры могут заключаться с научными, педагогическими и другими работниками, заключившими трудовые договоры, предусматривающие работу на определенный срок по результатам конкурса, проведенного в порядке, установленном законом или иным нормативным правовым актом органа государственной власти или органа местного самоуправления.

В соответствии со ст. 332 Кодекса и Федеральным законом от 22.08.96 N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" (СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4135) конкурсный отбор предшествует заключению срочного трудового договора при замещении должностей научно - педагогических работников, за исключением декана факультета и заведующего кафедрой. Положение о порядке замещения должностей профессорско - преподавательского состава образовательных учреждений высшего профессионального образования РФ утверждено Приказом Минобразования России от 06.08.99 N 167 (БНА РФ. 1999. N 39).

Постановлением Правительства РФ от 16.03.2000 N 234 "О порядке заключения контрактов и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий" (СЗ РФ. 2000. N 13. Ст. 1373) установлено, что назначение руководителей федеральных государственных унитарных предприятий осуществляется на конкурсной основе. Этим же Постановлением утверждено Положение о проведении конкурса на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия.

8. Срочные трудовые договоры могут заключаться в случаях избрания работника на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, а также в политических партиях и других общественных объединениях.

По срочному трудовому договору принимаются на работу, например, государственные служащие на государственные должности категории "Б", поскольку государственная служба на этих должностях ограничена сроком, на который назначаются или избираются соответствующие лица, замещающие государственные должности категории "А" (ст. 2 Федерального закона от 31.07.95 N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федераций" - СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990).

Согласно п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785) единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью (генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

9. Срочные трудовые договоры могут заключаться в других случаях, предусмотренных федеральным законом.

Пункт 8 ст. 48, п. 1 ст. 65 и ч. 4 ст. 69 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1) предусматривают возможность досрочного расторжения договоров с членами правления (дирекции) акционерного общества. В связи с этим можно сделать вывод о том, что с этими лицами должны заключаться срочные трудовые договоры.

Согласно Закону РФ от 19.06.92 N 3085-1 "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации" (Ведомости РФ. 1992. N 30. Ст. 1788) руководители созданных потребительскими обществами или союзами организаций потребительской кооперации назначаются на должность на срок до 5 лет.

Статья 60. Запрещение требовать выполнения работы, не обусловленной трудовым договором

Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Комментарий к статье 60

1. Условия трудового договора обязательны для соблюдения сторонами, поэтому работодатель вправе требовать от работника выполнения только той работы, на которую этот работник согласился при заключении трудового договора.

По взаимному согласию сторон в трудовой договор могут быть внесены изменения, касающиеся трудовой функции работника, круга его обязанностей либо выполнения дополнительной работы в порядке совмещения профессий (должностей) или выполнения обязанностей временно отсутствующего работника.

2. Изменение трудовой функций (работы по определенной специальности, квалификации или должности) связано с переводом работника на другую работу.

Перевод на другую постоянную работу возможен только с письменного согласия работника (ст. 72 Кодекса). Временный перевод на другую работу, не связанный с производственной необходимостью, также должен производиться с согласия работника.

В случае производственной необходимости работодатель имеет право перевести работника на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу без его согласия. Об исключительных случаях и порядке такого перевода см. ст. 74 Кодекса и комментарий к ней.

3. Необходимость выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, может быть связана со случаями изменения организационных или технологических условий труда. В этих случаях существенные условия трудового договора, определенные сторонами, могут быть изменены по инициативе работодателя (ст. 73 Кодекса).

Работодатель может предложить работнику пересмотреть условия заключенного договора в части, касающейся объема выполняемых им обязанностей по конкретной трудовой функции, а также предложить ему выполнение наряду со своей основной работой дополнительной работы по другой профессии (должности) или обязанностей временно отсутствующего работника.

Если работник не согласится с предложениями работодателя, он может быть уволен в соответствии с п. 7 ст. 77 Кодекса (отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора) в порядке, установленном ст. 73 Кодекса.

Статья 61. Вступление трудового договора в силу

Трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором.

Если в трудовом договоре не оговорен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.

Если работник не приступил к работе в установленный срок без уважительных причин в течение недели, то трудовой договор аннулируется.

Комментарий к статье 61

1. Работник считается зачисленным на работу с даты, зафиксированной в приказе (распоряжении) работодателя. Эта дата должна соответствовать дате приема на работу, обусловленной трудовым договором.

Как правило, трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем. Однако в некоторых случаях федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон может быть установлен и иной порядок вступления трудового договора в силу.

Например, Постановлением Правительства РФ от 16.03.2000 N 234 "О порядке заключения контрактов и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий" (СЗ РФ. 2000. N 13. Ст. 1373) установлено, что заключение контрактов с руководителями федеральных государственных унитарных предприятий осуществляется федеральными органами исполнительной власти, на которые возложены координация и регулирование деятельности в соответствующих отраслях или сферах управления, по согласованию с Министерством государственного имущества РФ. В этих целях названному министерству должен быть представлен на согласование оформленный надлежащим образом трудовой договор. Назначение руководителя предприятия на должность возможно только после подтверждения Министерством государственного имущества РФ соответствующего согласования.

2. Даже в том случае, если трудовой договор не оформлен в порядке, установленном настоящим Кодексом (ст. 67 и 68), он вступает в силу со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

3. В спорных случаях факт наличия трудового договора, а также его условия могут устанавливаться с помощью любых доказательств, которые могут быть приняты во внимание судом в соответствии со ст. 49 ГПК РСФСР (в т.ч. с помощью свидетельских показаний).

Статья 62. Выдача трудовой книжки и копий документов, связанных с работой

По письменному заявлению работника работодатель обязан не позднее трех дней со дня подачи этого заявления выдать работнику копии документов, связанных с работой (копии приказа о приеме на работу, приказов о переводах на другую работу, приказа об увольнении с работы; выписки из трудовой книжки; справки о заработной плате, периоде работы у данного работодателя и другое). Копии документов, связанных с работой, должны быть заверены надлежащим образом и предоставляться работнику безвозмездно.

При прекращении трудового договора работодатель обязан выдать работнику в день увольнения (последний день работы) трудовую книжку и по письменному заявлению работника копии документов, связанных с работой.

В случае, если в день увольнения работника выдать трудовую книжку невозможно в связи с отсутствием работника либо его отказом от получения трудовой книжки на руки, работодатель направляет работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Со дня направления уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки.

Комментарий к статье 62

1. Во многих случаях для решения различных вопросов работнику необходимо получение от работодателя копий документов, связанных с работой (например, при рассмотрении трудовых споров, при трудоустройстве в качестве совместителя, для получения пособий и т.д.). В этих случаях работодатель обязан выдать копии необходимых работнику документов в трехдневный срок со дня подачи им письменного заявления.

Документы должны быть заверены соответствующей службой организации (как правило, кадровой службой или бухгалтерией) или работодателем - физическим лицом.

Работодатель не имеет права требовать от работника подтверждения необходимости получения этих документов, а также требовать оплаты за их подготовку и выдачу.

2. Трудовая книжка может быть выдана на руки работнику только при его увольнении. В других случаях работодатель обязан по письменному заявлению работника выдать ему выписку из трудовой книжки.