Глава 13. Меры пресечения

 К ст. 97

1. Меру пресечения вправе избрать не только суд, но и судья, причем не только в отношении обвиняемого, но и подозреваемого.

2. Под достаточными основаниями в данном случае следует понимать имеющиеся в уголовном деле доказательства, подтверждающие возможность наступления вредных последствий, указанных в пп.1-3 ч.1 и ч.2 ст.97 УПК. Сами эти последствия являются "основаниями оснований" для избрания меры пресечения. К основаниям применения мер пресечения не могут быть отнесены фактические данные, полученные оперативным путем, так как они не фигурируют в уголовном деле и их нельзя оценить и проверить.

3. Для избрания меры пресечения достаточно установить вероятность того, что обвиняемый (подозреваемый) скроется, будет продолжать преступную деятельность, уничтожать или фальсифицировать доказательства, иным образом мешать следствию и суду либо, скрывшись, сделает невозможным исполнение приговора.

4. Заявления свидетелей, потерпевших, экспертов, других участников процесса о том, что обвиняемый (подозреваемый) угрожает им или их близким насилием, уничтожением имущества и т.п., требуя отказа от показаний (заключений) либо их изменения в благоприятную для него сторону, должны быть проверены и подтверждены собранными по делу доказательствами.

 К ст. 98

1. Меры пресечения расположены в порядке возрастания их строгости, что существенно при изменении менее строгой меры на более строгую.

2. Две меры пресечения - наблюдение командования и присмотр за несовершеннолетним - относятся к специальным субъектам, остальные - ко всем субъектам.

 К ст. 99

1. Тяжесть предъявленного обвинения либо подозрения сама по себе не может быть основанием для избрания меры пресечения.

2. Избрание или изменение меры пресечения не должны зависеть от того, признает ли обвиняемый (подозреваемый) вину или ее отрицает.

3. Степень доказанности обвинения не является обстоятельством, учитываемым при избрании меры пресечения того или иного вида.

4. Кроме обстоятельств, названных в комментируемой статье, при избрании меры пресечения следует учитывать, имеет ли обвиняемый (подозреваемый) постоянное место жительства, его имущественное положение при избрании в качестве меры пресечения залога, взаимоотношения несовершеннолетнего обвиняемого с родителями и др.

 К ст. 100

1. В постановлении (определении) об избрании меры пресечения в отношении подозреваемого необходимо обосновать исключительность данного случая.

2. Продолжительность заключения подозреваемого под стражу - 10 суток до момента предъявления обвинения - противоречит пп."с" и "е" ст.5 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод и практике Европейского Суда, который в ряде своих решений признал такой срок чрезмерным, затрудняющим реализацию права обвиняемого на защиту. Однако при ратификации Европейской конвенции Государственная Дума РФ сделала оговорку, что в России указанное положение Конвенции временно применяться не будет (1998 года).

3. При исчислении времени заключения подозреваемого под стражу принимается во внимание срок его фактического задержания.

 К ст. 101

1. Указание на преступление, в котором подозревается или обвиняется лицо, состоит в кратком словесном описании этого преступления и его квалификации по соответствующей статье Уголовного кодекса РФ в постановлении (определении) об избрании меры пресечения. Необходимо также привести основание для избрания меры пресечения (ст.97 УПК). Доказательства в постановлении (определении)не приводятся.

2. По просьбе защитника и законного представителя обвиняемого копии постановления (определения) об избрании меры пресечения должны вручаться им обоим.

3. В постановлении (определении) об отмене или изменении меры пресечения должны содержаться мотивы принятия такого рода решений. Копии этих решений вручаются обвиняемому, а также защитнику или законному представителю обвиняемого по их просьбе.

 К ст. 102

1. При избрании этой меры пресечения лицо в принудительном порядке лишается на определенный срок свободы передвижения. Однако передвижение в пределах соответствующего населенного пункта не ограничивается.

2. Надлежащее поведение состоит в том, что обвиняемый (подозреваемый) обязан соблюдать условия, указанные в ст.97 УПК РФ: 1) не скрываться; 2) не препятствовать расследованию и судебному разбирательству; 3) не заниматься преступной деятельностью; 4) не препятствовать исполнению приговора.

3. Обвиняемый (подозреваемый) должен не только являться по вызовам дознавателя, следователя, прокурора и суда, но и сообщать им о перемене места жительства в пределах данного населенного пункта.

4. При применении этой меры пресечения необходимо составить два процессуальных документа - постановление об избрании меры пресечения и подписку.

5. Подписка представляет собой перечисление обязательств, принятых на себя обвиняемым, и указание на возможность применения более строгой меры пресечения, если он не выполнит эти обязательства. Подписка должна быть удостоверена подписью обвиняемого.

6. Данная мера пресечения действует в пределах сроков дознания и предварительного следствия, установленных законом.

7. Не имеет смысла применять подписку о невыезде и надлежащем поведении к лицам, которые по роду своей трудовой деятельности перемещаются на дальние расстояния (экипажи самолетов, кораблей, железнодорожники и т.п.).

 К ст. 103

1. Для избрания данной меры пресечения необходимо собрать доказательства, подтверждающие, что поручитель или поручители заслуживают доверия.

2. Число поручителей законом не установлено.

3. Поручители ручаются за надлежащее поведение обвиняемого (подозреваемого), за исключением его действий, указанных в п.1 ст.102 УПК. В отношении поручительства закреплены общие требования, предъявляемые к обвиняемому при применении мер пресечения: 1) не скрываться; 2) не препятствовать расследованию и судебному разбирательству; 3) не заниматься преступной деятельностью; 4) не препятствовать исполнению приговора; 5) являться по вызовам дознавателя, следователя, прокурора и суда. Однако поручители несут ответственность только при несоблюдении обвиняемым (подозреваемым) условий, указанных в пп.2, 3 ст.102 УПК.

4. Избрание данной меры пресечения допускается только по письменным заявлениям поручителей при наличии согласия обвиняемого.

5. Дознаватель, следователь, прокурор, суд выносят мотивированное постановление (определение) об избрании поручительства в качестве меры пресечения, знакомят с ним обвиняемого (подозреваемого) и поручителей и составляют протокол избрания данной меры пресечения с указанием в нем сведений о поручителях, факта разъяснения обвиняемому и поручителям возложенных на них обязанностей и ответственности поручителей в случае ненадлежащего поведения обвиняемого, а также того, что поручители поставлены в известность о сущности подозрения или обвинения, предъявленного обвиняемому. Протокол подписывает следователь (дознаватель, прокурор), а копии его вручаются обвиняемому (подозреваемому) и поручителям.

6. В случае невыполнения обвиняемым (подозреваемым) обязанностей, предусмотренных пп.1, 2 ст.102 УПК РФ, на каждого из поручителей налагается денежное взыскание до ста минимальных размеров оплаты труда, а в отношении обвиняемого (подозреваемого) может быть избрана более строгая мера пресечения.

7. Доводы поручителя о том, что он добросовестно выполнял свои обязанности, но, несмотря на это, не смог предотвратить нежелательное поведение обвиняемого (подозреваемого), не освобождают его от ответственности.

8. Поручитель может отказаться от поручительства, заявив об этом ходатайство должностному лицу или органу, избравшему меру пресечения, если на данный момент обвиняемый (подозреваемый) не нарушил принятые на себя обязательства. Отмена поручительства возможна лишь по мотивированному постановлению (определению) органа расследования или суда.

 К ст. 104

1. Наблюдение, предусмотренное данной статьей, может осуществляться не только командованием воинской части, но и соединения, военного округа, флота, а также начальниками различных военных учреждений в зависимости от места службы обвиняемого (подозреваемого).

2. Рассматриваемая мера пресечения может быть применена к солдатам, сержантам, старшинам Вооруженных Сил, погранвойск, войск МВД, учреждений ФСБ, других военизированных частей и учреждений.

3. Наблюдать за военнослужащим можно при условии, что он находится на казарменном положении. Но в условиях военного времени и в боевой обстановке офицеры и прапорщики могут быть переведены на казарменное положение, и в такой ситуации к ним возможно применение данной меры пресечения. Эта мера пресечения применима к военнослужащим запаса, призванным на учебные сборы.

4. Об избрании данной меры пресечения должно быть вынесено постановление (определение), в котором указываются передаваемое под наблюдение лицо и воинская часть, где будет осуществляться наблюдение.

5. Эта мера пресечения избирается для соблюдения требований, предъявляемых к обвиняемому пп.2 и 3 ст.102 УПК РФ (являться по вызовам и не препятствовать расследованию и судебному разбирательству). Но в данном случае действуют и иные основания для избрания мер пресечения, указанные в ст.97 настоящего Кодекса. Поэтому обвиняемый предупреждается также о недопустимости сокрытия от следствия и суда, а командование - о необходимости обеспечить явку обвиняемого (подозреваемого) по вызовам следователя, прокурора и суда. Обвиняемому (подозреваемому) необходимо разъяснить, что он вправе отказаться от применения к нему данной меры пресечения, а командование следует уведомить о характере совершенного преступления и разъяснить, в чем состоят его обязанности по наблюдению за военнослужащим. Обвиняемый предупреждается, что при нарушении условий данной меры пресечения будет избрана более строгая мера.

Все эти разъяснения и предупреждения должны фиксироваться в протоколе применения меры пресечения, который подписывают следователь (дознаватель, прокурор), представитель командования и обвиняемый (подозреваемый). В суде эти данные должны быть внесены в протокол судебного заседания.

Постановление (определение) о наблюдении обязательно для командования.

6. Лица, переданные под наблюдение командования, лишаются на это время права ношения оружия, не назначаются в караул и другие ответственные наряды, находятся под постоянным наблюдением своих начальников и лиц суточного наряда, не направляются на работу вне части в одиночном порядке, не увольняются из части, не отлучаются из подразделения без разрешения своих начальников.

 К ст. 105

1. Задача данной меры пресечения - обеспечить соблюдение обвиняемым (подозреваемым) всех видов надлежащего поведения, указанных в ст.102 УПК. Кроме того, применяются все основания для избрания мер пресечения (ст.97 УПК).

2. Необходимо собрать доказательства того, что лицо, которому обвиняемый (подозреваемый) передается под присмотр, заслуживает доверия.

3. Постановление (определение) о применении данной меры пресечения должно быть мотивированным. Копия постановления передается руководителю детского учреждения.

4. Присмотр за обвиняемым (подозреваемым) в виде помещения его в специализированное детское учреждение (интернат, детдом, спецшколу) допускается лишь при условии, что подросток уже находится в этом учреждении.

5. Руководителю детского учреждения разъясняются характер преступления, совершенного подростком, обязанности по присмотру за ним и ответственность в случае сокрытия или иного ненадлежащего поведения обвиняемого (подозреваемого). Эти разъяснения и предупреждения излагаются в протоколе, который подписывают следователь (дознаватель, прокурор) и представитель администрации детского учреждения. При избрании данной меры пресечения судом указанные данные заносятся в протокол судебного заседания.

6. Характер мер по присмотру за несовершеннолетним определяется лицом, осуществляющим присмотр, однако они должны быть достаточными для предотвращения ненадлежащего поведения обвиняемого (подозреваемого).

7. Ответственность лиц, осуществляющих присмотр, наступает лишь при наличии вредных последствий, для предотвращения которых была избрана эта мера пресечения.

8. Ответственность несут не отдельные сотрудники специального детского учреждения, а само это учреждение как юридическое лицо, что не исключает предъявления к виновным регрессных исков.

 К ст. 106

1. Цель внесения залога - обеспечение явки подозреваемого (обвиняемого) к дознавателю, следователю, прокурору или в суд и предупреждение совершения им новых преступлений. Однако при определении целей залога должны учитываться и общие задачи применения мер пресечения, указанные в ст.97 УПК, в частности, предупреждение сокрытия обвиняемого (подозреваемого) от следствия и суда, угроз свидетелям и другим участникам процесса, попыток уничтожить доказательства или иным путем воспрепятствовать предварительному расследованию и судебному разбирательству. Если в результате ненадлежащего поведения обвиняемого (подозреваемого) какая-либо из названных целей не достигнута, залог обращается в доход государства.

2. В качестве залога могут быть внесены на депозит органа, избравшего данную меру пресечения, деньги, ценные бумаги или ценности - драгоценные металлы, драгоценные камни и т.п. В соответствии со ст.1 Федерального закона "О драгоценных металлах и драгоценных камнях", принятого Государственной Думой РФ 4 марта 1998 года, к драгоценным металлам относятся: золото, серебро, платина и металлы платиновой группы в самородном или рафинированном виде, а равно и сырье в сплавах, полуфабрикатах, промышленных продуктах, химических соединениях, ювелирных и иных изделиях, ломе, отходах производства и потребления, а драгоценными камнями считаются алмазы, изумруды, рубины, сапфиры и александриты, природный жемчуг, а равно уникальные янтарные образования. Ценности передаются на хранение в учреждения Центрального банка РФ. В залоговую массу могут входить и другие ценные предметы, а также недвижимость.

_______________

 Российская газета. 1998. 7 апреля.

3. Кроме обвиняемого и подозреваемого залог могут внести любые другие лица. Но следователь или суд должны установить характер взаимоотношений между обвиняемым (подозреваемым) и этими лицами, чтобы не допустить противозаконную сделку или оказание содействия обвиняемому его соучастниками. Не исключено внесение залога несколькими залогодателями, в том числе юридическими лицами и общественными организациями.

4. Сумма залога, как правило, не должна быть меньше причиненного преступлением ущерба и размера заявленного гражданского иска.

5. После передачи дела в суд сумма залога перечисляется на депозитный счет суда.

6. При избрании залога в качестве меры пресечения дознавателем или следователем необходимо получить согласие прокурора в виде его надписи на постановлении дознавателя или следователя либо отдельно вынесенного постановления.

7. В постановлении (определении) об избрании данной меры пресечения необходимо указать фамилию и другие сведения о личности залогодателя, сумму залога и мотивы, которыми руководствовался дознаватель, следователь или суд, избирая эту меру пресечения.

Копия постановления вручается залогодателю.

8. В протоколе о принятии залога следует указать, что залогодателю разъяснена сущность дела, по которому применяется данная мера пресечения (характер обвинения, размер причиненного ущерба и т.п.), и что он предупрежден о возможных последствиях ненадлежащего поведения обвиняемого (утрата залога). В протоколе должны получить отражение обязательства обвиняемого, даваемые им во исполнение данной меры пресечения: своевременно являться по вызовам следователя, прокурора, суда; не скрываться от следствия и суда; не препятствовать расследованию и судебному разбирательству; не совершать новых преступлений; не уклоняться от исполнения приговора. В протоколе должно быть зафиксировано следующее: обвиняемый (подозреваемый) предупрежден, что в случае нарушения этих обязательств будет применена более строгая мера пресечения, а залог будет обращен в доход государства.

9. Обвиняемый (подозреваемый), заключенный под стражу или подвергнутый домашнему аресту в случае замены этих мер пресечения залогом не освобождается до тех пор, пока залог не будет внесен на депозитный счет суда (а не органа расследования).

10. Обращение залога в доход государства в случае ненадлежащего поведения обвиняемого производится на основании постановления (определения) суда, к подсудности которого относится данное уголовное дело (ст.118 УПК).

11. При вынесении приговора, обвинительного или оправдательного, либо прекращении дела на предварительным следствии или в суде, независимо от оснований прекращения, залог подлежит возвращению залогодателю, если обвиняемый (подозреваемый) не нарушил условий применения данной меры пресечения (не скрылся, не помешал расследованию и т.д.).

 К ст. 107

1. Мера пресечения в виде домашнего ареста избирается при наличии тех же оснований и в том же порядке, что и заключение под стражу. В соответствии с Федеральным законом "О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" (п.1 ст.10) домашний арест санкционируется прокурором, а с 1 января 2004 года - судом. Однако кроме санкционирования домашнего ареста судом уже в настоящее время действует процедура избрания этой меры пресечения, предусмотренная настоящим кодексом.

Постановлением Конституционного суда РФ от 14 марта 2002 года по делу о проверке конституционности ст.90, 96, 122, 216 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан С.С.Маленкина, Р.Н Мартынова и С.В.Пустовалова установлено, что заключение обвиняемого (подозреваемого) под стражу и задержание подозреваемого на срок свыше 48 часов допускаются только на основании постановления судьи, начиная не с 1 января 2004 года, как записано в Законе о введении в действие УПК РФ, а с 1 июля 2002 года - даты вступления нового УПК в действие. Однако в этом постановлении домашний арест не упомянут, из чего можно сделать вывод, что эта мера пресечения будет применяться судом только с 2004 года. Однако домашний арест - разновидность содержания под стражей. Если толковать домашний арест таким образом, то в соответствии с упомянутым постановлением Конституционного Суда он будет санкционироваться судом, начиная с 1 июля 2002 года. То же самое касается и помещения обвиняемого на экспертизу в медицинское учреждение. Этот вопрос нуждается в официальном толковании.

2. На эту меру пресечения распространяются сроки, установленные ст.109 УПК.

3. Если обвиняемый (подозреваемый) сначала был задержан или заключен под стражу, а потом к нему была применена мера пресечения в виде домашнего ареста или, наоборот, домашний арест предшествовал заключению под стражу, то в течение всего этого времени течет срок, установленный ст.109 УПК, и применяются правила о его продлении.

4. С учетом данных о личности обвиняемого (подозреваемого), тяжести и характера совершенного преступления и других обстоятельств следователь и дознаватель с санкции прокурора, а с 2004 года - суд могут применить к обвиняемому (подозреваемому) все ограничения, установленные ч.1 комментируемой статьи, или лишь некоторые из них.

5. Ограничения, установленные ч.1 ст.107 УПК, по решению следователя и дознавателя с санкции прокурора, а с 2004 года - суда могут быть смягчены. Например, обвиняемому могут быть разрешены поездки в поликлинику, телефонные переговоры, переписка с близким родственником и т.п.

6. К числу "других обстоятельств", учитываемых согласно ч.2 ст.107 УПК при избрании данной меры пресечения, относятся чистосердечное раскаяние обвиняемого (подозреваемого), его особые заслуги перед государством, ходатайства заслуживающих доверия лиц и т.д.

7. В постановлении (определении) об избрании данной меры пресечения должен быть указан орган МВД или судебный пристав, которым поручается наблюдение за лицом, подвергнутым домашнему аресту. Жилище этого лица подлежит охране.

 К ст. 108

1. Заключение под стражу - самая строгая мера пресечения, связанная с лишением человека свободы, необходимостью подчиняться суровым требованиям режима в местах заключения и с определенными правоограничениями. И все же заключение под стражу до сих пор остается одной из самых распространенных мер пресечения (в последние годы заключаются под стражу примерно 1/3 обвиняемых).

2. Заключение под стражу должно быть законным и обоснованным. Законность заключения под стражу состоит в соблюдении установленной законом процедуры применения этой меры пресечения, а его обоснованность - в требовании подвергать человека аресту только при наличии оснований, предусмотренных ст.97 УПК. Произвольное заключение под стражу - серьезное нарушение прав человека. Во Всеобщей декларации прав человека, принятой 10 декабря 1948 года Генеральной Ассамблеей ООН, говорится: "Никто не может быть подвергнут произвольному аресту, задержанию или изгнанию" (ст.9). Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 года, ратифицированный СССР в 1973 году, содержит следующее положение: "Никто не может быть подвергнут произвольному аресту или содержанию под стражей. Никто не может быть лишен свободы, иначе как на таких основаниях и в соответствии с такой процедурой, которые установлены законом". В ст.22 российской Конституции установлено: "Каждый имеет право на свободу и личную неприкосновенность".

2. Заключение под стражу и содержание под стражей возможны с санкции прокурора (ст.96 УПК РСФСР), а с 1 июля 2002 года - только по судебному решению.

В постановлении Конституционного Суда РФ от 11 марта 2002 года по делу о проверке конституционности ст.9.0, 96, 122 и 216 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан С.С.Маленкина, Р.Н.Мартынова и С.В.Пустовалова указано, что в соответствии со ст.22 Конституции РФ арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по судебному решению и что до судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов. Этому конституционному положению противоречат ст.90, 96, 122 и 216 УПК РСФСР, предоставляющие право санкционирования арестов и продления задержания прокурору. Конституционный суд установил срок - 1 июля 2002 года (дата вступления в действие нового УПК РФ), до истечения которого законодатель обязан привести в соответствие с Конституцией РФ указанные процессуальные нормы. Из этого следует, что не подлежат применению пп.1, 2 ст.10 Федерального закона "О введении действия Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" от 22 ноября 2001 года, устанавливающие, что до 1 января 2004 года санкционировать заключение под стражу будут по-прежнему прокуроры. Конституционный Суд постановил, что с 1 июля 2002 года санкционировать заключение под стражу и его продление будут судьи. Конституционный Суд обратил внимание на то, что п.6 Заключительных и переходных положений Конституции РФ, где говорится о сохранении прежнего (прокурорского) порядка ареста и содержания под стражей до приведения уголовно-процессуального Законодательства РФ в соответствии с Конституцией РФ, утратил свое значение, так как переходные положения не могут сохраняться бесконечно долго.

3. Заключение под стражу допускается лишь при невозможности применения другой, более мягкой меры пресечения. "Невозможность" следует понимать как недостаточность других мер пресечения для достижения поставленных целей.

4. Заключение под стражу применяется в отношении лиц, обвиняемых (подозреваемых) в совершении преступлений, за которые предусмотрено наказание на срок свыше двух лет лишения свободы или другое, более мягкое наказание. Однако закон допускает исключения из этого правила, перечень которых является исчерпывающим (пп.1-4 ч.1 ст.108 УПК). В частности, к этим исключениям относятся случаи, когда личность обвиняемого не установлена. Следует, однако, иметь в виду, что нельзя привлечь лицо в качестве обвиняемого, если его личность не известна. Поэтому не может быть заключен под стражу обвиняемый (подозреваемый), данные о личности которого вызывают сомнения.

5. По общему правилу, несовершеннолетний обвиняемый (подозреваемый) может быть заключен под стражу, если он обвиняется (подозревается) в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления. Закон допускает, но не называет исключения из этого правила, оставляя решение данного вопроса на усмотрение следователя, дознавателя, прокурора. К исключениям можно отнести случаи, когда несовершеннолетний связан с преступной средой, употребляет наркотики, бродяжничает, имеет судимости за совершение однородных преступлений и т.п.

До 1 июля 2002 года постановление о заключении обвиняемого (подозреваемого) под стражу, вынесенное следователем (дознавателем), санкционирует прокурор (ст.96 УПК РСФСР). Начиная с 1 июля 2002 года, установлен указанный ниже порядок.

6. Мотивированное постановление о возбуждении перед судом ходатайства о заключении обвиняемого (подозреваемого) под стражу выносит прокурор или дознаватель, следователь с согласия прокурора. Согласие оформляется в виде соответствующей записи прокурора на постановление о возбуждении ходатайства или вынесения им отдельного постановления. Таким образом, все случаи заключения под стражу подконтрольны прокурору.

7. Закон не указывает, какие материалы, обосновывающие заключение под стражу, должны быть приложены к ходатайству. Представляется, что это протокол задержания (если оно производилось), постановление о привлечении лица к участию в деле в качестве обвиняемого, протоколы допросов подозреваемого и обвиняемого и доказательства, подтверждающие наличие оснований для задержания, указанные в ст.97 УПК. Могут быть представлены надлежащие заверенные копии других процессуальных документов. Судья может потребовать предоставления и других материалов, подтверждающих необходимость избрания данной меры пресечения, а также подлинных процессуальных актов.

8. Требование закона о предоставлении судье постановления о возбуждении ходатайства и приложенных к нему материалов не позднее чем за 8 часов до истечения срока задержания, относится и к тем случаям, когда судья продлил задержание до 5 суток.

9. Ходатайство рассматривается судьей районного (городского) суда даже в тех случаях, когда уголовное дело подсудно областному и равному ему по компетенции суду.

10. Обвиняемый и подозреваемый имеют право участвовать в рассмотрении ходатайства судьей, однако от реализации этого права они могут отказаться. Защитник может участвовать в рассмотрении ходатайства, если он участвует в деле.

Право участия в рассмотрении ходатайства имеет также законный представитель несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого).

11. Рассмотрение ходатайства судьей производится в состязательной форме: сначала обосновывает ходатайство прокурор либо по его поручению лицо, возбудившее ходатайство, ссылаясь при этом на представленные в суд материалы; затем заслушиваются участники процесса на стороне защиты, которые могут при этом представлять материалы (доказательства), опровергающие доводы прокурора (следователя, дознавателя).

12. При избрании судьей меры пресечения в виде заключения под стражу обвиняемый (подозреваемый), если он не задержан и находится на свободе, может быть арестован немедленно. При отказе в удовлетворении ходатайства о заключении задержанного (подозреваемого) под стражу он должен быть немедленно освобожден в зале суда. Судья, выслушав мнения сторон, вправе избрать менее строгую меру пресечения, чем заключение под стражу.

13. Если по истечении 72 часов после отложения рассмотрения ходатайства дополнительные доказательства, обосновывающие необходимость заключения под стражу, представлены не будут, подозреваемый подлежит немедленному освобождению по постановлению судьи.

14. Постановление судьи, рассматривавшего ходатайство, направляется прокурору и в тех случаях, когда он ходатайство в суде не поддерживал.

15. Повторное обращение с ходатайством допускается лишь при условии, что собраны новые доказательства, указывающие на наличие оснований для избрания в качестве меры пресечения заключения под стражу.

16. Заключение под стражу подсудимого допускается по ходатайству какого-либо участника процесса на стороне обвинения. Принятие такого решения по инициативе суда не согласуется с выполняемой им функцией осуществления правосудия и принципом состязательности уголовного судопроизводства (ст.123 Конституции РФ).

17. При обжаловании постановления судьи о заключении обвиняемого (подозреваемого) под стражу или об отказе в этом судья кассационной инстанции единолично проводит официальное судебное заседание, в котором вправе участвовать и давать объяснения прокурор, потерпевший, обвиняемый (подозреваемый) или его защитник, а также другие участники процесса, интересы которых затрагивает обжалуемое постановление (по аналогии применяются ст.376, 377 УПК).

18. Уведомление родственников обвиняемого (подозреваемого) о самом факте заключения под стражу, месте содержания под стражей, а в дальнейшем - об изменении этого места должно быть немедленным. С разрешения лица, в производстве которого находится уголовное дело, обвиняемый (подозреваемый) сам может уведомить своих родственников об аресте. То же лицо может позволить обвиняемому (подозреваемому) уведомить об аресте не только родственников, но и других близких ему лиц, а также администрацию учреждения или предприятия, где работает заключенный под стражу.

19. До 1 января 2004 года действуют ст.220 и 220 УПК РСФСР, предусматривающие возможность обжалования в суд заключения под стражу.

 К ст. 109

1. До 2004 года действует ст.97 УПК РСФСР, предусматривающая сроки содержания под стражей и порядок их продления прокурором.

_______________

 См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РСФСР / Под ред. И.Л.Петрухина. М.: Проспект, 2000. С.173 -177.

С 1 января 2004 года вводится судебный порядок санкционирования и продления сроков содержания под стражей, предусмотренный ст.109 настоящего Кодекса, о чем пойдет речь дальше.

2. Срок содержания обвиняемого под стражей может быть продлен с 2 до 6 месяцев только при отсутствии оснований для изменения меры пресечения на более мягкую или ее отмены.

3. Независимо от подследственности и подсудности уголовного дела продление срока содержания под стражей до 6 месяцев относится к компетенции судьи районного (городского) суда.

4. Если лицо обвиняется в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, то ввиду особой сложности уголовного дела и при наличии оснований для избрания данной меры пресечения срок содержания под стражей может быть продлен до 12 месяцев по ходатайству следователя с согласия прокурора субъекта Федерации на основании постановления судьи того же районного (городского) суда. При изменении подсудности такое постановление может быть вынесено судьей другого районного (городского) суда или суда субъекта Федерации.

5. Если лицо обвиняется в совершении особо тяжкого преступления, то в исключительных случаях при наличии оснований для избрания данной меры пресечения срок содержания под стражей может быть продлен до 18 месяцев по ходатайству следователя с согласия Генерального прокурора РФ или его заместителя на основании постановления судьи суда субъекта Федерации.

6. Обвиняемый, которому материалы оконченного расследованием уголовного дела переданы для ознакомления позднее чем за месяц до истечения предельного срока содержания под стражей (18 месяцев), подлежит немедленному освобождению по истечении данного срока. При этом может быть избрана другая, более мягкая мера пресечения, и обвиняемый, как и защитник, может продолжить ознакомление с материалами дела без ограничения во времени.

7. Если обвиняемый и защитник не успели ознакомиться со всеми материалам дела в течение предоставляемого им одного месяца до завершения 18 месячного срока заключения под стражу, то за 5 суток до истечения этого срока следователь с согласия прокурора субъекта Федерации вправе возбудить ходатайство перед судом субъекта Федерации о продлении этого срока до окончания ознакомления обвиняемого и защитника с материалами дела, т.е. беспредельно. Таким образом, теряют свое действие установленные ст.97 УПК РСФСР временной предел заключения под стражу и правило о включении в срок заключения под стражу времени, понадобившегося для удовлетворения ходатайств, заявленных после ознакомления с делом (6 месяцев). Такое решение противоречит постановлению Конституционного Суда РФ по делу о проверке конституционности ч.5 ст.97 УПК РСФСР в связи с жалобой гражданина В.В.Щелухина от 13 июня 1996 года, где, в частности, говорится, что применение заключения под стражу "вне каких-либо определенных или контролируемых сроков + придает ограничению права на свободу при аресте произвольный характер". В определении Конституционного Суда РФ по делу о проверке конституционности ч.4, 5 и 6 ст.97 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан П.В.Янчева, В.А.Жеребенкова и М.И.Сопронова от 25 декабря 1998 года указано: "Ознакомление с материалами дела, являясь непременным условием продления срока ареста, не может выступать в качестве его основания". Значит, арест не может предприниматься только ради ознакомления с делом, он должен иметь свои собственные указанные в законе основания.

В соответствии с ч.2 ст.79 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" "юридическая сила постановления Конституционного Суда Российской Федерации о признании акта неконституционным не может быть преодолена повторным принятием этого же акта". И хотя указанное постановление Конституционного Суда РФ касается уже не действующего Кодекса, оно содержит идею о недопустимости устранения предельных сроков содержания обвиняемого под стражей, которая в новом Кодексе не нашла отражения. Поэтому п.1 ч.8 ст.109 УПК РФ является неконституционным и применению не подлежит. Действуют положения пп.1, 2 ст.97 УПК РСФСР, согласно которым срок содержания под стражей может быть продлен судьей с 18 месяцев еще на 6 месяцев, т.е. до двух лет, для завершения ознакомления обвиняемого и защитника с уголовным делом, рассмотрения и удовлетворения заявленных ими ходатайств. По истечении этого срока обвиняемый, безусловно, должен быть освобожден.

8. Срок содержания обвиняемого под стражей определяется с учетом времени задержания, если таковое предшествовало заключению под стражу.

9. При повторном заключении обвиняемого (подозреваемого) под стражу, соединении и выделении уголовных дел учитывается время, в течение которого он содержался под стражей ранее.

 К ст. 110

1. Отмена и изменение меры пресечения - право того лица или органа, в чьем производстве находится уголовное дело. Прокурор вправе давать указания об отмене или изменении меры пресечения органу дознания и следователю.

2. Прокурор, следователь, орган дознания не вправе отменить или изменить меру пресечения, избранную судом.