Глава 12. Задержание подозреваемого

 К ст. 91

1. Задержание в российском уголовном процессе - это кратковременное лишение свободы лица, подозреваемого в совершении преступления, без предварительного получения санкции прокурора или судебного решения. Цели задержания - пресечь преступную деятельность, предупредить сокрытие подозреваемого от следствия и суда, воспрепятствовать фальсификации подозреваемым доказательств и другим его попыткам помешать достоверному установлению обстоятельств уголовного дела.

2. Предельный срок задержания - 48 часов (ч.2 ст.22 Конституции РФ), однако он может быть продлен судьей по ходатайству дознавателя, следователя или прокурора не более чем на 72 часа для представления дополнительных доказательств обоснованности задержания (п.3 ч.6 ст.108). Срок задержания начинает течь с момента фактического лишения свободы ("захвата" на месте совершения преступления). В этот срок включается время задержания подозреваемого в административном порядке.

3. Задержание возможно в двух формах: 1) без постановления органа дознания, следователя, прокурора до возбуждения уголовного дела, 2) на основании постановления органа дознания, следователя, прокурора после возбуждения уголовного дела. Первая форма задержания ("захват на месте") уголовно-процессуальным законом не регламентирована - она предусмотрена Уставом патрульно-постовой службы милиции.

4. В числе лиц, обладающих правом задержания подозреваемых, не указан дознаватель, из чего следует, что постановление дознавателя о задержании подозреваемого и протокол задержания должны быть утверждены начальником органа дознания.

5. Задержание допускается, если лицо подозревается в совершении преступления, наказуемого не только лишением свободы на определенный срок, но и арестом, пожизненным лишением свободы, а также смертной казнью (ст.54, 56, 57, 59 УК РФ).

6. Перечень оснований задержания, содержащийся в ст.91 УПК, является исчерпывающим и распространительному толкованию не подлежит.

7. В п.1 ч.1 ст.91 УПК имеются в виду и такие случаи, когда лицо застигнуто при приготовлении к преступлению, а также при покушении на него. Задержание непосредственно после совершения преступления применяется при преследовании подозреваемого "по горячим следам".

8. Очевидцы могут указать на лицо, совершившее преступление (п.2 ч.1 ст.91 УПК), как на месте его совершения, так и при проведении процессуальных действий, например опознания.

9. Пункт 3 ч.1 ст.91 УПК применяется, как правило, в случаях, когда в ходе процессуальных действий (обыска, личного обыска, выемки и др.) на одежде, теле, в жилище лица будут обнаружены явные следы преступления.

10. В ч.2 ст.91 УПК (иные основание задержания) имеются в виду ситуации, когда, например, потерпевший опознал преступника на улице, служебная собака привела к дому подозреваемого, подозрение возникло в связи с применением методов ОРД и т.д.

11. УПК РФ не упоминает о задержании подозреваемых частными лицами с последующей передачей их государственным органам. Однако в соответствии со ст.38 УК такое задержание допустимо; оно рассматривается как основание, исключающее преступность деяния в случаях, когда задерживаемому причинен вред. Тем более допустимо задержание, не причинившее какого-либо вреда подозреваемому, за исключением того, что он насильственно лишается свободы.

12. Недопустимо использовать задержание как средство принуждения подозреваемого к признанию им вины (приказ Генерального прокурора РФ "Об организации прокурорского надзора за расследованием и раскрытием преступлений" от 21 февраля 1995 года).

13. Лица, обладающие дипломатическим и иным иммунитетом, задержанию не подлежат (ст.3 и 449 УПК).

 К ст. 92

1. Срок 3 часа, отведенный для составления протокола, начинает течь с момента, когда подозреваемый фактически доставлен в орган дознания, к следователю или прокурору.

2. Если задержание произведено по постановлению дознавателя, следователя или прокурора, то протокол должен быть составлен лицом, вынесшим это постановление.

3. При доставлении подозреваемого в орган дознания протокол задержания должен быть составлен дежурным помощником начальника этого органа или другим должностным лицом, обладающим полномочиями дознавателя, с последующим утверждением его начальником органа дознания.

4. При наличии признаков преступления одновременно с составлением протокола задержания должно быть возбуждено уголовное дело.

5. Личный обыск задержанного проводится непосредственно перед составлением протокола задержания без вынесения постановления о производстве обыска и его санкционирования (ч.2 ст.184 УПК). Личный обыск в момент фактического задержания лица регламентирован нормами административно процессуального права. Если он проводился, то на это должно быть указано в протоколе задержания с обозначением того, кто проводил обыск, и изъятых при этом предметов и документов.

6. Протокол задержания - комплексный правоприменительный акт, содержащий сведения об обстоятельствах задержания, результатах личного обыска и содержании объяснений задержанного.

7. Уведомить прокурора о задержании подозреваемого вправе не только начальник органа дознания, но и дознаватель. До истечения 48 часов с момента фактического задержания подозреваемого орган дознания, следователь с согласия прокурора вправе обратиться с мотивированным ходатайством к судье районного (городского) суда о продлении срока задержания максимум на 72 часа. В ходатайстве должны быть указаны причины продления срока задержания, к нему должны быть приложены процессуальные документы, подтверждающие необходимость задержания. В заседании суда могут участвовать и давать объяснения лица, возбудившие ходатайство, и прокурор. Заседания проводятся закрыто. В ч.4 ст.108 УПК указано, что подозреваемый и защитник вправе участвовать в этом заседании и возражать против продления срока задержания. Такое же право предоставлено подозреваемому и его защитнику Европейской конвенцией о защите прав человека и основных свобод (ст.5).

8. Защитник может быть допущен к участию в уголовном деле с момента фактического задержания лица, включая личный обыск и составление протокола задержания (п.3 ч.3 ст.49 УПК). Под фактическим задержанием в данном случае следует понимать "захват на месте" (но в этот момент пригласить защитника, как правило, невозможно). Возможность участия защитника в деле обычно возникает после доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю или прокурору. В этом смысле необходимо толковать ч.2 ст.48 Конституции РФ, установившую, что каждый задержанный имеет право пользоваться помощью адвоката с момента задержания.

В постановлении Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 года по жалобе В.И.Маслова указано: "Право на получение юридической помощи адвоката гарантируется каждому лицу независимо от его формального процессуального статуса, в том числе от признания задержанным и подозреваемым, если уполномоченными органами власти в отношении этого лица предприняты меры, которыми реально ограничиваются свобода и личная неприкосновенность, включая свободу передвижения, - удержание официальными властями, принудительный привод или доставление в органы дознания и следствия, содержание в изоляции без каких-либо контактов, а также какие-либо иные действия, существенно ограничивающие свободу и личную неприкосновенность". В.И.Маслов был принудительно доставлен в орган дознания, где находился 16 часов - допрашивался в качестве свидетеля, предъявлялся для опознания; с ним проводились очные ставки, но его требования о вызове защитника отвергались на том основании, что он - свидетель, а не подозреваемый. Рассмотрев жалобу В.И.Маслова, КС признал ч.3 ст.48 УПК РСФСР неконституционной, поскольку она предусматривала допуск защитника к участию в деле лишь с момента провозглашения протокола задержания подозреваемого. Постановление КС по делу В.И.Маслова сохраняет силу и в настоящее время.

Время, в течение которого задержанный доставлялся в орган дознания (в отдаленных местностях весьма продолжительное), охватывается понятием "фактическое задержание", присутствующим в ст.49 и п.11 ст.5 УПК, но в этот период невозможно обеспечить участие защитника в деле. Однако указанное время входит в срок задержания подозреваемого и последующего его ареста.

9. Задержанный должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента фактического лишения его свободы передвижения (п.14 ст.5, п.2 ч.2 ст.46 УПК).

10. Защитник должен быть допущен для участия в допросе задержанного без получения предварительных разрешений следователя (дознавателя), в производстве которых находится уголовное дело (постановление Конституционного Суда РФ о проверке положений, содержащихся в статьях 47 и 51 УПК РСФСР от 25 октября 2001 года).

_______________

 Российская газета. 2001. 14 ноября.

 К ст. 93

1. Личный обыск подозреваемого производится не во всех случаях, а лишь при наличии оснований, указанных в ст.182 УПК.

2. Личный обыск, осуществляемый в момент "захвата на месте", Уголовно-процессуальным кодексом не регламентирован.

 К ст. 94

1. Закон допускает освобождение от задержания не тем лицом, которое приняло решение о задержании: если дело находится в производстве дознавателя или следователя, то дознаватель вправе освободить задержанного начальником органа дознания, следователь - задержанного прокурором. Эти должностные лица вправе освободить подозреваемого, срок задержания которого продлен судьей на 72 часа (п.3 ч.6 ст.108 УПК), но еще не истек, не ставя судью в известность об этом.

Судья вправе освободить задержанного, если им подана жалоба на незаконность или необоснованность задержания (ст.125 УПК).

2. Подозрение следует считать неподтвердившимся (п.1 ч.1 ст.94 УПК), когда доказано, что подозреваемый не причастен к совершению преступления, и при этом исчерпаны все возможности для сбора дополнительных доказательств его вины. Если было возбуждено уголовное дело, уголовное преследование подлежит прекращению за непричастностью подозреваемого к совершению преступления (п.1 ч.1 ст.27 УПК).

3. Отсутствие оснований для заключения подозреваемого под стражу, указанных в ст.97 и 99 УПК, делает его задержание бесперспективным.

4. Задержанный подлежит освобождению не только при нарушении требований ст.91 УПК, но и в других случаях несоблюдения порядка задержания, в частности, когда выяснилось, что преступление не наказуемо лишением свободы; в течение срока задержания уголовное дело не возбуждено[К.Б.1] ; должностное лицо, задержавшее подозреваемого, не наделено необходимыми полномочиями; подозреваемый задерживался ранее по тому же подозрению; отсутствует протокол задержания или постановление органа дознания, следователя, прокурора о задержании; протокол задержания или постановление о задержании ненадлежащим образом оформлены (нет подписей, не обозначено время задержания и т.п.).

5. Подозреваемый подлежит освобождению по истечении 48 часов с момента фактического лишения свободы, если не избрана мера пресечения в виде заключения под стражу. При продлении срока задержания подозреваемый подлежит освобождению по истечении установленного судьей срока. Судья вправе продлевать задержание несколько раз, но общий срок неоднократно продленного им задержания не может превышать 72 часов. Хотя о продлении судьей срока задержания говорится в главе 11 УПК "Меры пресечения", речь идет все же именно о задержании, поскольку в п.3 ч.6 ст.108 УПК установлено, что продление указанного срока допускается для собирания доказательств "обоснованности задержания". Если судья отказал в продлении срока задержания, подозреваемый освобождается немедленно. В подтверждение того, что подозреваемый в этом случае должен быть освобожден, ему выдается копия определения или постановления суда об отказе в удовлетворении ходатайства дознавателя или следователя о заключении подозреваемого под стражу.

6. Справка об освобождении подозреваемого служит основанием для получения компенсации за причиненный вред в порядке гражданского судопроизводства, если задержание было незаконным.

7. Начальник места содержания подозреваемого вправе и обязан немедленно освободить его, если истек установленный законом предельный срок задержания - 48 часов или срок задержания, продленный судом (72 часа), и мера пресечения в виде заключения под стражу не избрана.

 К ст. 95

1. Порядок и условия содержания подозреваемых под стражей определяются Федеральным законом "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений" от 15 июля 1995 года и другими нормативными актами, указанными в комментарии к ст.10 УПК (п.9). Содержание под стражей осуществляется согласно принципам законности, равенства всех граждан перед законом, гуманизма, уважения человеческого достоинства в соответствии с Конституцией РФ, принципами и нормами международного права, международными договорами РФ и не должно сопровождаться пытками, иными действиями, имеющими целью причинение физических или нравственных страданий подозреваемым и обвиняемым, содержащимся под стражей. Эти лица считаются невиновными, пока их виновность не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда (ст.4, 6 Федерального Закона "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений").

2. Встречи оперативного сотрудника с задержанным могут преследовать две цели: 1) вербовка подозреваемого, или дача ему инструкций о проведении оперативной работы с заключенными, или получение сведений о результатах этой работы; 2) склонение подозреваемого к признанию и выдаче соучастников путем проведения бесед и других действий непроцессуального характера.

Проведение оперативно-розыскной работы в местах содержания задержанных и заключенных под стражей законом допускается, но надо иметь в виду, что данные учреждения созданы не для этих целей и что они не обязаны снабжать следственные органы информацией, необходимой для раскрытия преступлений.

Беседы с задержанным и другие действия непроцессуального характера, проводимые оперативными сотрудниками хотя бы и с согласия следователя (дознавателя, прокурора), недопустимы с учетом следующих соображений: в данном случае отсутствуют процессуальные формы допроса подозреваемого (обвиняемого) и других действий, проводимых оперативным сотрудником с участием задержанного (арестованного), чем нарушается его конституционное право на защиту; оперативный сотрудник, не связанный требованиями УПК, может допустить произвол и беззаконие и при этом не нести никакой ответственности; сведения, полученные оперативным сотрудником от подозреваемого, не могут служить доказательством по уголовному делу, поскольку они получены без соблюдения требований процессуального закона (ст.49 Конституции РФ).

После принятия дела к производству следователь не вправе поручить допросы подозреваемого (и обвиняемого) кому бы то ни было, а беседа оперативного сотрудника с указанными лицами - это завуалированный допрос.

Задержанный (и заключенный под стражу) вправе отказаться от встреч с оперативным работником и сообщения ему каких-либо сведений.

 К ст. 96

1. Уведомление должно быть сделано не позднее 12 часов с момента фактического задержания обвиняемого.

2. При отсутствии членов семьи и родственников подозреваемого возможно уведомление по его просьбе других близких ему лиц.

3. Вопрос о том, кто уведомляет родственников подозреваемого - он сам или должностное лицо, в зависимости от обстоятельств задержания решает дознаватель (следователь, прокурор).

4. Предельный срок уведомления о задержании (12 часов) по аналогии распространяется на военнослужащего.

5. По смыслу ст.96 УПК уведомление должно быть направлено руководству того учреждения или предприятия, где работает задержанный.

6. При задержании гражданина или подданного другого государства он вправе отказаться от встречи с представителем посольства или консульства своей страны, но и в этом случае уведомление должно быть направлено в срок, указанный в ч.1 настоящей статьи.