Тема 2 ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

ПЛАН: 1. Общие замечания.

2. Виды источников МЧП.

3. Международные договоры.

4. Внутреннее законодательство.

5. Судебная и арбитражная практика.

6. Обычаи.

1. Общие замечания

В юридической науке, говоря об источниках права, ими в виду формы, в которых выражена та или иная правовая нор:

Основная особенность источников МЧП заключается в двойственном характере. С одной стороны, источник МЧП являются международные договоры и международн обычаи, а с другой — внутреннее законодательство, судеб и арбитражная практика, доктрина. В этой двойственно находят свое проявление международное регулирован и внутригосударственное регулирование отношений с ин равным элементом.

Поэтому в данной теме речь будет идти не только об и» точниках украинского МЧП — рассмотрению подлежат та! же зарубежные источники МЧП. Подобный подход объясни ется также необходимостью выработать приемлемые крит рии для решения проблем, возникающих в украинско правовой практике с иностранным элементом.

К сказанному нужно добавить, что зарубежная доктрйЧ должна рассматриваться в качестве источника МЧП в отсылки к зарубежному праву.

L ВиЯь1 источников международного частного

>аво

Основных видов источников МЧП четыре:

1) международные договоры;

2) внутреннее законодательство;

3) судебная и арбитражная практика;

4) обычаи.

За рубежом источником МЧП признается также доктрина, сложенная в работах таких известных ученых в области МЧП, сак американцы Дж. Стори, Д. Биль, англичанин А. Дайси.

МЧП — это та область права, которая в очень большой :тепени «питается» результатами доктринальных исследова-шй и концептуальных находок, а потому здесь нет жестко-'о противопоставления науки и практики. Объясняется это такими объективными причинами, как неполное законодательное регулирование, огромное разнообразие ситуаций, изменения социальных и политических реалий, которые судья ае всегда может адекватно воспринять или отразить в сво-

t решении.

Международные договоры

Существуют различные виды договоров — источников ч. Ш. Например, от международных договоров, целью кото->ых являются общие коллизионные нормы, необходимо отличать международные договоры, в силу которых вводится единообразное по содержанию право. В этом случае договорное право, заключающее в себе содержательные нормы, инкорпорируется во внутреннее право через ратификацию и обнародование. Единообразное право может быть также введено, как "• единообразные коллизионные нормы, в качестве внутренне-• ' права на основе обязательства государств в международном договоре.

Особо следует сказать о том, что, с точки зрения последующей обязательности для государства международного догово-Ра, не имеет значения, когда и какой признанный между со-Ществом механизм используется государством для выра-ения своего согласия быть обязанным данным договором. л этои связи следует обратить внимание на следующие мо-.«НТ^1' связанные с изучением международных договоров — МЧП Украины.

Международное частно» "Д о„ники меЖДУндр°Дного частного_пре№О_

Например, соглашение СССР с Великобританией о торго-ходстве 1968 г. с протоколом 1974 г. o необходимо сказать о гторонних договоров. 1ак,

1'1 г -

^конвенции по вопросам гражда.нского

На территории Украины эта конвенция

На Р1Р9в7года. Затем в момент распада СССР ее деи

ие В

ЛГс^о правилам и процедуре, приведенным в ст. 22

1. Украина заключала международные договоры, в числе затрагивающие вопросы МЧП, еще до распада С( Так, в ст. 16 Международного пакта о гражданских и по тических правах 1966 года, ратифицированного Украи 19 октября 1973 г., говорится: «Каждый человек, где бы он находился, имеет право на признание его правосубъектност

2) После распада СССР Украина наряду с другими быв ми союзными республиками de jure явилась преемницей м дународных договоров СССР. В ст.7 Закона Украины «О п вопреемстве Украины» от 12.09.91 г. говорится: «Укра является правопреемником прав и обязанностей по меж, народным договорам Союза ССР, которые не противоре Конституции Украины и интересам республики».

(Второй тезис не следует понимать так, будто Украи автоматически стала преемницей СССР в своей части со в ми вытекающими отсюда последствиями.

Так, в п.1 Постановления Верховного Совета Украины « использовании векселей в хозяйственном обороте Украин: от 17 июня 1992 г. говорилось: «Ввести вексельный обор с использованием простого и переводного векселей в соотв ствии с Женевской конвенцией 1930 года»*.

В отношении всех договоров, воспринятых Украиной в к честве преемницы, встает один существенный вопрос: с как го момента их надлежит считать в силе для Украины?»

Многие из регулируемых соответствующими договор отношений являются длящимися. Особенно это относит

к алиментным правам или обязанностям, опеке и попеч ^„ „ __ ijLAJf и пилы/ли» тельству, в немалой степени — к исполнению решений. Првравопреемства действовал Договор между п„авовых отно-извольное внесение изменений в срок действия таких догов ~ - " "——*«."«<•«.„• л ппявовои помощ ров, например, на указанный выше момент правопреемств способно в таких случаях серьезно затруднить реализац: прав граждан, а в некоторых случаях даже сделает ее нево: можной.

В связи с этим представляется, что все упомянутые до воры должны считаться находящимися в силе для Украин:

осле i>aui_-w.v ~~„- Украина в огромной степени уве-активность на внешней арене, заключая множество еждународных договоров, в том числе по вопросам МЧП. [ак, в ст. 9 Конвенции о правах ребенка 1989 года, вступив-[ей для Украины в силу 27 сентября 1991г., говорится: 1. Государства-участники обеспечивают, чтобы ребенок не азлучался со своими родителями вопреки их желанию, за ис-яючением случаев, когда компетентные органы, согласно удебному решению, определяют в соответствии с примени-лтл законом и процедурами, что такое разлучение необхо-мо в наилучших интересах ребенка...». До относительно недавнего времени в Украине на основе равопреемства действовал Договор между СССР и Польской Народной Республикой о правовой помощи гениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1957 г.), равно как и два Протокола к нему*.

[Однако, поскольку Украина и Республика Польша 27 мая 993 года подписали новый договор по этому же вопросу, всту-^ивишй в силу 14 августа 1994 года, надлежит признать, что

1ГЧГ70 „„,.„ тти

(как и для других участников этих соглашений) с вступления их в силу в свое время еще для бывшего СССР

* 25 ноября 1936 г. Советский Союз присоединился к трем Женевск^ конвенциям 1930 г.:

1) о единообразном законе о переводном и простом векселе,

2) о разрешении некоторых коллизий законов о переводных и прост] векселях,

3) о гербовом сборе в отношении переводного и простого векселя (см.С.! СССР, 1937, П, № 18. ст.ст.108, 109, 110).

Рименительно к ст. 24 Венской конвенции 1978 года участ овавшего договора в отношении нег явственно договорились об ином», в связи с чем договор

ики ранее действовавшего договора в o«°^«;?J явственно договорились об ином», %СБ^^авД°?%* 957 года теперь уже прекратил для УкРаиН^(Р!сВуНтСтвие t Для Польши) свое существование, ««^^S; : тексте нового договора прямого указания на этот счет. ~ Оказанные документы опубликованы в Сборнике ^еж^а^дны^яого. «ров о взаимной правовой помощи и правовых отно i УГОЛОВНЫМ делам. (М-, Международные отношения

по

c. 49-87.)

с. •*»

Международное частное nfl_ ики международного частного права

•ст 2 перечислены категории лиц, которым предоставлено аво льготного проезда по всей территории СНГ. Существует и ряд двусторонних договоров стран ближне-

зарубежья.

Вступил в силу Договор между Украиной и Литовской йспубликой о правовой помощи и правовых отношениях

Двусторонние договоры заключены Украиной и с ми государствами. 21 октября 1995г. Верховный Совет] раины ратифицировал Соглашение между правительств Украины и правительством Социалистической Республ| Вьетнам о поощрении и защите инвестиций, заключен

8 июня 1994 г., и Договор между Украиной и Соединеннь- гпу0лил^ ~ ^———— —-—,

Штатами Америки о поощрении и взаимной защите инве<Крададанских, семейных и уголовных делах, подписанный ций от 4 марта 1994 г.. Подобные соглашения были заклкЯ яюЛЯ 1993 г.

ны Украиной также с Польшей, Китаем, Данией и некотоШ 31 июля 1993 г. вступил в силу Договор между правитель-ми другими странами. Игвом Украины и правительством Российской Федерации

Постепенно активизирует свою деятельность СНГ, обрЖсоТрудничестве в области охраны промышленной собствен-вавшееся на месте бывшего СССР. Среди Конвенций мнсИости.

стороннего характера, заключенных странами СНГ, следЖ С принятием в составе норм Конституции Украины (ст.У, назвать Конвенцию о правовой помощи и правовых отноА) правила о включении общепризнанных принципов и норм ниях по гражданским, семейным и уголовным деламЖеждународного права и международных договоров Украины 22.01.93 г. Она была ратифицирована Украиной 10 нояЯ правовую систему Украины, обращение к нормам этих до-1994 года. В ст. 17 этой Конвенции говорится, что в отноАцоров для обоснования принимаемых решений занимает все

ниях друг с другом при выполнении настоящей Конвен учреждения юстиции Договаривающихся Сторон пользую государственными языками Договаривающихся Сторон русским языком. А в ст. 18 отмечается, что «Запрашивав.., Договаривающаяся Сторона не будет требовать возмещен расходов по оказанию правовой помощи. Договаривают** Стороны сами несут все расходы, возникшие при оказа: правовой помощи на их территориях». К

лее заметное место в судебной практике. Важное значение имеют для современного МЧИ и междуродные договоры — источники МЧП стран дальнего за-

ixrfi/> ЯС?«Я

На VI конференции Панамериканского союза в 1928 году Гаване был принят Кодекс Бустаманте. Этот кодекс, явив-ийся результатом переговоров и разработки проектов, на-

— ..-__ __ .... „^„^„,_. иная с 1879 года, назван по имени его творца, кубинского многосторонним Конвенциям стран СНГ относит. фиста, профессора права Антонио Санчеса де Бустаманте и Соглашение о взаимном признании прав на возмещен Сирвен. Судя по названию, можно было бы предположить, вреда, причиненного работникам увечьем, профессиональнь то речь идет о внутреннем законе. Однако на самом деле ло-заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанн: екс Бустаманте является международным договором, ин ми с исполнением ими трудовых обязанностей. В ст 4 это атифицирован и ныне действует в Бразилии, Венесуэле, чили. Соглашения, например, сказано, что «пересмотр степени тя» 1еРУ> Боливии*, Гаити, Гватемале, Гондурасе, Доминиканской сти трудового увечья и профессионального заболевания ос ««публике, Кубе, Коста-Рике, Никарагуа,Д1анаме, ' ществляется в соответствии с законодательством Стороны, 1 >квадоре и некоторых других странах, территории которой он проживает». В ст. 7 говорится, ч ~ ~~~~ "" " " в случае ликвидации предприятия, ответственного за вре

—————,_,—1—— "I—«"^«»»»«<»» " «Dcjvincn-niMAj ва лист~-—j »««» г^..«—г-———>—— ЛГ.ПГ>СТП«»РИ

причиненный работникам, и отсутствия его правопреемни*а нег<> ссылаются «в силу разумности и целесоооразности

——— - --- — г ——— ~1——«———ч

Сторона, на территории которой ликвидировано предприяти!

" е. " " " """Липся иногда в судебных решениях, гарантирует возмещение вреда этим работникам в соотвеЖ*"11'*1 ии^д» ° •»«

ствии с национальным законодательством. I 12 марта 1993 года правительства государств — член|

Г*1 ~

СНГ подписали соглашение «О взаимном признании прав i льготный проезд для инвалидов и участников Великой От чественной войны, а также приравненных к ним лиц», г,

В остальных амери-не

санских государствах, в том числе и в США, кодекс этот юлучил ратификации и не имеет действия. Однако нередко

— — -----л^»чл гь-гтхътт»

mperio rationes». Поэтому ссылки на данный Кодекс приво-

* Боливия и Перу, являясь также участниками Договора Монтевидео 1889 года (сторонами этого Договора являются также Аргентина, Парагвая И Уругвай), заявили что в отношениях между собой по вопросам международ-Рого частного нрава, торгового права и процессуального права будут руководствоваться Договором Монтевидео.

Международное частное п|

Особое место среди источников МЧП занимают Гааг конвенции о гражданском процессе (1900-е годы)

После первой мировой войны Гаагские конвенции oi открыты также для государств, которые не принимали у тия в конференциях.

После второй мировой войны встал вопрос о новой оце 1 аагских конвенций начала XX века. Ряд государств пе| войной вышли из состава участников. После обновления дикции Гаагских конвенций начался обратный, расширите ныи процесс. В 1951 году принят статут Гаагской конфет ции, и на ее сессиях заключено почти тридцать междунар ных конвенций, в основном посвященных гражданскс процессу и семейному праву.

Послевоенные Гаагские конвенции имеют три OCHOBI особенности.

Первая касается их содержания. Если в начальный пей °^^^ до^п. к СУД.„. в»————у„ ГРУППУ г————х

„=r^t\ii^f^^^

Тправила о подсудности и признании иностранных судебных ешений. К ним относится, например, Гаагская конвенция компетенции органов и применимом праве в области охра-;ы прав несовершеннолетних 1961 года.

К группе Гаагских конвенций в области гражданского про-

___ ___,.„.п »п.»п»-.«нттт т^л-птт ттм*\ТТТЛТТтажа ТЛГъПТЪГЧ**.! ТГЛТГ-

•очники международного частного права

1аЯСданского процесса. Она рассматривает ряд вопросов меж-.«^родного гражданского процесса: о вручении судебных до-еятов, судебных поручениях, об упразднении требования юспечения иностранцами судебных расходов при предъяв->нии ими исков и др. С 1966 года ее участником являлся ЗСР (теперь Россия и некоторые другие государства СНГ). Государства, которые подписали Конвенцию 1954 года, тем 1мым сняли с себя обязательства по Конвенции 1905 года, осударства, не подписавшие новой Конвенции, по-прежнему Вязаны старой.

Соответствующие разделы Конвенции 1954 года должны ыть заменены (в отношениях между государствами, в них частвующими) тремя новыми соглашениями. Это Гаагская онвенция 1965 года о предоставлении судебных и внесудеб-jx документов, Гаагская конвенция 1970 года о доказатель-»о^ и Гаагская конвенция 1980 года об облегчении между-——— ———,— к Судам Значительную группу Гаагских

, ому гражданс процессу, то после второй мировой войны предметом их

ТТТГОППЯТТМо лтл w т*~™~~~-—— ---

——— г- ——— "fj" i^cwrt^a.itt;ivu- правовых

сов. Ьыли подготовлены пять конвенций и проектов, из ко-1 рых вступила в силу лишь Гаагская конвенция 1955 г о m ве, применимом к договорам международной купли-продаа движимых вещей. В 1986 г. была заключена новая конв€ ция по вопросам применения права к международной ле-продаже товаров.

особенность послевоенных Гаагских

—— -

*1Лх1\,ПЛ rHJUJOGJaiJjrJ.*» ?> WUtfJLMW Л.ЖЛ л. ?*uv.&v,bsi~ji~w~~ — Uj.—

;есса относятся также конвенции, регулирующие вопросы под-[удности и признания иностранных решений. Важнейшие из : Гаагская конвенция о признании и исполнении решений

•их:

Третья особенность , чем

применяться, «лишь если оно явно ным порядком». В настою

ПОСТОЯННОЙ __ _,__— __ -..-»., »«*«, ирппЛ1ЫМ в 1УОО 1

В эту организацию помимо европейских стран входят С Канада, Австралия, Япония, Аргентина.

Из Гаагских конвенций наибольший успех выпал на до, Конвенции 1954 года (представляющей собой усовершенст! ванную одноименную конвенцию 1905 года) относитель

их: i аагская конвенция о признании и поиилп^пг.»* ^/^^uv«*«<i области содержания детей 1958 года, Гаагская конвенция '"*" *9 признании и исполнении решений об алиментных обяза-колл ельствах 1973 г. и Гаагская конвенция об освобождении ино-,. транных официальных документов от легализации 1961 года.

более ограче п

F Развитие интеграционных процессов привело к заключе-

что пп °Рке ° ПУ 1ию региональных соглашений, действующих в отношениях соглас м°жет i 1ежду странами той или иной группы.

уется с публи Начиная с 1975 года, каждые три года проводятся конфе-конференция МЧП >енции по МЧП стран Американского континента. В резуль-rvrr.iwr гг«„тт~ 1«^ЛеТЧ гате четырех межамериканских конференций по МЧП

srxp™r Гол» on* ^ •«—• -г8 г-в мгеввдео *™??г- • Ла-Пасе

^^ в 1У89 г. опять в Монтевидео) заключено 21 соглашение .в основном в области торгового и процессуального права). Особым достижением явилось заключение в 1979 году в Мон-

|гевидео Конвенции по общим понятиям МЧП (однако за рам-к&Ми этого процесса остались США).

, _„..—^ -i«*iiti

Региональные соглашения по ряду вопросов МЧП sa чены также странами «Общего рынка». В рамках ЕЭС чала было заключено Соглашение о подсудности и испо, нии судебных решений 1968 года, затем это соглашени процессуальным вопросам дополнено Римской Конвент 1980 года о праве, подлежащем применению к договор* обязательствам, ратифицированной шестью государства Ряд соглашений был разработан в рамках Европейского вета и других международных организаций. Для примене норм МЧП под эгидой Европейского совета разработ и принята Лондонская конвенция 1968 года о получении формации об иностранном праве. Укажем также на еврою ское Люксембургское соглашение 1985 года о признании и полнении решений о содержании детей и о восстановле права на получение содержания, а также на Европейскую i венцию о государственном иммунитете 1972 года.

К этому надо добавить, что в 1988 году в Лугано стра! входящие в Европейскую ассоциацию свободной торг ли (ЕФТА), заключили вместе со странами-членами ~ Конвенцию о судебной подсудности и исполнении судеб-решений по гражданским и торговым делам.

В современных условиях повысилась роль межправите. ственных организаций в кодификации правил МЧП, в по, товке проектов различных международных соглашений. В 1966 году создан специальный орган — Комиссия О по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). В сое комиссии входят 36 государств. На Комиссию, в частное возложены подготовка новых международных конвенций, действие кодификации международных торговых обыча сбор и распространение информации в этой области. На нове подготовленных проектов был принят ряд конвенщ об исковой давности в международной купле-продаже то ров (1974 г.), о договорах международной купли-продажи варов (1980 г.) и др.

Комиссией разработаны Типовой закон ЮНСИТР о международном торговом арбитраже 1985 г., на oc которого во многих странах было принято соответствую законодательство (из положений Типового закона иcxo^ и Закон Украины «О международном коммерческом арб: раже» 1994 г.), Типовые законы ЮНСИТРАЛ: о закупках варов, строительных работ и услуг (1994 г.); о международн кредитовых переводах (1992 г.); по электронной торго (1996 г.); о трансграничной несостоятельности (1997 г.).

точники международного частного права

Разработкой проектов конвенций в области МЧП занима-;Я также Гаагская конференция по МЧП.

Значительную работу в этой области проводит также та-_д межправительственная организация, как международный нститут по унификации частного права (УНИДРУА) в Ри-Ь*. Институт этот — межправительственная организация, со-анная в 1926 году. Ее членами являются 52 страны.

Международные конвенции, в которых регулируются от-[ннения по вопросам МЧП, разрабатываются также в рамах конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), семирной организации интеллектуальной собственности 'ОИС) и других организаций.

Внутреннее законодательство

Внутреннее законодательство тех или иных стран являет-источником как коллизионных, так и материально-право-:х норм МЧП.

В основном существует четыре системы размещения кол-шонных норм в правовых системах.

Коллизионные нормы могут находиться:

1) в гражданских кодексах;

2) в ^положениях, претворяющих гражданский кодекс;

3) в законах, специально посвященных МЧП;

4) в законах, содержащих отдельные нормы МЧП.

Рассмотрим эти системы в названной последовательности.

1. В гражданских кодексах коллизионные нормы мож-to обнаружить во французском праве (Гражданский кодекс '804 г.). Он действует и поныне. В этом кодексе имеется ряд татей, относящихся к правам иностранцев и коллизионным

•опросам.

Из них основное значение имеет ст. 3, устанавливающая

'ледующее:

1) «законы благоустройства и безопасности обязательны для всех проживающих на территории (Франции)»;

2) «недвижимости, даже те, которые принадлежат иностранцам, подчиняются французским законам» (речь идет о недвижимое тях, расположенных на территории Франции);

См., например: Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом 'изинге (г. Оттава, 1988 г.) и Конвенцию УНИДРУА о международном факто-

*пге (г. Оттава, 1988 г.).

Международное частное

3) «законы, касающиеся гражданского состояния (пр|

и дееспособности) лиц, распространяются на францу]

даже проживающих в иностранных государствах».

В 1939 году была введена в действие часть нового ит«

янского гражданского кодекса, содержавшая статьи о прг|

иностранцев, где проводилась политика ксенофобии и расе

ненависти. I

Эти статьи потеряли силу (см. ст. 15 Мирного догов]

с Италией 1947 г.), но коллизионные статьи нового италь

ского кодекса остались в силе

2. В положениях, претворяющих гражданский код* коллизионные нормы содержатся в немецком праве. Они] ватывали ст.ст. 7—31 Вводного закона к Германскому гражд скому кодексу 1896 года*. Однако в нем отсутствовали нор по многим существенным вопросам (опущено веществен] право), всего одна статья из области обязательственного пра) фрагментарно урегулировано наследственное право.

С 1 сентября 1986 года в ФРГ вступил в силу Закон июля 1986 года о новом регулировании в области МЧП, ко| рым были заменены соответствующие статьи Вводного за) на к ГГУ.

Одновременно в этот закон включены правила Риме» конвенции 1980 года о применении права к договорным зательствам.

3. Отдельные законы, специально посвященные М1

имеются у Японии (1893 г.), Лихтенштейна (1922/1926 Таиланда (1939 г.), Польши (1965 г.), Албании (1964 г.), Аъ рии (1978 г.), Венгрии (1979 г.), Турции (1982 г.), Швейца{ (1987 г.), Румынии (1992 г.). С 1 сентября 1995 г. вступ в силу закон о реформе итальянской системы международ] го частного права. Принятый в Югославии в 1982 г. зак о разрешении коллизий между законом и нормами иностр! ного права в определенных правоотношениях действует в бии, Словении, Хорватии, Черногории.

В штате Луизиана в 1991 г. принят закон о междунар< ном частном праве, текст которого включен в Гражданок кодекс этого штата. Международному частному праву noci щена книга 10 Гражданского кодекса канадской провингг Квебек.

Особый интерес представляет швейцарский закон — пл пятнадцатилетней работы экспертов под руководством крз нейшего специалиста в этой области проф. Ф. Фишера. П| вое, что обращает на себя внимание с точки зрения структ>

|ЦНИ1си международного частного права

1кояа,— это рассмотрение в каждой специальной главе трех новополагающих вопросов МЧП:

' юрисдикции, применимого права, признания и исполнения иностранных судебных решений.

Благодаря этому весь Закон приобретает стройность, чет-|сть, с ним удобно работать. Неслучайно вопросы МЧП рас-[лолсены именно в таком, а не в ином порядке: определение <омпетенции суда, затем применимого права и в зак-— порядка признания иностранных судебных реше-

a-uirn в тя?Готт nrrir» ттоттптапт»е»ттг.яг1г>ти ПТТ1* ВОТЯТПФ П#>П*>Т1

1Ы ишемии а тгшит, а. не в iinum иирлдпс. инусдслслл^

2 В полож - - - - — --~. ачала компетенции суда, затем применимого права и в зак-гличипип^г^ ниях' иретаоряюших гражданский кодДзчение — порядка признания иностранных судебных реше-

l"*llJiWJtilil>le НОПМТ.Г f*n ТГ?И-|*т»пгпл ,» •. _ ___ _ ^^^Г ., и

рй. Именно в такой последовательности они встают перед

Гдьей при решении дел с иностранным элементом.

I Наличие отдельных законов, охватывающих нормы МЧП,

означает тем не менее, что вне рамок этих законов норм [ЧП быть не может.

Так, польский закон «Международное частное право» •65 года состоит из 38 статей, разбитых на 12 разделов: об-ие положения (I), лица (II), форма дееспособности (III), ис->вая давность (IV), брак (V), родство (VI), опека и попечитель-во (VII), собственность и иные имущественные права (VIII), 1язательства (IX), отношения суда (X), наследство (XI), зак-

чительные положения (XII). Что касается более специаль-

[х коллизионных норм, то они содержатся, например, в За->не о вексельном праве (1936 г.), морском кодексе (1961 г.), (здушном кодексе (1962 г.), гражданском процессуальном ^дексе и иных нормативных актах. __ 4. Законы, содержащие отдельные нормы МЧП. Некото-страны, например, Великобритания и Соединенные Шта-л Америки, не имеют специальных законов, посвященных [ЧП. Источниками коллизионного права в Великобритании

Источниками коллизионного права т прежде всего судебная практика, а затем частны 1ебники, из которых предпочтение отдается работе А. Дай

. -

(Dicey' s Conflict of Laws). В то же время в связи с участи-в ряде Гаагских конвенций и вступлением в «Общий ры-в Великобритании был принят ряд законов: о завеща-(1963г.); о признании судебных решений о разводе Раздельном жительстве супругов (1971г.); об исполнении ещений об алиментах (1972 г.); о домицилии и брачно-семей-Ь1х делах (1973 г.); об арбитраже; о доказательствах при су-оцроизводстве в других юрисдикциях (1975 г.); Закон об им-"УНитете государства (1978 г.) и др.

Подобным образом в США источником международно-0 частного права является частное собрание, обработанное

Международное частное п|

Американским Институтом права в 1934 году (restate и 1971 годах («Свод законов о конфликте законов»).

По пути кодификации норм МЧП в отраслевых код] кадионных актах, а также в некоторых специальных но] тивных актах, рассчитанных на отношения с иностран] элементом, пошла Китайская Народная Республика, где oci ная часть коллизионных норм сосредоточена в Основных ложениях гражданского права, принятых в 1986 году (О] КНР), и в гражданско-процессуальном кодексе 1982 год( В России нет закона о МЧП, и роль ведущего закон тельного акта в этой области выполняют Основы граж, ского законодательства Союза ССР и республик 1991 года, дел VII которых («Правоспособность иностранных гра: и юридических лиц. Применение гражданских законов и! странных государств и международных договоров») прод жает действовать на территории РФ.

Порядок установления содержания иностранного права гулируется Основами гражданского законодательства (ст. 15 Семейным кодексом РФ (ст. 166), Арбитражным процессуа] ным кодексом РФ (ст. 12), оговорка о публичном порядке Кодексом торгового мореплавания Союза ССР 1968 г. (ст. 1 Основами гражданского законодательства (ст. 158), Семейн^ кодексом РФ (ст. 167), исполнение поручений иностранн судов — Гражданским процессуальным кодексом РСФ (ст. 436), Арбитражным процессуальным кодексом РФ (ст. 2 Что касается Украины, то она, так же как и Болгария, носится к группе стран, не имеющих отдельного зак о МЧП. Поэтому украинские коллизионные нормы рассея по отдельным нормативным актам: ГК 1963 г. (Раздел VI ГПК 1963 г. (Раздел VI), КоБС 1969 г. (Раздел VI), Коде торгового мореплавания 1995 г., Закон «О внешнеэкономич! кой деятельности» 1991 г. и др.

Ныне гражданские правоотношения с иностранным э ментом предлагается урегулировать в проекте ГК Укра: (книга восьмая «Международное частное право»).

Что касается специального материально-правового регу. рования отношений с иностранным элементом, то оно в зако дательстве восточно-европейских стран и в Китае определе фрагментарно. Это обусловлено прежде всего тем, в большинстве этих стран к брачно-семейным, наследственнь обязательственным отношениям, не носящим характера эко: мической деятельности, применяются общие нормы граждане го (в широком смысле слова) законодательства и нет необхо, мости в специальном их материально-правовом регул ирова

чники международного частного права

•о странах Запада специальные нормативные акты, содер-яе материально-правовое регулирование отношений с ино-0НЬ1М элементом, — явление также нечастое. В качестве мера можно привести законы Великобритании, о которых ,рилось выше, а также закон ФРГ об иностранцах 1965 года оследующими изменениями. Однако в этих странах суще-ует ряд актов, имеющих немаловажное значение для регу-)ования отношений, возникающих в сфере внешнеэкономи-кой деятельности. Такие акты не содержат прямых пред-^аний относительно условий того или иного вида договоров, они, безусловно, влияют на содержание этих договоров. Это регулирующие инвестиции, экспортную деятельность „пример, английский закон об экспортных гарантиях и внеш-торговых инвестициях, закон США о торговле 1984 года о регулировании экспорта 1988 года, закон ФРГ о внешней ^ономике 1961 года). Необходимо также указать на суще-('вующие в ряде стран законы об иммунитете (например, за-США об иммунитетах иностранных государств 1976 г.).

. Судебная и арбитражная практика

Неопределенное либо неполное закрепление коллизион-х норм в международных договорах и законодательстве иводит к тому, что судьи часто сталкиваются с пробелами :бо вынуждены, подыскивая толкование коллизионной нор-•I, прибегать к судебной либо арбитражной практике, праву ычаев, либо доктрине.

Особое внимание в изучении судебной и арбитражной практи-следует уделить странам с англосаксонской системой права. Основным источником права здесь является судебный 'Цедент*, т.е. правовое начало, выраженное хотя бы в одном 'лько судебном решении и служащее основанием этого ре-ения (а не являющееся лишь «попутно высказанным»). Та-е правовое начало считается обязательным для судов низ-их инстанций (по мнению некоторых — и для судов равной станции) по всем делам со сходным фактическим составом. Под арбитражной практикой в области МЧП понимаются е практика государственных арбитражных судебных орга-°в. а практика третейских судов, практика так называемого 1еЖдународного коммерческого арбитража (см. тему 16).

* В Англии нет гражданского кодекса. Когда говорят об английском граж-законодательстве, подразумевают так называемое прецедентное пра-

- совокупность судебных решений, вынесенных до судебной реформы 'года судами общего права и судами справедливости, а также решения УДов, учрежденных Законом о судоустройстве 1873 года.

Международное частное

6. Обычаи

И в праве обычаев, и в судебной либо арбитражной тике, и в доктрине существуют мнения, даже принципы, знаваемые судами всех государств мира, по крайней значительной их частью. Определенные обычаи, какая-, практика либо доктрина укоренились с давних времен в у дениях сообщества и являются правом обычаев. Стоит числить принципы, которые продержались со времен глоссаторов XIV века. К ним относится принцип locus . actum, состоящий в том, что форма совершения сделки о деляется законом места ее совершения.

Во всем мире обязательным в области прав на недв мость является lex rei sitae, в соответствии с которым п собственности на вещь определяется по закону страны, где вещь находится. Почти повсеместно признается также ста принцип автономии воли или выбора права. Действует о крайней мере с XVI века и признается без оговорок во внеп, торговле. Нигде не подвергается сомнению принцип прим ния в процедурных вопросах права государства суда (lex fo

Таким образом, право обычаев, о котором идет речь, об дает международным характером. ,

Обычай издавна играет существенную роль в междунар] ной торговле. Стоит вспомнить частные кодификации та» обычаев, например, Йорк-Антверпенские правила об общей а рии, принятые Международным морским комитетом в Амст, даме в сентябре 1949 года и применяемые обычно в редакЦ 1974 г. в зависимости от отсылки к ним в договоре перев ки или страховом полисе.

Другим примером обычаев могут служить Правила «I котермс». С 1936 года Международная торговая палата п ликует сборник с пояснениями коммерческих терминов ( ледняя редакция 1990 г.).

Право обычаев, имеющее международный характер, н,, ходимо отличать от внутреннего права обычаев, кото| в МЧП также широко используется.

От обычаев, отмечает российский ученый М.М.Богусл, ский, следует отличать обыкновения, складывающиеся в пр« тике торговых сделок и определяющие детали этих сдел« С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в об. сти морских перевозок. Они складываются, например, в порп Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сто только в тех случаях, когда стороны в той или иной фо^ признали необходимым применение обыкновений како либо морского порта.

«все книги «к разделу «содержание Глав: 20 Главы: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. >

5rik.ru

Материалы для учебы и работы

Тема 2 ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА