Тема 5 ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

ПЛАН:      1. Участие юридических лиц в международных экономических отношениях.

2. Определение государственной принадлежности| юридических лиц.

3. Иностранные юридические лица в Украине.

1. Участие юридических лиц в международных! экономических отношениях

Юридические лица участвуют в международных эко| Ческих отношениях двояким образом:

1) приобретая в том или ином виде статус суб иностранного государства;

2) не приобретая такового.

Многие компании (назовем такие крупнейшие THI «Интернэшнл бизнес мэшинз» США, «Нестле» Швей «Фольксваген» ФРГ, будучи созданы как юридические] одного государства, имеют в других странах многочисле филиалы, отделения, представительства, а также дочй предприятия.

ТНК используют для полностью или частично при! жащих им компаний форму самостоятельного юридиче лица страны места нахождения, для того чтобы расирс нить на них действие местного законодательства, если вания последнего являются более льготными для «отече ных» компаний. Одно из проявлений этого процесса ние так называемых офшорных компаний.

Само слово «офшор» англоязычного происхожден! shore») и означает «вне юрисдикции, вне сферы деист!

дальнего законодательства». Офшорные зоны существу-ЯЙ я различных регионах мира: на островных территориях i-Г кобритании, в Карибском и Тихоокеанском регионе,

Европе, Африке, Центральной и Южной Америке. Ъ   Все они отличаются друг от друга порядком регистрации деятельности компаний, ставками налогообложения и реги-

адйонного сбора. Однако основные черты у них общие. Офшорные компании, которые создаются в этих зонах, получают льготный статус в случае деятельности вне этих зон.

Тем не менее, необходимо подчеркнуть, перенесение части операций (сбыт, производство) в другие страны — не единственная определяющая черта ТНК.

ТНК состоит из субъектов хозяйственной деятельности, расположенных на территориях разных государств и юридически связанных между собой таким образом, что они подчинены общей стратегии.

В «Директивных принципах для транснациональных компаний», провозглашенных Советом ОЭСР в 1976 г. (в ред. 1984 г.), сформулированы рекомендации по деятельности ТНК. Они касаются, в частности, публикации информации, правил конкуренции, налоговой практики.

12. Определение государственной принадлежности (юридических лиц

В одном государстве какое-то образование признается (юридическим лицом, а в другом такое же образование рас-I сматривается как простая совокупность физических лиц. Так, (английский «partnership» (полное товарищество) по англий-|скому праву не является юридическим лицом, по французс-1Кому же праву считается юридическим лицом. I Для того чтобы установить, является ли то или иное обра-|3°вание юридическим лицом, необходимо выяснить, к како-I У государству это образование относится (какова его «наци-Iовальность» *, как говорят в МЧП).

It i. Кон «национальности юридического лица» (lex socie-IBo является одним из общепризнанных типов коллизион-|лв П^Ивязки- Однако законодательство, по которому устанав-|л *ется гражданская правосубъектность организации, раз-

——.____——

f •°ловноРМНВ *Н?и*иональность» в МЧП применяется к юридическим лицам т   ' в ином смысле, чем к физическим лицам.

84

Международно» частное :

ово« положение юридических лиц

1. В праве Великобритании и США господствующи! терием для определения национальности юридического! является место его учреждения, т.е. закон того госуда] где юридическое лицо создано и утвержден его устав. Ав\ ские авторы называют такой закон законом инкорпор«

2. В континентальных государствах Западной Ев| применяются другие принципы определения националы юридического лица. Господствующая тенденция GBOJ к тому, что критерием установления национальности ческого лица служит закон места нахождения юрид] го лица. Под местом нахождения юридического лица мается то место, где находится правление (администрач орган) этого юридического лица. Такой принцип принят, ности, во Франции, ФРГ, Швейцарии. Например, согласн^ Германского гражданского уложения, «если не устано| иное, постоянным местопребыванием учреждения счит то место, где осуществляется управление им». При этот тонахождение юридического лица, которое является его цилием, определяется на основании различных элем* одни из которых могут противоречить другим. Так, возникнуть необходимость выбирать между уставны. тонахождением и местонахождением реальным.

3. В литературе по МЧП был выдвинут третий кр] определения национальности юридического лица — ме< ятельности (его восприняло законодательство Италии)*-критерий получил применение в практике развиваю] стран.

4. В ряде случаев в законодательстве и судебной п] ке упомянутые критерии установления национальности! дического лица отбрасываются. Когда нужно устано] кому в действительности принадлежит юридическое л) его контролирует, используется «теория контроля»

Первоначально она была сформулирована во время п| мировой войны и применялась в судебной практике в с нарушением законодательства о «враждебных иностра

* Закон о реформе итальянской системы международного частного ] вступивший в силу с 1 сентября 1995 г., не ограничивается одним вар личного закона. В соответствии с его правилами «общества, ассоциа ды и любые другие публичные или частные юридические лица подчий законодательству государства, на территории которого была совершена| дура учреждения. Тем не менее итальянское законодательство приме в тех случаях, когда их органы управления или основной предмет деят ти находятся в Италии» (дит. по: Звеков В.П. Указ. соч.— С.91, 215.)1

85

вопрос впервые возник в английской судебной практике в известном деле Даймлера (1916г.). В Англии была учреждена акционерная компания по продаже шин. Ее капитал состоял из 25 тыс. акций, из них только одна принадлежала англичанину, а остальные находились в руках германских собственников. Компания была зарегистрирована по английским законам. С точки зрения английского права компания — английское юридическое лицо. Однако суд признал, что в данном случае надо установить, кто контролирует юридическое лицо, и соответственно с этим решил вопрос о его фактической принадлежности.

В дальнейшем критерий контроля был воспринят законодательством ряда государств, предусматривающим, что под контролем понимается местонахождение капитала либо его большей части, действительное направление деятельности, владение технологиями, которые используются компанией1. 5. Интересен также вопрос о статусе юридических лиц, участвующих в космической деятельности. Выбор привязки в коммерческой космонавтике важен потому, что определение национальности компании означает возложение международной ответственности на соответствующее государство. Но какое I государство будет нести ответственность, если, например, ущерб I причинен спутником, который запущен компанией, созданной | по закону одного государства, на основании лицензии, выданной другим государством, причем запуск произведен с территории третьего государства? В связи с этим небезосновательным представляется предложение о введении новой коллизионной I привязки — «закона страны, выдавшей лицензию»2.

JB последние годы в западной литературе и законодатель-вой практике по МЧП все чаще государственная принадлежность отделяется от личного статута юридического лица. Лвлный статут организации отвечает на вопросы ее статуса, а к таким вопросам относятся: вопрос о том, является ли Данная организация юридическим лицом или совокупностью Физических лиц; в каком порядке юридическое лицо возник -0 и в каком порядке прекращает существование и т.д. В за-от конкретной цели выбирается определенный ^ Так, для определения подсудности в США приме-принцип инкорпорации, а для целей налогообложе-принцип места деятельности.

а«а

гПо°К°3 Ж№' ШжнаР°Дне право.— К.: АртЕк, 1998.— С.118. ого °СТЫшев В.М. Коммерческая космонавтика: Некоторые особенности пра-РегУлировавия // Новое в космическом праве.— М., 1990.— С. 19.

86

Международное частно*

s >p,

Фискальный подход к определению статуса юриди* го лица находит свое отражение и в ряде договоров об   ( g жании двойного налогообложения (см., например, ч. Конвенции об избежании двойного налогообложения ]  ( {1 Украиной и Данией от 05.03.96 г.).

Что касается украинского законодательства, то, с ч. 2. ст. 567 ГК Украины, «гражданская правоспосо иностранных предприятий и организаций при совер! сделок по внешней торговле и по связанным с ней расче1 \ ^ страховым и иным операциям определяется по закон ны, где учреждены предприятие или организация».

Какой бы критерий — местонахождение, контроль и. корпорация — ни использовался, это делается с цель делить применимый к юридическому статусу товари закон, иначе говоря, его национальность. Таким образ ределение национальности, отмечает М. Иссад, проходи локализацию 1.

Из международных источников по данному предмету ел дует назвать Гаагскую конвенцию 1956 года о признаю юридической личности объединений, союзов и учреждение Следует особо отметить, что в практике международно торговли широко признаны лишь два критерия определен! национальности юридического лица , что было подтвержу но Международным судом ООН в 1970 году в решении Е делу компании «Барселона», а также в законодательстве ми гих стран. Это критерий регистрации устава, т.е. на осш» нии традиционного правила стран «Общего рынка», ляющего национальность по принципу инкорпорации, и кр терий «оседлости», т.е. местонахождение административно! центра юридического лица, принятый в большинстве стр« континентальной Европы.

3. Иностранные юридические лица в Украине

Правовое положение иностранных юридических лиц в « раине определяется как нормами украинского закйнодате* ства, так и положениями международных договоров У ны с другими государствами.

Как уже отмечалось, украинское законодательство исхо# из того, что «гражданская правоспособность инострайй*

ПР°"

|0вое положение юридических лиц

87

„приятии и организаций при заключении договоров по

цЯ'

торговле и по связанным с ней расчетным, страховым

'Иссад М.— С. 359.

йным операциям определяется по закону страны, где созданы предприятие или организация (ч. 2 ст. 567 ГК Украины).

Согласно многосторонней конвенции о правовой помощи стран СНГ от 22.01.93 г. правоспособность юридических лиц оПределяется законодательством государства, по законам которого оно учреждено.

Иностранные юридические лица подтверждают свой статус выписками из торгового, банковского либо судебного ре- , естра и т.п. (абз.2 п. 5 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 25.05.98 г. № 740). При этом указанные выписки должны быть удостоверены в соответствии с законодательством их выдачи, переведены на украинский язык и легализованы в консульском учреждении Украины, если международными договорами, в которых принимает участие Украина, не предусмотрено иное (там же). (Например, в договорах Украины с иностранными государствами по оказанию правовой помощи предусмотрено, что легализация этих и иных документов не требуется). Указанные выписки могут быть также удостоверены в посольстве соответствующего государства в Украине и легализованы в МИД (там же).

В соответствии с ч. 2 ст. 3 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19.03.96 г. иностранные юридические лица могут создавать в Украине предприятия, которые полностью принадлежат им, филиалы и другие обособленные подразделения, а также приобретать в собственность действующие предприятия полностью.

Участие иностранного капитала в совместных предприятиях, учреждаемых в Украине, приводит к созданию юридических лиц права Украины.

В определенных вопросах иностранные юридические лица

Удут подчиняться законам страны своей национальности.

ечь идет о вопросах, которые определяются личным стату-

°м этого юридического лица, в частности относительно уч-

рез«Дения и ликвидации.

*> настоящее время основной организационно-правовой

РМой бизнеса в развитых странах является акционерное

ЕЧество (компания с ограниченной ответственностью в анг-

СВТдК°М пРаве> предпринимательская корпорация по праву

А)- Акционерное общество во всех капиталистических

Международное частнс

ае положение юридических лиц

""

89

странах признается самостоятельным субъектом п юридическим лицом.

Право за рубежом детальнейшим образом опре, статус акционерных обществ. Основным источником верного права является законодательство. Даже в АН США роль прецедентов в правовом регулировании ор ции и функционировании акционерных компаний нез; тельна по сравнению с ролью и значением закона.

В большинстве развитых стран действуют специ акционерные законы. Во Франции — это Закон о то товариществах 1966 года, в ФРГ — Закон об акционер ществах 1965 года, в Англии — Закон о компаниях 198i в США правовое положение предпринимательских ко| ций определяется законами отдельных штатов. Эти ак ные законы имеют сходное содержание. Помимо общ; ложений, они содержат другие нормы (капитал, распред прибыли, порядок деятельности и полномочия собра: ционеров и пр.).

В то же время указанные нормы в каждой стране ют своей спецификой. Так, в Законе об акционерных ствах ФРГ третья книга целиком посвящена регулиро отношений между так называемыми связанными пре тиями, т.е. юридически самостоятельными предприя (прежде всего акционерными обществами), между кото; существуют отношения экономической зависимости. С ные предприятия обязаны представлять разнообразную числе бухгалтерскую, отчетность, отражающую их де, ность в целом. Законодательство предусматривает опре, ные способы защиты интересов контрагентов этих пре, тий, а также акционеров меньшинства в последних. В Законе ФРГ 1976 г. — о статусе предприятия — пред; рено, что в каждом акционерном обществе с числом н работников свыше двух тысяч один из органов компан блюдательный совет) комплектуется на паритетных н акционерами и персоналом.

Следует обратить внимание на то, что важнейшей ностью современного западного акционерного законод/ ства является отказ от принципа специальной правое^ > * ности акционерных обществ*.

* В странах ближнего зарубежья отказ от этого принципа пол репление в Российской Федерации. Согласно ГК РФ исключение сдел» унитарных предприятий и некоторых других коммерческих органЯ! в уставах которых должны быть определены предмет и дели деятелы№

Нет необходимости объяснять, почему части иностранного лического лица, не обладая сами юридической личностью, """дую"11 °Удь^е основн°й фирмы. Поэтому, если соответству-С ее юридическое ЛИЦ0 за границей будет ликвидировано, то 10 украине оно или его отделение тоже будет считаться ликвидированным.

Помимо указанных, по другим вопросам деятельности яостранных юридических лиц на территории Украины действует украинское законодательство.

В заключение необходимо отметить, что украинский публичный порядок может не допустить применения иностранного закона товарищества. В этом случае lex societatis дол-ясен быть заменен lege fori (материальным правом страны суда).

У

„вое положение государства как участника Г1ра    аиско-правовых отношений с иностранным »л«мвнтом

—————————————————————————————————————————————————

91