§ 2. Операции банков по привлечению денежных средств юридических лиц и граждан

Необходимость привлечения денежных средств других лиц. Ни один коммерческий банк, каким бы крупным он ни был, не в состоянии удовлетворить потребности своих клиентов, особенно предпринима­тельские структуры, в заемных средствах за счет собственных активов. Поэтому банки не могут обойтись без привлечения ресурсов. Благодаря банкам временно свободные деньга находят применение и вовлекаются в оборот; через банки деньги из тех сфер, в которых накапливается их избыток, перекачиваются в те сферы, в которых возникла потребность в дополнительных денежных средствах. Деньги, авансированные в инвестиционные проекты, торговые операции, сделки с объектами недвижимости, ценными бумагами, приносят, как правило, такую при­быль, которой достаточно для удовлетворения интересов всех участ­ников цепочки отношений: лиц, предоставляющих временно свобод­ные средства, лиц, их использующих, и, конечно, банков, через которые проходят («прокручиваются») деньги.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 223

В структуре финансовых ресурсов, находящихся в распоряжении коммерческих банков, их собственные капиталы имеют относительно небольшой удельный вес; напротив, для привлеченных средств в сред­нем по банковской системе они составляют 60 % пассивов[1]. Поскольку мак­симальный размер привлекаемых денежных средств не ограничивается (не нормируется) Банком России, постольку средние и даже малые банки могут успешно функционировать на рынке банковских услуг, оперируя привлеченными денежными средствами своих клиентов – юридических лиц[2]. Клиентская база большинства банков насчитывает десятки тысяч клиентов, а у крупных банков – более ста тысяч клиентов[3].

Отношения по привлечению банками денежных средств других лиц имеют единую экономическую сущность: передавая свои деньги банку, юридические и физические лица фактически ссужают банк. Деньги, поступающие в банк от разных клиентов по различным осно­ваниям, в силу их особых свойств обезличиваются, смешиваются и вместе с собственными денежными средствами банка используются в его активных операциях. Экономическая сущность всех пассивных банковских операций – заем. Но юридически далеко не все пассивные операции банков оформляются договором займа. Единая экономи­ческая сущность взаимоотношений между банками и их клиентами не препятствует использованию банками разнообразных способов прив­лечения денежных средств других лиц и применению не только модели договора займа, но и других вариантов построения договорных обяза­тельств между банками и клиентом. Возможность выбора оптимального в конкретной ситуации варианта делает коммерческие банки особенно привлекательными для лиц, желающих использовать свои капиталы для получения дополнительных доходов без ведения какой-либо производственно-хозяйственной деятельности.

Способы привлечения коммерческими банками денежных средств других лиц. Такими способами являются:

– открытие расчетных и текущих счетов юридическим и физи­ческим лицам и принятие их денежных средств на эти счета;

– принятие денежных средств во вклады;

– доверительное управление денежными средствами других лиц;

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 224

– привлечение денежных средств других лиц в общие фонды бан­ковского управления;

– выпуск дебетовых пластиковых карт;

– привлечение денежных средств путем эмиссии облигаций, век­селей и других ценных бумаг;

– использование кредитных ресурсов Банка России, а также других коммерческих банков;

– привлечение денежных средств в уставный капитал банка путем эмиссии дополнительных акций.

Возможны и иные виды пассивных операций коммерческих банков. Конкуренция с инвестиционными фирмами, другими структурами, привлекающими денежные средства, типа негосударственных пен­сионных фондов, заставляет коммерческие банки искать все новые пути привлечения свободных денег. Достаточно сказать, что первые общие фонды банковского управления, зарегистрированные Банком России, появились лишь в конце 1997 г. Банки стали создавать общие фонды банковского управления как альтернативу паевым инвестиционным фондам, которые появились на финансовом и фондовом рынках годом раньше. Не исключено, что банки будут создавать и фонды, анало­гичные негосударственным пенсионным фондам. Конкуренция может вызвать появление других новых способов и форм привлечения денеж­ных средств физических и юридических лиц.

Правовой режим денежных средств на расчетных и текущих бан­ковских счетах. Осуществление предпринимательской, как и любой другой хозяйственной деятельности, невозможно без банковского счета. Поэтому юридические лица и граждане открывают в коммер­ческих банках именные лицевые счета в целях хранения принадле­жащих им денежных средств и проведения расчетов. Счета, открывае­мые юридическими лицами, называются расчетными, счета филиалов юридических лиц и граждан – текущими.

В настоящее время в юридической литературе активно дебатируется вопрос о природе безналичных денег и о том, существует ли обязан­ность юридических лиц хранить свои денежные средства на счетах в бан­ках[4]. С нашей точки зрения, открытие расчетных и текущих счетов предопределяется не обязанностью «хранить», а установленным поряд­ком осуществления безналичных расчетов через банковские счета, о чем речь пойдет ниже.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 225

Правовой режим денежных средств, хранящихся на расчетных (те­кущих) банковских счетах, – сложен и противоречив. Это вызвано особой природой безналичных денег и безналичных расчетов.

Безналичные деньги не имеют материализованной субстанции, а безналичные платежи, которые представляют собой списание какой-либо суммы с одного банковского счета и зачисление ее на другой бан­ковский счет, не нуждаются в материализации. Право клиента банка – владельца расчетного счета на безналичные деньги не является правом собственности, ибо не может быть вещного права на безналичные деньги.

Иного мнения придерживается О.М. Олейник. Она пишет: «Если речь идет о банковском счете, то деньги остаются объектом права собст­венности клиента, находящимся во власти банка, распорядительные же функции собственника осуществляются с обременением обязан­ностями банка»[5]. Эта позиция не может быть принята, так как не соответствует общепринятому пониманию вещного права как права на определенным образом индивидуализированные объекты. Безна­личные деньги – объект не вещных, а обязательственных прав.

Безналичные деньги, таким образом, не являются объектом вещ­ного права ни владельца счета, ни банка. Остатки денежных средств на расчетном счете принадлежат владельцу этого счета на основе имущест­венного обязательственного права требования, они входят в состав его имущества, как и другие имущественные относительные права, и он – владелец счета – вправе в любое время распорядиться ими, за исклю­чением случаев, когда на них в установленном порядке наложен арест.

Денежные средства, хранящиеся на расчетных счетах клиентов, не становятся собственностью банка, не входят в состав его собственного имущества; но входят в состав его общих пассивов. Остатки средств на счетах – это сумма (валюта) денежного обязательства банка перед вла­дельцем счета, равно как сумма, значащаяся на корреспондентском счете коммерческого банка в расчетно-кассовом центре террито­риального управления Банка России, есть сумма (валюта) денежного обязательства Банка России перед коммерческим банком – владельцем данного корреспондентского счета[6].

В книге О.М. Олейник утверждается, что «...по правилам банковской практики, остатки на счетах не включаются в кредитные ресурсы банка

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 226

и не используются как для расчета нормативов кредитования, так и в качестве источников кредитной деятельности»[7]. Это утверждение не совсем корректно. Даже нормативы достаточности капитала, устанав­ливаемые Банком России для кредитных организаций в силу п. 7 ст. 61 Закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» определяются, согласно ст. 67 того же Закона, «как предельное соотно­шение общей суммы собственных средств кредитной организации и суммы ее активов, взвешенных по уровню риска». В том-то и дело, что остатки на счетах являются одним из источников кредитных ресурсов коммерческих банков. Поэтому коммерческие банки заинтересованы в том, чтобы как можно больше юридических лиц и граждан открывали у них свои расчетные и текущие счета. Стимулируя своих потенциаль­ных клиентов, банки могут не устанавливать плату за открытие счета, применять относительно невысокие ставки тарифов за совершение операций по указаниям владельцев счетов, предоставлять им кредиты на льготных условиях, оказывать иные услуги.

Коммерческие банки обслуживают счета Федерального казначейства, счета субъектов Федерации, счета некоторых внебюджетных финансо­вых фондов, что дает банкам возможность пользоваться денежными средствами, проходящими через эти счета («прокручивать» их), пока они хранятся на счетах. Банки, определенные субъектами Федерации для обслуживания своих счетов, называют уполномоченными банками.

Представляя банкам право использовать имеющиеся на счетах остатки денежных средств, принадлежащих клиентам, – п. 2 ст. 845 ГК РФ, закон возлагает на банки – держатели счетов корреспонди­рующие этому праву обязанности:

– гарантировать право клиента беспрепятственно распоряжаться принадлежащими ему денежными средствами – п. 2 ст. 845 ГК РФ;

– обеспечивать сохранность денежных средств, находящихся на расчетных счетах;

– нести перед владельцами счетов ответственность за ненадле­жащее совершение операций по счету. Эта ответственность не ограни­чивается только санкциями, предусмотренными ст. 856 и, соответст­венно ст. 395 ГК РФ, но и включает в себя возмещение убытков согласно ст. 15 ГК[8].

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 227

Если коммерческий банк не в состоянии исполнить поручение клиента – владельца счета по каким-либо причинам, например, из-за отсутствия достаточных средств на корреспондентском счете банка, то реализация мер ответственности не освобождает банк от ответст­венности от исполнения обязательства в натуре: сумма денежного обя­зательства банка перед владельцем счета остается равной остатку денеж­ных средств на счете. С нашей точки зрения, это определенное исклю­чение из правила п. 2 ст. 396 ГК РФ о том, что «возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неиспол­нение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором».

В случаях, когда обязательства предпринимателя – владельца счета по уплате обязательных платежей не выполнены вследствие отсутствия на корреспондентском счете банка необходимых денежных средств и невозможности своевременно осуществлять операции по поручениям клиентов, ответственность в форме уплаты пени за просрочку платежа должен нести не владелец счета, а обслуживающий его банк[9].

В случае недостаточности рублевых средств на расчетных, текущих и иных (кроме ссудных и депозитных) счетах организаций – налого­плательщиков налоговые органы вправе взыскивать в бесспорном порядке недоимки по налогам и другим обязательным платежам, а также пени за задержку их уплаты с текущих валютных счетов органи­заций в пределах недостающего остатка рублевых средств[10].

Принятие денежных средств во вклады. Привлечение банками средств в значительной части – 57–65 и более процентов состоят из вкладов юридических и физических лиц[11]. Привлечение средств во вклады выгодно как банкам, так и вкладчикам: банки получают необходимые источники для совершения активных операций, благодаря которым они

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 228

зарабатывают свои доходы, а вкладчики вносят в банковские вклады временно свободные средства с вполне определенной конкретной целью извлечения прибыли в виде процентов и накопления капитала. Поэтому привлечение денежных средств в банковские вклады является одной из самых  распространенных и типичных банковских операций.

Правоотношения по банковскому вкладу между кредитными органи­зациями, с одной стороны, и вкладчиками, с другой стороны, имеют единую экономическую сущность и одинаковое юридическое содер­жание независимо от того, кто выступает в качестве вкладчика – юри­дическое или физическое лицо. Как вкладчики они находятся в равном положении и, абстрактно говоря, должны нести одинаковый риск неполу­чения прибыли или утраты вкладов в случаях несостоятельности (банк­ротства) банка. Однако с учетом фактических неравных возможностей юридических и физических лиц в законодательстве проводится определенная дифференциация, имеющая своей целью обеспечение повышенных для граждан правовых гарантий сохранности их вкладов.

Во-первых, как уже указывалось выше, лицензия на право прив­лечения денежных средств физических лиц во вклады до востребования и на определенный срок выдается Банком России только тем коммер­ческим банкам, которые соответствуют специальным пруденциальным требованиям. Во-вторых, если привлечение финансовых ресурсов юридических лиц Банком России не нормируется, то по вкладам насе­ления Банком России на основании подпункта 8 ст. 61 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» для каждого коммерческого банка устанавливается максимальный раз­мер привлеченных денежных вкладов населения.

Согласно ст. 68 того же Закона, максимальный размер привле­ченных денежных вкладов (депозитов) граждан определяется как пре­дельное соотношение общей суммы денежных вкладов (депозитов) граждан и величины собственных средств (капитала) банка. Если ком­мерческий банк нарушит этот норматив, Банк России вправе ввести для него запрет на осуществление операций по привлечению средств населения на срок до одного года или применить другие санкции, вплоть до отзыва лицензии.

Операции банков по привлечению средств во вклады именуются депозитными, сам вклад – депозитом, открываемый вкладчику счет – депозитным или сберегательным, а договор, заключаемый между банком и вкладчиком, – договором банковского вклада или депо­зитным договором.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 229

В банковской практике широко применяются депозитные (для юридических лиц) и сберегательные (для граждан) сертификаты, кото­рые, согласно ст. 143 ГК, признаются ценными бумагами. Банковские сертификаты могут выпускаться единичными экземплярами и выпи­сываться на конкретное лицо, а могут эмитироваться сериями и быть предъявительскими. Покупка банковского сертификата непосредст­венно у банка или у дилера на рынке ценных бумаг означает заключение договора банковского вклада.

Вклады могут быть внесены как в рублях, так и в иностранной ва­люте. Размер процентов по вкладу устанавливается соглашением сто­рон. Закон дает банкам право изменять размер процентов по вкладам до востребования, но по срочным вкладам юридических лиц размер процентов не может быть односторонне измене банком, если иное не предусмотрено законом или договором.

Что же касается срочных вкладов граждан, то между правилом, содер­жащимся в п. 3 ст. 838 ГК РФ, и правилом, содержащимся в ч. 2 ст. 29 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», имеется несоответствие. Правило п. 3 ст. 838 ГК запрещает банкам в односто­роннем порядке уменьшать размер процентов по срочным вкладам граждан, если иное не предусмотрено законом. В ч. 2 ст. 29 Феде­рального закона «О банках и банковской деятельности» аналогичное правило сформулировано более общим образом и включает в себя более широкую по смыслу оговорку: «за исключением случаев, предусмот­ренных законом или договором с клиентами». Опираясь на эту форму­лировку, многие банки включают в текст заключаемых с гражданами депозитных договоров условие о праве банка снижать размер процентов в одностороннем порядке. Опираясь на договор, банки периодически, неоднократно в течение календарного года понижают размер процен­тов. Особенно злоупотребляет этим Сберегательный банк РФ в лице своих многочисленных филиалов и отделений[12].

Суды общей юрисдикции рассматривая споры по искам граждан-вкладчиков к Сбербанку РФ о взыскании убытков, причиненных снижением процентной ставки по вкладу, применяют ч. 2 ст. 29 Закона «О банках и банковской деятельности» и, как правило, отказывают в удовлетворении исковых требований[13]. Но по общему правилу, поло-

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 230

жения ГК РФ имеют приоритет относительно других законов. Как установлено в ч. 2 п. 2 ст. 2 ГК РФ, «нормы гражданского права, содер­жащиеся в других законах, должны соответствовать» ГК. Поэтому записываемое в договоры с вкладчиками-гражданами условие о праве банков в одностороннем порядке понижать размер процентов является недействительным ничтожным условием депозитного договора.

Стимулируя потенциальных вкладчиков к внесению временно свободных денег во вклады, коммерческие банки вводят различные льготные условия, устанавливают гибкий порядок начисления процен­тов, упрощают процедуру снятия процентов. Принимая валютные вклады, банки дают гарантии конвертации на льготных условиях; при­нимая рублевые вклады, банки индексируют накопленные суммы по кур­су доллара. Особо льготные условия: повышенные проценты и т. п. – провозглашают для вкладов, приурочиваемых к каким-либо событиям, например, для рождественских вкладов, летних вкладов и т. д. Судя по рекламе, некоторые российские коммерческие банки стали заключать договоры банковского номерного вклада, которые обеспечивают полную конфиденциальность сведений о вкладчике. Подобные усло­вия договоров банковского вклада не противоречат действующему законодательству

Доверительное управление денежными средствами других лиц. Альтер­нативным вариантом привлечению денежных средств во вклады может быть привлечение денежных средств по договору доверительного управ­ления. Как установлено в п. 2 ст. 1013 ГК РФ, деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключе­нием случаев, предусмотренным законом. Закон же предоставляет право осуществлять доверительное управление денежными средствами физических и юридических лиц только кредитным организациям на основании соответствующей лицензии Банка России – подпункт 3 ч. 2 ст. 5 Закона «О банках и банковской деятельности». Никакие другие организации не вправе привлекать денежные средства физических и юридических лиц по договору доверительного управления. Позиция законодателя состоит, следовательно, в том, что привлечение денежных средств в качестве самостоятельного, т. е. отдельного, объекта право­отношений по принятию денег, их аккумулированию и последующему размещению является исключительной прерогативой коммерческих банков. Если это так, то было бы логично отнести доверительное управ­ление денежными средствами к банковским операциям и включить в перечень банковских операций, содержащийся в ч. 1 ст. 5 Закона «О банках и банковской деятельности».

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 231

Принятие денег в доверительное управление опосредуется заклю­чением договора доверительного управления, по которому банк высту­пает в качестве доверительного управляющего, а лицо, передающее деньги банку, – в качестве учредителя управления. При прекращении договора доверительного управления денежные средства и полученные на них доходы выплачиваются учредителю управления или указанному им лицу – выгодоприобретателю (бенефициару).

Правила, установленные в части второй ГК РФ для отношений, воз­никающих из договора доверительного управления имуществом (Гл. 53 «Доверительное управление имуществом», ст. 1012–1026), должны применяться с учетом специфики деятельности коммерческого банка по привлечению и размещению денежных средств. Деньги, принимае­мые банком в доверительное управление, должны учитываться банком на отдельном балансе по каждому учредителю управления. Но, по­скольку средства, привлеченные банком по различным основаниям, смешиваются в общей сумме пассивов и размещаются банком как акти­вы независимо от правовых форм, опосредующих привлечение средств, постольку при совершении активных операций банк не может указы­вать, что он действует в качестве доверительного управляющего. Банк совершает активные операции, в том числе и со средствами, привлечен­ными по договорам доверительного управления, от своего имени; следовательно, согласно ч. 2 п. 3 ст. 1012 ГК РФ, перед теми лицами, в отношении которых банк проводит активные операции, банк обязывается лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

Детальное регулирование деятельности коммерческих банков по доверительному управлению содержится в Инструкции Банка России от 2 июля 1997 г. № 63 «О порядке осуществления операций довери­тельного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации»[14].

Объектами доверительного управления банками могут быть не только деньга в рублях и иностранной валюте, но и золото, другие драгоценные металлы и иное имущество.

Привлечение денежных средств через общие фонды банковского управления. Привлекая в доверительное управление денежные средства отдельных лиц, банки стремятся объединить эти средства и тем самым усилить гарантии их высокоэффективного использования и одновре-

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 232

менно снизить риски неэффективности вложений. Объединение прив­лекаемых средств в единое целое – имущественный комплекс возможно путем создания денежного фонда, который состоит из долей (паев), вносимых учредителями доверительного управления в банк в денежной форме.

Денежные фонды, образуемые из вкладов (долей, паев) многих участников, по своей экономической сущности представляют собой коллективные инвестиции, а в юридическом аспекте они являются разновидностью доверительного управления имуществом.

В настоящее время в России функционируют два варианта таких коллективных инвестиционных фондов: 1) паевые инвестиционные фонды (ПИФы), которые создаются и управляются управляющими фирмами, действующими на рынке ценных бумаг на основании лицен­зии Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг; 2) общие фонды банковского управления (ОФБУ), которые создаются и управляются коммерческими банками в соответствии с Инструкцией от 2 июля 1997 г. № 63 на основании лицензии Банка России.

Несмотря на то, что порядок создания и функционирования ПИФов и ОФБУ регулируется различными нормативными актами[15], их правовой режим в своих основных чертах совпадает. Оба вида коллективных фондов – как ПИФы, так и ОФБУ – не правосубъектны, они – не юридические лица, а имущественные комплексы, состоящие из паев вкладчиков-пайщиков. Отличия ОФБУ от паевых инвести­ционных фондов состоят прежде всего в том, что ОФБУ учреждаются и управляются коммерческими банками, которые не нуждаются в лицен­зии Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, поскольку дейст­вуют на основании соответствующей лицензии Банка России.

Управляя коллективными инвестициями посредством ОФБУ ком­мерческие банки имеют большее поле для маневра, нежели управ­ляющие фирмы ПИФов; в частности средства ОФБУ могут вклады­ваться во фьючерсные и форвардные контракты, их риски могут хеджи­роваться, что позволяет гарантировать определенный уровень дохода.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 233

В качестве примера ОФБУ можно привести «Универсальный фонд совместных вложений в российские ценные бумаги», учрежденный ком­мерческим банком «Российский кредит» и находящийся под его управ­лением. Средства этого ОФБУ направляются на покупку высоко­ликвидных государственных ценных бумаг с фиксированным доходом и коротким сроком до погашения, а также акций крупнейших рос­сийских компаний, таких, как «ЛУКОЙЛ», «Сургутнефтегаз», «Газ­пром», «Ростелеком», «ЕЭС России», «Мосэнерго» и др. Отсутствие каких-либо посредников между ОФБУ и управляющим банком поз­воляет сократить издержки. Размер вознаграждения управляющего банка – один процент в год от суммы активов ОФБУ, а также 15 % от заработанной прибыли[16].

Коммерческий банк МБО «Оргбанк» создал три ОФБУ: фонд «Надежность» с предельным объемом имущества 1,5 трлн. руб., фонд «Стабильность» с предельным объемом имущества 1,5 трлн. руб. и фонд «Динамичность» с предельным объемом имущества 1 трлн. руб. Номинальная цена одной доли ОФБУ Оргбанка составляет 5 млн. руб. как для физических, так и для юридических лиц[17]. Банк «Междуна­родная финансовая компания» создал четыре ОФБУ[18]. Московский банк «Кредит Свисс» является учредителем трех фондов: Фонда обли­гаций «Кредит Свисс», Фонда акций крупных и средних предприятий «Кредит Свисс» и Фонда краткосрочных валютных инвестиций «Кредит Свисс».[19] Учреждение одним коммерческим банком сразу нескольких ОФБУ объясняется тем, что ОФБУ должен быть специа­лизирован по определенной структуре размещения активов; по каж­дому из видов активов устанавливается максимальная величина; также ограничивается объем инвестирования активов в ценные бумаги одного эмитента либо ценные бумаги группы связанных между собой эми­тентов, – он не может превышать определенной доли от общей суммы средств в фонде. Эти показатели указываются в инвестиционной декла­рации, представляемой банком в Банк России для регистрации ОФБУ.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 234

За относительно непродолжительный период своего функцио­нирования (1996–1997 гг.) ПИФы и ОФБУ сумели привлечь огромные массы денежных средств юридических лиц и населения, поэтому весьма остро стоит вопрос о принятии специального федерального закона о правовом режиме ПИФов, ОФБУ и им подобных фондов – имущест­венных комплексов, а также о правах, обязанностях и ответственности управляющих организаций. Интересы инвесторов (пайщиков, вклад­чиков) и в этом сегменте финансового рынка должны быть защищены на законодательном уровне.

[1] См. эти данные: Львов Ю.И. Банки и финансовый рынок. С. 270, 328–329.

[2] Супрунович А. Малые банки не уступают в надежности большим // Финан­совые известия. 1997 20 нояб.

[3] В 1997г. клиентская база «Мосбизнесбанка» достигла 167,5 тыс. клиентов, в том числе 56,3 тыс. корпоративных (см.: Очередной рекорд «Мосбизнесбанка» // Финансовые известия. 1997 25 нояб ).

[4] См., напр.: Ефимова Л. Правовые проблемы безналичных денег // Хозяйство и право. 1997. № 1. С.28–39; № 2. С. 39–49; Трофимов К. Безналичные деньги. Есть ли они в природе? // Там же. 1997. № 3. С. 19–25.

[5] Олейник О.М. Основы банковского права. С. 265; см. также: Олейник О. Банковский счет: законодательство и практика // Закон. 1997. № 1. С.95–96.

[6] Ср.: Ефимова Л. Правовые аспекты безналичных денег // Там же. № 1. С.99–100.

[7] Олейник О.М. Основы банковского права. С. 265.

[8] Витрянский В. Ответственность банков по договору банковского счета // Там же. № 1. С. 21-24.

[9] Об ответственности налогоплательщиков и банков за непоступление в бюджет налогов. Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 апреля 1996г. № 1 // Вестник ВАС РФ. 1996. № 6. С. 45; О судебно-арбитражной практике по применению ответственности плательщиков и банков за неперечисление или не­своевременное перечисление страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 декабря 1997 г. № 24 // Экономика и жизнь. 1998. № 6. С.9.

[10] См. п. 5 Указа Президента РФ от 23 мая 1994г. № 1006 «Об осуществлении комплексных мер по своевременному и полному внесению в бюджет налогов и иных обязательных платежей» в редакции Указа Президента РФ от 6 января 1998г. № 10 // СЗ РФ. 1998. № 2. ст. 250.

[11] Львов Ю.И. Банки и финансовый рынок. С.270, 328–329.

[12] См., напр.: РосБизнесКонсалтинг. Сбербанк нашел красивую формулировку, чтобы опять урезать доходы своих вкладчиков // Деловой мир. 1997. 3–6 окт.

[13] Судебная практика по этим делам не отличается стабильностью (см., напр.: Авдеев С. Вкладчик Цехер поставил Сбербанк России на колени // Комсомольская правда. 1997. 23 авг.; Авдеев С. Вкладчица Кравцова выиграла суд у Сбербанка. Большого слона надо есть по кусочкам! // Комсомольская правда. 1997. 25 дек. С. 1–2; Сущик В. Вкладчика обворовать могут везде // Российская газета. 1998. 10 февр.).

[14] Информация о принятии данного правового акта см.: Амосова У. У банков появился новый козырь в борьбе за клиентов // Деловой Петербург. 1997. 18 сент.; Ларина М. Доверительное управление. ЦБ разрешил – банки действуют // Деловой Мир. 24.10.-27.10.1997 г.

[15] Детальное регулирование порядка создания и функционирования ПИФов осуществляется Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг на основании Указа Президента РФ от 26.07.1995г. № 765 «О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации». Принято несколько Временных положений и Типовые правила интервального паевого инвестиционного фонда и Типовые правила открытого инвестиционного фонда (см.: Российская газета. 1995. 16 нояб.; 1995. 18 нояб.).

[16] Андреев И. Новый инструмент для финансового творчества // Интерфакт-АИФ. № 48(126). 1997. 1-7 дек.

[17] Ларина М. Доверительное управление. ЦБ разрешил – банки действуют // Деловой Мир. 24.10–27.10.1997г.; Петрова С. Фонды банковского управления кризис задеть не успел // Коммерсанть-Дейли. 1997. 4 нояб.

[18] Общие фонды банковского управления // Известия. 1997. 17 окт.

[19] Арсеньев В. Паевым фондам не хватает пайщиков... // Коммерсантъ-Дейли. 1998. 13 февр.

Привлечение денежных средств других лиц путем выпуска дебетовых пластиковых карт. Банковские карты (смарт-карты) заменяют наличные деньги и позволяют оплачивать покупки или оказанные услуги безна­личным путем. В случае необходимости банковская карта позволяет по­лучить наличные деньги посредством специального сейфа-автомата – банкомата. Банковские карты очень удобны в заграничных поездках, так как делают ненужными покупку иностранной валюты, оформление ее ввоза и вывоза. Очевидные преимущества использования банковских карт перед расчетами наличными деньгами привели к широкому рас­пространению банковских карт во всем мире. Банки различных стран договариваются между собой об эмиссии и обслуживании карт опре­деленных видов, затем заключаются договоры о работе с этими картами с магазинами, отелями, ресторанами, другими структурами, предостав­ляющими услуги гражданам-потребителям. В результате таких дого­воренностей возникают международные платежные системы, опери­рующие банковскими картами определенного вида, например, «Виза», «Европей», «Мастер кард», «Юнион кард».

Российские банки вступают в международные платежные системы, становятся их ассоциированными членами или членами-участниками, а также выпускают свои пластиковые карточки. Так, Московский Мост-банк эмитирует 10 видов карт; банк «Менатеп» эмитировал около 25 тыс. международных и российских пластиковых карт нескольких видов[1].

Правоотношения между банком – эмитентом и его клиентом – владельцем пластиковой карты носят сложный характер. Они включают в себя элементы банковского счета (расчетного, текущего) и банковс­кого вклада (депозита): после заключения договора о выдаче пласти­ковой карты и расчетно-кассовом обслуживании ее владельца клиенту

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 235

открывается банковский счет, на который клиент вносит предусмот­ренную договором сумму. Банки-эмитенты устанавливают размеры минимального взноса при открытии счета. Например, у Мост-банка по картам «VISA Classic» и «Euro Master» минимальный взнос равен 2000 американских долларов, а по картам «Cirrus Maestro» и «VISA Electron»–100 американских долларов[2]. Как правило, часть суммы, предусмотренной договором, обычно не более 10 %, зачисляется на спе­циальный резервный счет; таким способом банк-эмитент страхует себя на тот случай, когда клиент не сможет заплатить банку за оказанные ему услуги. После внесения клиентом взноса на его банковский счет ему вы­дается специально изготовленная пластиковая карта, строго иден­тифицированная и снабженная индивидуальными средствами защиты.

При применении пластиковой карты для оплаты покупок или ока­занных услуг соответствующие суммы через специальные технические устройства (терминалы, процессинговые центры) списываются со счета владельца карты – плательщика и зачисляются на счет продавца, услугодателя[3]. В саму карту вмонтирована интегрированная микро­схема, своего рода супермини-компьютер. Если на банковском счете владельца карты нет достаточной суммы, чтобы оплатить покупку, банк по условиям договора может тем не менее перевести необходимую сумму, предоставив тем самым владельцу карты автоматический кредит – овердрафт. Естественно, что использование карты предполагает пе­риодическое пополнение владельцем карты своего счета, иначе карта просто не будет «работать».

Услуги банка по изготовлению и выдаче пластиковой карты, обна­личиванию счета, предоставлению овердрафта оплачиваются клиен­том. Но для коммерческих банков не это главное, а то, что они получают возможность использовать в качестве своих пассивов остатки денежных средств, хранящиеся на счетах клиентов – владельцев дебетовых карт. Поданным печати, в суммарном выражении эти остатки весьма зна­чительны. Например, Сбербанком России привлечено на карточные счета 426750.19 млн. руб. по рублевым и 18247643 долл. по валютным карточкам[4]. Одна из быстро набирающих темпы сфер применения дебетовых карт – начисление заработной платы на карточные счета.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 236

Многие банки зарплату своим сотрудникам выплачивают через плас­тиковые карты. В этих же целях банки берут на обслуживание ком­мерческие организации, особенно крупные, с большим числом рабо­тающих. Выплата заработной платы с использованием пластиковых карт оказывается выгодной всем участникам правоотношений: орга­низации, ее работникам, банку, торговым и обслуживающим струк­турам, принимающим в оплату банковские карты.

За использование денежных средств, хранящихся на картсчетах, банки начисляют проценты, размер которых колеблется от двух до пяти процентов годовых.

Таким образом, договор, заключенный между банком – эмитентом карты и клиентом, вносящим деньги с целью получения пластиковой карты, является смешанным гражданско-правовым договором, соче­тающим в себе элементы двух договоров: банковского счета и бан­ковского вклада.

Привлечение денежных средств путем эмиссии облигаций, векселей и других ценных бумаг. Одним из объектов вложения временно свобод­ных денежных средств являются ценные бумаги. Играя на постоянно меняющемся курсе ценных бумаг, можно получать такие большие доходы, которые оправдают неизбежный риск, сопутствующий спе­кулятивным сделкам с ценными бумагами. Рынок ценных бумаг оття­гивает на себя большие массы денежных ресурсов, что наглядно прояви­лось в экономике России в 1996–1997 гг., когда одной из причин, выз­вавших нехватку денег, стало отвлечение огромных денежных средств в операции с государственными и муниципальными краткосрочными облигациями (ГКО, МКО). В условиях рыночной экономики эмиссия ценных бумаг становится наиболее распространенным способом прив­лечения денежных средств.

Коммерческие банки активно применяют эмиссию ценных бумаг. Право банков на выпуск ценных бумаг и на совершение операций с ценными бумагами закреплено в ст. 6 Федерального закона «О банках и банковской деятельности». Реализуя это право, коммерческие банки эмитируют банковские депозитные и сберегательные сертификаты, сберегательные книжки на предъявителя, облигации и векселя. Поря­док выпуска и регистрации ценных бумаг коммерческими банками регулируется Центральным банком Российской Федерации[5].

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 237

Как правило, коммерческие банки разрабатывают программы выпуска и размещения ценных бумаг, в которых предусматриваются планируемые объемы привлекаемых ресурсов. Интересы потен­циальных приобретателей банковских ценных бумаг обеспечиваются разнообразными стимулами. Например, по вкладам, оформляемым депозитными (сберегательными) сертификатами, сберегательными книжками на предьявителя, начисляются и выплачиваются проценты;

простые векселя, эмитируемые банком – векселедателем и им же оплачиваемые, продаются приобретателям – векселедержателям с дис­контом, т. е. с определенным уменьшением номинальной суммы век­селя. Эти проценты – доход приобретателей ценных бумаг – по своей экономической сущности не что иное, как плата банка за исполь­зование денежных средств, привлеченных под ценные бумаги.

Единая экономическая сущность операций банков по выпуску ценных бумаг предполагает и единство правовой формы отношений между банком-эмитентом и лицом, приобретающим банковские цен­ные бумаги. Независимо от вида эмитируемой ценной бумаги, за исключением, естественно, акций, о которых речь идет ниже, – это отношения по привлечению денежных средств физических и юриди­ческих лиц, а по сути договорные заемные обязательства по договору банковского вклада. Согласно ч. 2 п. 1 ст. 836 ГК РФ внесение вклада может быть удостоверено не только сберегательной книжкой, сбере­гательным или депозитным сертификатом, но и другими выданными банком вкладчику документами, отвечающими требованиям, преду­смотренным для таких документов законом, установленными в соот­ветствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Под эти признаки подпадают, кроме названных здесь видов ценных бумаг, векселя и облигации.

Заемная природа эмиссии простых векселей не вызывает сомне­ний. По переводному векселю плательщиком является не векселе­датель, а третье лицо – трассат или индоссат по передаточной надписи;

поэтому переводные векселя не находят применения в банковской практике привлечения денежных средств.

Эмитируемые банками облигации могут быть именными или на предъявителя, простыми или конвертируемыми. Конвертируемые облигации погашаются не путем выплаты полученной заимообразно денежной суммы с процентами, а путем их обмена на акции банка. Пропорций и другие условия конвертации должны быть закреплены

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 238

в проспектах эмиссии конвертируемых облигаций и эмиссии акций. Выпуск конвертируемых облигаций помогает банку решить сразу две задачи: 1) привлечь необходимые денежные средства, 2) разместить объявленные акции[6]. Как установлено в ч. 2 ст. 37 Федерального зако­на «Об акционерных обществах», размещение дополнительных акций общества в пределах количества объявленных акций, необходимого для конвертации в них ценных бумаг общества, проводится только пу­тем такой конвертации. Как правило, конвертируемые облигации раз­мещаются по закрытой подписке только среди акционеров, что поз­воляет им при желании увеличить свои доли в уставном капитале банка путем покупки конвертируемых облигаций.

Привлечение денежных средств в уставный капитал банка путем эмиссии дополнительных акций. Увеличение уставного капитала для банков объективно необходимо. К этому их побуждает политика Цент­рального банка Российской Федерации, направленная на то, чтобы российские банки по размерам своего капитала подтягивались к уровню зарубежных банков. Размер уставного капитала банка через показатели обязательных нормативов, устанавливаемых Банком России, оказывает влияние на объемы пассивных и активных операций банка. Такие по­казатели, как максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков, максимальный размер крупных кре­дитных рисков, максимальный размер привлеченных денежных вкла­дов граждан, максимальный размер кредитов, гарантий и поручи­тельств, предоставляемых банком своим участникам (акционерам), норматив использования собственных средств кредитной организации для приобретения долей (акций) других юридических лиц предопре­деляются размерами собственных средств банка. Минимальный размер собственных средств (капитала) банка также нормируется Банком России и согласно ст. 62 Закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» устанавливается как сумма уставного капи­тала, фондов банка и нераспределенной прибыли.

Уставный капитал коммерческих банков, действующих в органи­зационно-правовой форме акционерного общества, может быть при­ращен либо путем увеличения номинальной стоимости акций либо

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 239

путем размещения дополнительных акций. В первом случае увели­чение уставного капитала осуществляется без привлечения новых денежных ресурсов, за счет той части собственных средств банка, кото­рая превышает размер уставного капитала. Аналитические таблицы и рекламные материалы, публикуемые в печати, показывают, что абсо­лютно у всех банков уставный фонд значительно меньше размера собственного капитала[7].

В силу этого разрыва можно подсчитать, какая часть (в рублях) собственного капитала банка приходится на одну его акцию номи­нальной стоимостью; полученное значение является одним из пока­зателей, характеризующих ликвидность данного банка.

У банков всегда имеется возможность увеличить свой уставный фонд путем увеличения номинальной стоимости ранее выпущенных и оплаченных акций. Но такой возможностью банка пользуются крайне редко. Заинтересованные в привлечении денежных средств банки идут по пути увеличения уставного капитала путем эмиссии дополни­тельных акций. В этом случае одновременно с увеличением уставного фонда происходит пропорциональное увеличение собственного капитала банка-эмитента.

Многие коммерческие банки России менее чем за десять лет своего существования сумели осуществить на 1 января 1998 г. по пять – шесть – семь выпусков дополнительных акций. Благодаря этим эмиссиям финансовое положение банков укрепляется. Так, в 1998 г. ОАО «Промышленно-строительный банк» осуществляет эмиссию обыкновенных именных акций в количестве 2000000 штук на сумму 2000000000 руб. (с учетом деноминации – 2000000 руб.), что увеличит уставный капи­тал Банка до 4000000 руб. (с учетом деноминации); акции выпускаются в бездокументарной форме[8].

Проспект эмиссии дополнительных  акций и отчет об итогах выпус­ка и размещения акций подлежат регистрации в территориальных управлениях Банка России.

Увеличение уставного капитала коммерческих банков, сущест­вующих в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью, осуществляется аналогично тому порядку, который установлен для банков – акционерных обществ.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 240

Привлечение кредитных ресурсов других лиц. Коммерческие банки активно используют кредитные ресурсы других юридических лиц, прежде всего банков, а также Банка России. Коммерческие банки предоставляют межбанковский кредит, вовлекая в кредитный оборот временно свободные денежные средства, а Банк России в качестве источника предоставления кредитов использует аккумулируемые им фонды обязательных ресурсов коммерческих банков. По данным печати, все коммерческие банки так или иначе используют межбанковский кредит. Но, как правило, межбанковский кредит привлекается в качестве источника финансирования каких-либо инвестиционных проектов.

В настоящее время складывается практика получения российскими банками крупных кредитов от иностранных банков. Например, за счет кредитов, полученных от иностранных банков, «Токобанк» (г. Москва) финансировал производственные программы Магнитогорского метал­лургического комбината, КамАЗа, Лебединского горно-обогати­тельного комбината, АО «Манежная площадь». Очевидно, с учетом высокой репутации «Токобанка» (14-е место в рейтинге газеты «Финан­совые известия» от 18 ноября 1997г. и 19-е место поданным на 1 янва­ря 1998 г. – Финансовые известия от 12 февраля 1998 г.), в конце 1997 г. ему был предоставлен новый синдицированный кредит в размере 65 млн. долл., организованный синдикатом группы крупнейших миро­вых банков: «Бэнк оф Америка», «Бэнкерс Траст» (американские), «Дрезднер Банк» (немецкий) и «Ай Эн Джи Бэрингс» (английский). В чис­ле кредиторов – целый ряд других известных зарубежных банков. Этот кредит предоставлен без какого-либо обеспечения и может быть исполь­зован на любые конкретные проекты по усмотрению самого Токобанка. Кредит предоставлен сроком на один год с уплатой процентов по ставке – ЛИБОР плюс 3,7 процента годовых[9].

На аналогичных условиях международный синдицированный кре­дит в сумме 70 млн. долл. был предоставлен в 1997 г. Инкомбанку, кото­рый использовал его для финансирования краткосрочных производст­венных проектов[10].

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 241

Межбанковские кредиты применяются также для оказания помо­щи коммерческим банкам, оказавшимся в трудном финансовом поло­жении. Для поддержки таких банков Банком России предоставляет кредиты на льготных условиях, именуемые стабилизационными.

Правовой формой взаимоотношений по межбанковскому кредито­ванию является договорное заемное обязательство, возникающее из кредитного договора.

[1] Ковалевский В. Пластиковый бум охватил и глубинку России // Финансовые известия. 1997. 20 нояб.

[2] ИЦ «Серпантин» Работают ли карты российских банков за пределами Родины // Известия. 1997. 5 июля.

[3] По названию операции – деньги списываются со счета, т.е. счет дебетуется – пластиковые карты получили название дебетовые. Могут выпускаться и кредитовые банковские карты.

[4] Ковалевский В. Пластиковый бум охватил и глубинку России // Финансовые известия. 1997. 20 нояб.

[5] Правила выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации. Инструкция Центрального банка Российской Федерации № 8 в ред. от 17 сентября 1996 г. // Российская газета. 1996. 2 нояб.; 1996. 16 нояб.; см. также в сб.: Правовое регулирование банковской деятельности. Сборник нормативных актов. Т. 1. С. 244–325.

[6] См. о некоторых спорных вопросах эмиссии конвертируемых облигаций: Лебедев К. О праве эмитента на изменение условий выпуска ценных бумаг. К итогам судебного разбирательства по поводу шестой эмиссии акций ОАО «Банк "Санкт-Петербург"» // Закон. 1997. № 9. С. 108-112.

[7] Например, у акционерного коммерческого банка «Юнибест» оплаченный уставный капитал на 1 января 1997 г. равнялся 50 млрд. руб., собственный капитал составлял 109 млрд. руб. (см.: Банк «Юнибест». Визитная карточка // Финансовые известия. 1997. 27 марта; у АКБ «Инкомбанк» на ту же дату уставный капитал соста­вил 305 млрд. руб., активы – 22 трлн. руб. – см. там же).

[8] Невское время. 1998. 10 янв.

[9] См. подр.: Соб. инф.: «Токобанк» доверие оправдывает // Российская газета. 1997. 2 дек. («Либор» – это средняя процентная ставка, по которой лондонские банки предоставляют крупные кредиты на рынке евровалют; обычно не выше восьми процентов годовых. Аббревиатура "ЛИБОР" (LIBOR) означает London Interbank Offered Rate).

[10] Бовкун Е. Инкомбанк расширяет европейский плацдарм // Известия. 1996.17 дек.