§ 3. Активные операции коммерческих банков

Понятие и пруденциальное регулирование активных операций ком­мерческих банков. Привлеченные денежные средства других лиц, а так­же собственные капиталы коммерческих банков вовлекаются ими в то­варно-денежный оборот. Эта сторона деятельности коммерческих бан­ков имеет не меньшее макроэкономическое значение, чем их деятель­ность по привлечению денежных ресурсов: деньги, собранные и вовле­ченные в оборот банками, служат финансовым источником произ­водства и воспроизводства всех материальных и других благ, необхо­димых обществу

Деятельность банков по вовлечению денежных ресурсов в оборот называется размещением денежных средств, а сделки банков по раз­мещению, т. е. по передаче денег другим лицам для использования, принято называть активными банковскими операциями.

Поскольку банки вовлекают в оборот не только собственные капи­талы, но и деньги других лиц, деятельность банков по размещению денежных средств подвергается пруденциальному регулированию путем установления Банком России экономических нормативов, обязательных для коммерческих банков. Эти нормативы ограничивают величину возможных рисков банка при осуществлении активных операций. Так, согласно ст. 65 Закона «О Центральном банке Россий­ской Федерации (Банке России)» максимальный размер риска на одно­го кредитора (вкладчика) кредитной организации устанавливается как процентное соотношение величины вклада или полученного кредита, полученных гарантий и поручительств, остатков по счетам одного или связанных между собой кредиторов (вкладчиков) и собственных средств кредитной организации. С 1 февраля 1998 г. этот норматив равен 25 %[1]. Аналогичным показателем ограничивается максимальный размер

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 242

крупных кредитных рисков; к последним относится объем кредитов, гарантий и поручительств в пользу одного клиента в размере свыше 5 % собственных средств кредитной организации[2].

Учет банковских активов. Под банковскими активами понимаются все средства, находящиеся в распоряжении банка. Собственные средст­ва банка – только часть банковских активов. Для характеристики имущественного положения коммерческих организаций в части первой ГК РФ употребляется термин «чистые активы», например, в п. 4 ст. 90 ГК РФ «Уставный капитал общества с ограниченной ответствен­ностью». Для банков чистые активы, согласно разъяснению Банка России, – «...это активы, свободные от обязательств, что соответствует понятию собственных средств (капитала) применительно к кредитной организации»[3].

Целям контроля за деятельностью коммерческих банков служит определенная система бухгалтерского учета активных банковских опе­раций. В балансе банка их активы группируются в зависимости от уровня риска и ликвидности активов. Выделяются основные шесть групп размещенных средств в активе баланса коммерческого банка:

1. Денежные средства в кассе и на счетах в Центральном банке Рос­сийской Федерации.

2. Средства в других коммерческих банках и кредитных организациях.

3. Вложение в паи, акции и другие ценные бумаги.

4. Кредиты кредитным организациям, другим юридическим лицам и гражданам.

5. Основные средства и нематериальные активы.

6. Прочие активы, к которым относятся средства, размещенные иным образом, например, авансированные вложения в строительство, средства в расчетах самого банка, его собственные резервы и т.д.

Сумма всех активов банка должна быть равной суммарной стои­мости всех его пассивов, включающих собственные средства (капитал) банка и привлеченные средства других лиц (обязательства банка)[4].

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 243

Показатели баланса и сведения об остатках денег на корреспондентских счетах банка дают Банку России достаточную информацию о поло­жении банка и являются основанием применения к нему в случае необходимости стабилизационных мер или карательных санкций.

Общая правовая характеристика активных операций банков. Несмот­ря на разнообразие активных банковских операций им присущи и не­которые общие черты в аспекте правовой характеристики.

1) Сделки по размещению финансовых ресурсов совершаются банками от своего имени, а не от имени тех лиц, чьи временно свобод­ные деньги стали пассивами банка. Это относится и к сделкам по разме­щению денег, привлеченных банками по договорам доверительного управления. Но согласно закона – ч. 1 п. 3 ст. 1012 ГК РФ, в любом случае доверительный управляющий обязан информировать другую сторону совершаемой сделки о том, что он действует в качестве довери­тельного управляющего. Иначе совершенные доверительным управ­ляющим сделки будут считаться совершенными в его интересах, а не в интересах учредителя управления, и обязываться по таким сделкам будет непосредственно доверительный управляющий, т. е. будет нести ответственность своим собственным имуществом, а не имуществом, взятым в доверительное управление – ч. 2 п. 3 ст. 1012 ГК РФ.

Для коммерческих банков правило ч. 1п. 3ет. 1012 ГК абсолютно неприемлемо. Оно противоречит функциям банков, сущности и прин­ципам банковской деятельности. Все пассивы банка размещаются так, как будто они принадлежат только самому банку. Контрагентам банка по активным операциям безразлично, за счет каких источников – статей пассива по балансу – банк предоставляет им денежные средства. Как заемщики они имеют дело только с банком, а не с владельцами банковских счетов. Указание на конкретные источники пассивов нару­шало бы обязательства банков хранить тайну об операциях, счетах и вкладах своих клиентов – ч. 1 ст. 26 Закона «О банках и банковской деятельности».

Осуществляя пассивные и активные операции, банки не являются посредниками между лицами, предоставляющими деньги, и лицами, использующими деньги. Функции посредников в банковской сфере выполняют специализированные финансовые фирмы-агенты или бро­керы, которых много на Западе и пока мало у нас, в России. Например, в свое время кредитным брокером являлся Санкт-Петербургский Меж­банковский финансовый дом, пока он не получил лицензию Банка

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 244

России на право осуществления банковских операций. В отличие от финансовых брокеров коммерческие банки не сводят указанных лиц на рынке финансовых услуг, а сами определяют направления и объекты размещения аккумулированных ими денежных средств. Они являются распорядителями имеющихся у них активов. Поэтому они совершают активные операции от своего имени. Как в аспекте экономической сущности, так и в аспекте правового содержания коммерческие банки не относятся к посредникам.

2) Активные операции совершаются банками за свой счет. Расходы банков по вовлечению аккумулированных ресурсов в оборот относятся на их затраты, которые должны быть покрыты доходами. Но доходы должны быть такими, чтобы было что начислить (проценты) владельцам банковских счетов, а также получить прибыль.

Ежегодно коммерческие банки представляют территориальным управлениям Банка России и публикуют в газетах отчеты о прибылях и убытках за прошедший год. В расходной части отчета выделяются че­тыре группы расходов:

– по процентам по полученным кредитам, а также по вкладам и депозитам;

– по операциям с ценными бумагами;

– по валютным операциям;

– прочие расходы, т. е. содержание персонала, аренда зданий и помещений, накладные, представительские и иные расходы.

Соответственно в доходной части отчета также выделяются четыре группы доходов:

– доходы от процентов за предоставление кредитов;

– доходы по операциям с ценными бумагами;

– доходы по операциям на валютном рынке;

– прочие доходы, т.е. доходы от других операций.[5]

Положительное сальдо, т.е. превышение доходов над расходами, свидетельствует об успешной работе банка[6].

Как частный случай, подтверждающий изложенное соотношение расходов, доходов и прибыли банка, является правило ст. 1023 ГК РФ

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 245

о вознаграждении доверительному управляющему: «доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное дого­вором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управ­лении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества». По такой же схеме распределяются доходы, полученные от всех актив­ных банковских операций.

3) Аккумулированные коммерческими банками финансовые ресур­сы размещаются ими на свой риск. Любые неблагоприятные экономи­ческие последствия активных операций локализуются в банке и не мо­гут быть отнесены на владельцев банковских счетов Ни один из бан­ковских рисков не может дробиться между банком и его клиентами. Они целиком ложатся на банки. Это абсолютный категорический императив: риск банковской деятельности несет сам банк.

Проблема банковских рисков не так проста, как кажется на первый взгляд. В Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» в определении понятий кредитной организации, банка (ст.  1), в харак­теристике банковских операций (ст.  5), в правовых нормах об отно­шениях между Банком России, кредитными организациями и их клиен­тами (ст.  28–34) не указывается, что банковская деятельность и бан­ковские операции осуществляются кредитными организациями на свой страх и риск. В этом аспекте приведенные положения Закона «О банках и банковской деятельности» не соответствуют легальному понятию предпринимательской деятельности, закрепленному в ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ. Не касаются вопросов о банковских рисках авторы основных монографий по банковской деятельности и банковскому праву

Между тем проблема существует. Экономическая ситуация в рыноч­ной экономике не может быть ровной и стабильной, она колеблется. Банки по независящим от них причинам могут оказаться не в состоя­нии выплатить проценты по вкладам, а в худших случаях – возвратить привлеченные деньги. Причин неплатежеспособности банков доста­точно много, одной из распространенных является тривиальный по своей простоте невозврат выданных кредитов. По этой причине оказались неплатежеспособными такие известные российские банки, как например, «Кредобанк», «Тверьуниверсалбанк», «Национальный кредит», «Биржевой банк», а в Санкт-Петербурге – «Северный тор­говый банк», «Кредит-Петербург», «Нева-кредит», «Астробанк».

Невозврат выданных кредитов – объективный фактор, субъек­тивно он не может быть поставлен в вину банку – заимодавцу. Поэтому

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 246

речь идет об индивидуализации риска невозврата банковского кредита. Естественно, что его несет банк.

Обратимся к более сложным ситуациям. Например, вследствие дальнейшей стагнации производства падает спрос промышленности и торговли на денежные средства, банки не могут разместить имею­щиеся у них активы, неразмещенные ресурсы не приносят доходов (на самом деле этого не происходит, но об этом чуть ниже). За счет чего выплачивать проценты по вкладам? Ответ – за счет собственного ка­питала банка. В этом его риск.

Осенью 1997 г. вследствие сложных спекулятивных маневров на мировом валютном и фондовых рынках разразился мировой финан­совый кризис, приведший к резкому обвалу курса корпоративных цен­ных бумаг крупнейших мировых эмитентов[7]. Этот кризис затронул и российский рынок ценных бумаг, вызвав понижение курса большинства эмиссионных ценных бумаг, включая ГКО и МКО. Большие финан­совые потери понесли в связи с этим коммерческие банки, вложившие огромные массы привлеченных денежных средств в операции с цен­ными бумагами. И в этой ситуации риск ложится на банки.

Не исключалась возможная девальвация рубля, которая, по мне­нию некоторых специалистов, могла спасти российскую банковскую систему от краха[8]. После осенних потрясений 1997 г. капиталы ряда банков существенно уменьшились, но депозиты и остатки средств клиентов на расчетных счетах не должны были быть затронуты.

4) Активные банковские операции – это двухсторонние сделки (договоры, соглашения, контракты). Контрагентами банков по этим сделкам выступают юридические лица и граждане, которые потребляют деньги, т.е. используют их в своей предпринимательской или иной деятельности.

Условия принимаемых на себя банком и его контрагентом по этой сделке обязательств определяются соглашением между ними. Правовые нормы, регулирующие активные банковские операции, в части взаим­ных прав и обязанностей банка и его контрагентов являются, в основ­ном, диспозитивными и применяются, следовательно, только тогда, когда сторонами не предусмотрено иное.

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 247

5) По своей экономической сущности активные банковские опера­ции неоднородны: при кредите-займе деньги движутся от банка к заем­щику и затем возвращаются поэтапно или сразу, капитал при этом не меняет своей формы; при вложениях в ценные бумаги или при­обретении каких-либо объектов в собственность банка за счет активов оплачивается стоимость приобретаемых объектов и капитал меняет свою денежную форму на натуральную; при покупке иностранной валю­ты происходит изменение формы денег: конвертация или трансферт.

Экономическая неоднородность активных операций предопре­деляет различия в правовом содержании складывающихся отношений, что выражается в соответствующих видах договорных обязательств, опосредующих активные банковские операции.

С учетом экономической сущности и правового содержания все актив­ные операции коммерческих банков могут быть разбиты на три группы:

1) кредитные сделки, 2) сделки с ценными бумагами, 3) иные операции.

Кредитная деятельность коммерческих банков. Банковский кредит играет заметную роль в экономике Российского государства. Временные потребности в деньгах большинства коммерческих структур в любом сегменте рынка удовлетворяются главным образом за счет банковского кредита. По данным печати, на 1 сентября 1997 г. коммерческими банками было выдано кредитов в рублях и иностранной валюте на 332,7 трлн. руб.[9] Эта сумма по своим масштабам сопоставима с основными показателями федерального бюджета на 1997 год. Одним из парадоксов экономической ситуации в 90-е гг. является то, что, несмотря на стагнацию производства, спрос на кредитные ресурсы всегда оставался стабильным и высоким.

Помимо совершения кредитных сделок с отдельными коммер­ческими организациями-заемщиками, банки участвуют в финанси­ровании программ развития целых регионов и отраслей экономики. Это участие осуществляется путем предоставления крупных кредитов на взаимовыгодных условиях. В целях поощрения коммерческих бан­ков, поддерживающих производство, Министерство финансов РФ стало проводить политику выделения целевых инвестиций из госбюджета с тем, чтобы они проходили через коммерческие банки и предоставля­лись соответствующим адресатам не в виде безвозвратного финанси­рования, а в виде банковских кредитов на условии платности, срочности

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 248

и возвратности. Но для адресатов-ссудополучателей устанавливаются льготные условия кредитования по сравнению с теми, которые скла­дываются на кредитном рынке. Так, осенью 1997 г. Министерство фи­нансов РФ совместно с Банком России, Минсельхозпродом РФ и Госу­дарственным антимонопольным комитетом РФ провело тендер (кон­курс) среди коммерческих банков на обслуживание Фонда льготного кредитования агропромышленного комплекса (АПК) в 1998 г. Побе­дителями тендера стали 12 московских банков. Среди них были распре­делены выделенные Фонду средства, около 10 трлн. неденоминированных рублей, которые эти банки в течение 1998 г. предоставят органи­зациям АПК в виде краткосрочных кредитов целевого назначения[10]. Примерно по такой же схеме был проведен конкурс Минфина и Мин­топэнерго РФ на право кредитования регионов под обеспечение обли­гаций государственного нерыночного займа (ОГНЗ) на общую сумму 2,5 трлн. руб.; полученные в виде кредита деньги регионы используют для погашения большей части задолженности перед энергетиками (на конец 1997 г. она составляла 2,7 трлн. руб.), которые, в свою очередь, смогут рассчитаться с бюджетом.93 Интерес банков в участии в таких программах выражается в том, что банки имеют право устанавливать ссудный процент выше учетной ставки Банка России, но в пределах, предусмотренных условиями конкурса. Как правило, маржа превышает ставку рефинансирования не более чем на 2–4 %. Но и такое превышение при столь больших объемах кредитных ресурсов, проходящих через коммерческие банки, обеспечивает им получение необходимых доходов.

Многие банки участвуют в программах ипотечного кредитования, которые предусматривают предоставление кредитов для развития инфраструктуры городского хозяйства и капитального ремонта, покупки квартир.

Вкладывая огромные финансовые ресурсы в кредитование сферы производства – промышленности, строительства, сельского хозяйства, коммерческие банки нуждаются в надежных гарантиях возвратности вложенных средств. В этих случаях, как правило, не применяются наи­более распространенные способы обеспечения кредитных обяза-

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 249

тельств: залог недвижимости, оборудования, товаров в переработке, залог ценных бумаг, банковские гарантии других банков и страховых компаний. Самыми надежными гарантиями в таких случаях являются поручительства органов исполнительной власти. Так, летом 1997 г. акционерный банк «Инкомбанк» открыл кредитную линию в сумме 25 млрд. руб. государственному унитарному предприятию «Водоканал – Санкт-Петербург» для финансирования аварийно-восстановительных работ по ремонту водопроводно-канализационных сетей на Литейном проспекте, Владимирском проспекте, проспекте Обуховской обороны и Дворцовой площади. В обеспечение исполнения обязательств по кредиту был заключен договор поручительства между Комитетом финансов Администрации Санкт-Петербурга и «Инкомбанком», по которому Администрация Санкт-Петербурга приняла на себя солидар­ную с заемщиком ответственность на случай невозврата им кредита. Источником возможной ответственности Администрации Санкт-Петербурга перед «Инкомбанком» являются в данном случае средства из бюджета города, – предусмотренные статьями расходов «дотации на покрытие убытков от эксплуатации водохозяйства»[11]. Другой пример – поручительство Администрации Санкт-Петербурга по английскому кредиту, предоставленному на строительство вокзально-коммерческого комплекса РАО «Высокоскоростные магистрали» на Лиговском прос­пекте в размере 200 млн. долл.[12]

В 1998 г. должно быть принято постановление Правительства РФ о порядке предоставления государственных гарантий (поручительств) при финансировании инвестиционных проектов за счет бюджета развития.

[1] Олейник О.М. Основы банковского права. С. 195.

[2] ст. 64 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации Банке России».

[3] О показателе стоимости чистых активов и показателе собственных средств. Письмо Центрального банка Российской Федерации от 28 октября 1996 г. № 350 // Вестник ВАС РФ. 1996. № 12. С. 10.

[4] В качестве примеров можно привести публикуемые в печати годовые балансы и отчеты о прибылях и убытках конкретных коммерческих банков. Деловой Мир. 1996. 7 мая («СДМ-БАНК»), Невское время 1996. 3 сент. (Петербургский «Лесопро­мышленный банк»), Экономика и жизнь. 1997. № 21. С. 12 («Металлинвестбанк» и «АМН-БАНК»), № 22. С 13 (Банк «Российский кредит»).

[5] Естественно, что с принятой методикой ведения балансов все расходы и до­ходы коммерческих банков подвергаются весьма доходному и детальному ана­литическому бухгалтерскому учету.

[6] Агентство банковской информации газеты «Экономика и жизнь» в целях определения эффективности размещения банками своих денежных ресурсов по­казывает процентное отношение суммы балансовой прибыли к сумме активов банка; у большинства банков этот показатель превышает единицу: 1,27 – «Менатеп»; 3,19 – «Российский кредит»; 4,51 – «Токобанк» и т. д. (Российские банки по состоянию на 1 января 1997 года // Экономика и жизнь. 1997. № 25. С.5).

[7] Карташов А. Чем чреват для нас мировой финансовый кризис // Невское время. 1998. 15 янв.

[8] Багров А. Спор о спасении российских банков // Коммерсанть-Дейли. 1997. 6 дек.

[9] Тальская М. Кредитная политика банков изменилась, но все еще далека от идеала // Финансовые известия. 1997. 25 нояб.

[10] Ларина М. С фондом АПК будут работать самые надежные и бескорыстные банки // Деловой Мир. 1997 5–8 дек ; Степанов ст. Сражение за «урожай» на под­мостках «Столичного» // Российская газета 1997. 9 дек.

[11] О предоставлении поручительства. – Распоряжение губернатора Санкт-Петербурга от 27 августа 1997 г. № 891-р // Деловой Петербург. 1997. 10 сент.

[12] Иванова Е. За чей счет будут возвращать английский кредит? // Невское время. 1998. 14 янв.

Деятельность коммерческих банков на рынке ценных бумаг. Рынок ценных бумаг является одной из сфер обращения банковских капиталов. Несмотря на относительно высокую степень риска операции с ценными бумагами привлекательны для коммерческих банков, поскольку приносят стабильные доходы. Как и инвестиционные компании, брокерские и дилерские фирмы-трейдеры, коммерческие банки принимают активное участие на биржевом и внебиржевом фондовом рынке.

Право коммерческих банков на операции с ценными бумагами в качестве профессиональных участников рынка ценных бумаг закреп­лено в ст. 6 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»,

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 250

согласно которой банки вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждаю­щими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, проведение операций с которыми не тре­бует получения специальной лицензии, а также вправе осуществлять доверительное управление ценными бумагами по договорам с физи­ческими и юридическими лицами.

В ч. 2 ст. 6 указано, что «кредитная организация имеет право осу­ществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами». Эта отсылочная норма выз­вала разногласия между Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и Банком России относительно лицензирования деятельности коммерческих банков на рынке ценных бумаг. В Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» установлено, что все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляются на основании специального разрешения-лицензии, выдаваемой Федеральной ко­миссией по рынку ценных бумаг или уполномоченными ею органами на основании генеральной лицензии (ч.  1 ст. 39). Но для кредитных организаций в Законе сделана оговорка: в ч. 2 ст. 39 сказано, что «кре­дитные организации осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в порядке, установленном настоящим Феде­ральным законом для профессиональных участников рынка ценных бумаг». Это – тоже отсылочная норма, но в контексте правила ч. 1 ст. 39 Закона логическое толкование приведенных норм позволяет сделать вывод, что кредитным организациям не требуется получения лицензии Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, так как кредитные организации действуют на основании соответствующих лицензий Банка России. К такому решению вопроса после длительной дискуссии пришли Банк России и Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг:

коммерческие банки действуют как профессиональные участники рынка ценных бумаг на основании лицензии Банка России.

Приказом Банка России от 23.10.1997 г. № 02-462 утверждено Поло­жение об особенностях лицензирования профессиональной деятель­ности кредитных организаций на рынке ценных бумаг Российской Федерации[1]. Коммерческие банки на основании лицензий Банка России вправе осуществлять следующие виды профессиональной

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 251

деятельности на рынке ценных бумаг: брокерскую, дилерскую, депо-зитарную, клиринговую и деятельность по доверительному управ­лению ценными бумагами. Следовательно, банки не могут осуществ­лять деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг и дея­тельность по организации торговли на рынке ценных бумаг. Лицензию № 1 на право осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг получил Автобанк, имеющий генеральную лицензию № 30 Банка России[2].

Как и все профессиональные участники фондового рынка коммер­ческие банки совершают с ценными бумагами других эмитентов опера­ции различных типов, в основном это сделки покупки и продажи в тех их вариантах, которые применяются в целях учета колебаний котировки ценных бумаг: кассовые, срочные (форвардные, фьючерсные), опцион­ные и др.[3]

Путем совершения таких сделок банки получают прибыль благодаря применению определенных условий покупки и продажи ценных бумаг. Сделки с государственными ценными бумагами приносят банкам доход в виде процентов; акции акционерных обществ – в виде дивидендов.

Приобретая акции акционерных обществ, коммерческие банки, кроме того, получают возможность участвовать в управлении этими обществами. В этих целях коммерческие банки идут даже на то, чтобы получить акции интересующих их корпораций в залог как обеспечение предоставленных государству займов. Органы по управлению госу­дарственным имуществом в течение 1994–1997 гг. проводили конкурсы по передаче в залог коммерческим банкам находящихся в собствен­ности государства пакетов акций крупных акционерных обществ неф­тяной, газовой и других отраслей промышленности. Коммерческие банки также участвуют в приобретении акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ на специализирован­ных аукционах в соответствии с п. 1 ст. 16 Федерального закона «О при­ватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации».

В качестве примера деятельности коммерческих банков по приобре­тению акций акционерных обществ, действующих в определенной отрасли экономики, можно привести программу «ОНЭКСИМбанка»

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 252

по перестройке судостроения в г. Санкт-Петербурге. Названный банк провозгласил финансовую поддержку проекта ЦНИИ технологии судо­строения о производственном объединении трех питерских судострои­тельных заводов – Адмиралтейского, Балтийского и Северной верфи и строительстве на базе последнего новой мощной универсальной верфи. В этих целях «ОНЭКСИМбанк» стал инициатором учреждения новой коммерческой структуры – ЗАО «Объединенные Балтийские верфи» («ОБВ»), приобрел контрольный пакет акций ОАО "Балтий­ский завод» и приступил к скупке акций акционерных обществ, создан­ных ранее на базе завода «Северная верфь»[4].

Реализация проекта позволит, во-первых, поднять уровень отечест­венного гражданского судостроения, довести его до мирового техноло­гического и организационного уровня, представленного сегодня модернизированными верфями Южной Кореи, Японии, Германии, Польши и Хорватии; во-вторых, изменить к лучшему облик морского фасада Санкт-Петербурга, поскольку в настоящее время обширные тер­ритории по обоим берегам Большой Невы при впадении ее в Финский залив заняты производственными площадями Адмиралтейского и Балтийского заводов. Перенесение стапелей на территорию Северной верфи за Кировским заводом открыло бы для Санкт-Петербурга перспективы стать поистине красивейшим городом мира.

Понимая, конечно, что и в этом проекте «ОНЭКСИМбанк» плани­рует получение некоторой прибыли, его действия заслуживают без­условной поддержки со стороны федерального правительства и регио­нальной администрации.

Сделки с иностранной валютой и драгоценными металлами. Естест­венно, что выдачей кредитов и покупкой ценных бумаг других эмитен­тов активные банковские операции не ограничиваются. Банки находят и другие выгодные для них способы размещения привлеченных денеж­ных средств и собственных капиталов. К таким способам относятся сделки с иностранной валютой. Коммерческие банки, получившие лицензию Банка России на право ведения банковских счетов в иност­ранной валюте и привлечение вкладов в иностранной валюте, также вправе совершать сделки по купле-продаже иностранной валюты. Эти

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 253

сделки совершаются как на внебиржевом рынке, так и на валютных биржах: Московской межбанковской валютной бирже (ММВБ), Санкт-Петербургской валютной бирже (СПбВБ) и других. В торгах на ММВБ принимает участие и Центральный банк Российской Федерации, ко­торый путем продажи на торгах части валюты из своих резервных фон­дов поддерживает стабильность курса российского рубля к иностран­ным валютам. Курс, объявленный ММВБ по результатам ежедневных торгов, учитывается коммерческими банками и другими предприни­мательскими структурами в своей деятельности; при заключении внешнеэкономических контрактов валютная оговорка привязывается во многих случаях к курсу ММВБ; да и во внутренних договорах, когда цена товара указывается в долларах США, а платежи во всех абсолютно случаях должны производиться в рублях, стороны часто устанавливают, что пересчет долларовой цены в рубли производится по курсу ММВБ на дату платежа.

Одним из инструментов игры на валютном рынке являются сделки с фьючерсными контрактами на доллары США. Фьючерсные сделки, как правило, ориентируются на валютные курсы, которые склады­ваются на валютных биржах.

При совершении сделок с иностранной валютой банки вправе продавать валюту по цене, превышающей цену покупки. Разница между курсом продажи и покупки валюты образует прибыль, с которой банки уплачивают налог в федеральный бюджет (43 %), остальная часть при­были за минусом налога с валютного оборота (4 %) является чистой прибылью и остается в распоряжении банка; сделки с драгоценными металлами и драгоценными камнями. Драгоценные металлы и камни являются традиционным объектом денежного капитала. В последние годы по ряду причин мировой рынок золота нестабилен. К концу 1997 г. цена тройской унции золота упала до рекордного уровня – 296 долл.[5] Состояние финансов страны вызвало необходимость либерализовать рынок золота в России. Банки получили право покупать золото и другие драгоценные металлы и камни непосредственно у добывающих орга­низаций и продавать их гражданам. Подробная регламентация содер­жится в Правилах совершения банками сделок купли-продажи мерных слитков драгоценных металлов с физическими лицами, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 254

1997 г. № 772.[6] Купля-продажа слитков осуществляется с оформлением кассовых документов, в которых указываются наименование металла, масса, чистота, цена слитка, общее количество слитков, а также дата заключения договора и общая сумма, уплаченная гражданином либо подлежащая выплате гражданину; вместе со слитками передаются доку­менты, подтверждающие происхождение слитков. Слитки продаются весом 5,10, 20, 50,100,500 г, 1 кг.

С суммы платежа удерживается налог на добавленную стоимость (НДС) в размере 20 %, что уже само по себе ведет к удорожанию слитка при каждой последующей его продаже. Возражая против начисления НДС, Ассоциация российских банков подчеркивает, что золотые слит­ки, в отличие от ювелирных изделий, не являются потребительским товаром, а представляют собой эквивалент валютных ценностей и вы­полняют роль средства накопления капитала, поэтому налог на добав­ленную стоимость по сделкам купли-продажи мерных слитков должен быть отменен[7].

С экономической точки зрения эти аргументы очевидны, но вследствие финансовых трудностей государство вынуждено вводить НДС по любым сделкам купли-продажи, включая даже покупку и продажу иностранной валюты в обменных пунктах коммерческих банков.

Лизинговые операции. Хотя законодатель рассматривает лизинг как финансовую аренду (ст.  665–670 ГК РФ), лизинг – самостоятельный институт российского договорного права.

Договор лизинга мог бы считаться смешанным договором, посколь­ку он включает в себя элементы нескольких самостоятельных договоров. Однако эти элементы переплетаются между собой таким образом, что только благодаря их определенному сочетанию и определенной последо­вательности операций возможен тот конечный экономический резуль­тат, ради которого выстраивается вся эта сложная конструкция – обнов­ление технологического оборудования в промышленном производстве, которым занимается арендатор. Поэтому договор лизинга – не сме­шанный договор, а самостоятельный вид предпринимательского дого­вора, включающий в себя элементы поручения, поставки, аренды обо­рудования, банковского кредита, коммерческого кредита, цессии и перевода долга. Поскольку при лизинге передаваемое арендатору обо-

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 255

рудование оплачивается продавцу не арендатором, постольку лизин­говые операции в подавляющем большинстве случаев совершаются с участием банковского кредита. Действующие в России специализи­рованные лизинговые компании, равно как и аналогичные фирмы за рубежом, пользуются банковским кредитом для оплаты закупаемого по указанию лизингополучателя оборудования[8]. Но коммерческие банки могут сами осуществлять лизинговую деятельность, ибо лизин­говые операции отнесены к числу тех сделок, которые вправе совершать кредитные организации (подпункт 6 ч. 2 ст. 5 Закона «О банках и банковской деятельности»). В этом случае банк, заключив лизинговый договор с арендатором оборудования, выступает в качестве покупателя оборудования и оплачивает его. Продавец поставляет это оборудование лизингополучателю-арендатору Вносимая лизингополучателем аренд­ная плата должна покрыть затраты и обеспечить получение прибыли банком – лизингодателем.

Риск случайной гибели или случайной порчи арендованного иму­щества переходит к арендатору в момент передачи ему арендованного имущества, если иное не предусмотрено договором финансовой арен­ды, – ст. 669 ГК РФ. Это правило дополнительно обеспечивает инте­ресы лизингодателя по договору У лизингодателя, следовательно, глав­ная задача – получить с лизингополучателя арендную плату в полном объеме. Это все равно, что получить возврат выданного кредита по частям. Тем не менее лизинг требует от банка определенной специа­лизации, работы с технологиями и оборудованием, что не всегда воз­можно без ущерба банковскому делу. Поэтому коммерческие банки крайне редко принимают на себя функции лизингодателей. Чаще банки выступают в качестве учредителей или соучредителей специализиро­ванных лизинговых компаний. Тем не менее есть примеры, когда банки непосредственно выступают в качестве лизингодателей. Так, Санкт-Петербургский Сбербанк на условиях лизинга оснастил третий таксо­моторный парк города новыми микроавтобусами для использования в качестве маршрутных такси[9].

Факторинговые операции. Если услуги по лизингу предоставляются организациям, использующим оборудование, то услуги по факторингу предоставляются изготовителям и поставщикам оборудования и дру-

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 256

гих товаров в тех случаях, когда товар продается с отсрочкой платежа. При факторинге не покупатель, а банк оплачивает поставщику отгру­женные товары. Право требования в договорном обязательстве поставки переходит банку; из суммы, выплачиваемой поставщику, банком удерживается определенный процент-дисконт, размер которого обыч­но выше текущей банковской ставки по краткосрочным кредитам.

Приобретение банком права требования от третьих лиц испол­нения обязательств в денежной форме – так факторинговые операции названы в подпункте 2 ч. 2 ст. 5 Федерального закона «О банках и бан­ковской деятельности» – оформляется заключением договора финан­сирования под уступку денежного требования. Основные требования к содержанию договора закреплены в ст. 824–833 ГК РФ, гл. 43 «Фи­нансирование под уступку денежного требования».

Помимо совершения отдельных факторинговых операций, отно­сительно простых по своему содержанию: оплата денежного требования клиента и получение денег от должника, коммерческие банки предо­ставляют своим клиентам полный комплекс факторинговых услуг:

– оплачивают поставщику значительную часть стоимости товара (до 80 %) сразу после получения товара покупателем и представления счетов-фактур;

– предоставляют покупателю возможность получения банковского кредита сроком на 2–3 месяца; в этом случае между банком-фактором и покупателем-должником складываются отношения и коммерческого и банковского кредита;

– контролируют своевременность оплаты поставляемых клиентом товаров;

– защищают поставщика от возможных рисков, связанных со сделками по поставке товаров.

Факторинговые услуги банков способствуют надлежащему испол­нению экспортно-импортных контрактов между организациями Рос­сии и стран СНГ, поскольку финансирование банками поставщиков-экспортеров под уступку денежного требования обеспечивает баланс интересов поставщика и покупателя, несмотря на разрыв во времени между отгрузкой товара и платежом.

Операции банков по предоставлению гарантий и поручительств. Учас­тие банков в обеспечении коммерческих обязательств осуществляется, главным образом, путем выдачи гарантий и поручительств. Как выте­кает из ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятель-

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 257

ности», выдача банковских гарантий (подпункт 8 ч. 1 ст. 5) относится к банковским операциям, а поручительство (подпункт 1 ч. 2 ст. 5) не отно­сится. Это различие проистекает из особых свойств банковской гаран­тии, которая, в отличие от всех остальных способов обеспечения испол­нения обязательств, не носит акцессорного характера. Выдача банков­ской гарантии является основанием возникновения денежного обяза­тельства банка перед бенефициаром; сама банковская гарантия – письменная форма этого обязательства. В банковской гарантии может быть предусмотрено, что бенефициар вправе передать банковскую гарантию третьему лицу, который приобретает право требования к банку-гаранту (ст.  372ГКРФ).

Правовые нормы ГК РФ, посвященные банковской гарантии – ст. 368–379 параграфа 6 «Банковская гарантия» в главе 23 «Обеспече­ние исполнения обязательств» – не запрещают банкам выдавать гаран­тии на возмездных условиях, т. е. брать с клиентов-принципалов плату – вознаграждение за выдачу гарантий. Размер этого вознаграждения определяется в процентном отношении к сумме, на которую выдается банковская гарантия. Получение вознаграждения за выдачу банковских гарантий удовлетворяет имущественные интересы банков-гарантов, а кроме того, позволяет им без ущерба для собственных активов испол­нять обязательства по банковской гарантии, когда бенефициары предъ­являют к ним соответствующие требования, за счет резервов, обра­зуемых из получаемых вознаграждений.

Названные свойства банковской гарантии обеспечивают ее широ­кое применение как во внутреннем коммерческом обороте, так и во внешнеэкономических отношениях.

Поручительство как способ обеспечения обязательств применяется в банковской практике крайне редко. Это объясняется принципом солидарной ответственности должника и поручителя перед креди­тором, который действует как общее правило, если иное не предусмот­рено законом или договором (п.  1 ст. 363 ГК РФ). Договором поручи­тельства может быть предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя, но даже и в таком случае банки не заинтересованы давать поручительство и принимать на себя обязательства в рамках жесткого треугольника: кредитор, должник, поручитель, в котором поручитель целиком зависит от добросовестности и платежеспособности долж­ника. Жесткая зависимость обязательства поручителя от основного обязательства должника предопределяет необходимость участия пору-

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 258

чителя в судебных разбирательствах по искам кредитора, в которых решается вопрос об объеме ответственности должника и соответственно о размере ответственности поручителя.

Особенности института поручительства не стимулируют коммер­ческие банки к применению такого способа обеспечения обязательств, как поручительство.

В договорной практике иногда встречаются ссылки на гарантийные письма или гарантийные обязательства банков. Название таких докумен­тов не должно вводить в заблуждение. Как правило, в них не форму­лируется то письменное обязательство, которое согласно ст. 368 ГК РФ составляет неотъемлемую сущность банковской гарантии. Поэтому гарантийные письма, в которых говорится о том, что банк обязывается перед кредитором определенного лица-должника отвечать за испол­нение должником существующих или могущих возникнуть в будущем обязательств, не являются банковскими гарантиями, но могут признаваться поручительствами при условии, что на данное конкрет­ное гарантийное письмо сделана ссылка в кредитном договоре.

Иные операции коммерческих банков. Операции банков с денеж­ными средствами, валютой и ценными бумагами не препятствуют бан­кам заниматься иной, не запрещенной для них деятельностью, в част­ности оказывать своим клиентам и другим заинтересованным лицам различные специфические услуги.

Так, многие банки предоставляют установленные у них сейфы физи­ческим и юридическим лицам для хранения документов, драгоценностей, произведений искусства и других вещей. Эти отношения опосредуются договором хранения, заключаемым между банком-хранителем, с одной стороны, и клиентом-поклажедателем, с другой стороны.

Банковские сейфы используются, например, риэлтерскими фир­мами для передачи денег от покупателя помещения продавцу Поку­патель и продавец, каждый со своей стороны, заключают договоры с риэлтерской фирмой-посредником, через которую организуется и осу­ществляется сделка купли-продажи объекта – так называемые эскро-договоры. В них предусматривается поэтапная оплата сделок: напри­мер, 50 % договорной стоимости квартиры выплачивается после госу­дарственной регистрации договора купли-продажи в Городском бюро регистрации сделок с недвижимостью в жилищной сфере; затем – 40 % после выписки всех прописанных, оставшиеся 10 % – после осво­бождения и передачи квартиры. Руководствуясь этой схемой, поку-

Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 259

патель и продавец самостоятельно формируют содержимое денежных пакетов, составляют опись того, что вложено в пакеты, включая номера и серии купюр, чтобы при вскрытии пакетов удостовериться в их непри­косновенности. Пакеты хранятся в банковском сейфе. По наступлении предусмотренных эскро-договорами юридических фактов пакеты пере­ходят продавцу объекта по договору об уступке права требования (цес­сии) с отлагательным условием. Если сделка срывается по причинам, не зависящим от покупателя, то риэлтерская фирма и банк гарантируют ему возврат внесенных средств[10].

Также в банках оборудуются специальные помещения – кабины, которые могут использоваться заинтересованными лицами для совер­шения сделок, передачи документов, денег, ценностей в условиях, обес­печивающих абсолютную безопасность и конфиденциальность.

Банки оказывают консультационные и информационные услуга по воп­росам банковской деятельности, финансовых операций, законодательства, дают советы по наиболее выгодному размещению денежных средств.

Такие консультационные и информационные услуги, как и услуги по предоставлению специальных помещений, оказываются на возмездных началах и опосредуются договором возмездного оказания услуг – ст. 779–783 ГК РФ, гл. 39 «Возмездное оказание услуг».

[1] Кодекс-INFO. 1997. № 47. С.31-39.

[2] «Автобанк» укрепляет позиции на фондовом рынке // Коммерсанть-Дейли. 1998. 17 янв..

[3] См. подр.: Биржевая деятельность: Учебник/Под ред. А.Г. Грязновой, Р.В. Корнеевой, В.А. Галанова. М., 1996. С. 134-145.

[4] См. об этом: Есипов В. 1) «ОНЭКСИМбанк» будет строить суда // Коммер­санть-Дейли. 1997. 25 окт.; 2) Очертания союза Балтийского завода и «Северной верфи» неясны. Единая верфь живет пока только в проектах // Коммерсанть-Дейли 1997. 30 окт.

[5] Катин В. Конъюнктура. Золото катастрофически обесценивается // Деловой Мир. 1997. 4 дек.

[6] C3 РФ. 1997. № 27. ст. 3231.

[7] Волынец А. Рынку золота угрожает налог на добавленную стоимость. Так считают представители коммерческих банков // Коммерсанть-Дейли. 1997. 5 июля.

[8] По данным И. Ю. Львова 75 % всех ресурсов лизинговых компаний формируется за счет банковского кредита (см : Львов Ю И. Банки и финансовый рынок. С. 465).