§ 2. Источники коммерческого права

Понятие и виды источников коммерческого права. Источником права в специально юридическом смысле является внешняя форма выражения права, т.е. совокупность нормативных актов, в которых содержатся нормы права. В законодательстве правовые нормы нахо­дят свое официальное выражение.

Законодательство, как внешнюю форму выражения права, нельзя смешивать с самим правом. Право непосредственно связано со своим социально-экономическим содержанием, неотделимо от характера регулируемых им отношений, их режима, принципов, ме­тодов регламентации. Законодательство, как внешняя форма выра­жения права, лежит на поверхности юридической действительности, оно сравнительно самостоятельно по отношению не только к содер­жанию (социально-экономическим отношениям), но и к внутренней форме права. Поскольку состояние законодательства во многом за­висит от усмотрения законодателя, от рациональной деятельности по инкорпорации и кодификации законодательства, постольку не исключены противоречия между правом (явлением объективного характера) и законодательством.

В качестве источников коммерческого права выступают норма­тивные акты, в которых выражены особенности правового регулиро­вания отношений, возникающих между предпринимателями или с их участием в связи с осуществлением последними предпринима­тельской деятельности. Эти особенности могут выражаться в разных нормативных актах: в специальном торговом кодексе и ряде других специальных нормативных актах, регулирующих предпринима­тельскую деятельность, как это делается в ряде стран с дуалисти­ческой системой частного права; в едином гражданском кодексе и ряде специальных нормативных актов, посвященных тем или иным институтам коммерческого права, что соответствует, на наш взгляд, современной тенденции развития коммерческого законодательства.

Выбор того или иного варианта систематизации коммерческого законодательства зависит от воли и интересов законодателя, форми­рующего эту систему с учетом конкретной экономической и полити-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 31

ческой ситуации в стране и ее традиций, стремящегося обеспечить наиболее эффективное регулирование общественных отношении в данной сфере.

Российское коммерческое законодательство в настоящее время развивается по последнему из отмеченных выше вариантов, т. е. осо­бенности правового регулирования предпринимательской деятель­ности находят выражение непосредственно в Гражданском кодексе (п. 1 ст. 2) и ряде специальных нормативных актов. Таковым, напри­мер, является Федеральный закон РФ «Об акционерных обществах»[1].

Таким образом, в отличие от системы права, система законода­тельства в значительной степени – явление субъективное. Субъек­тивны и элементы этой системы – отрасли законодательства, так как тексты составляющих их нормативных актов компонуются зако­нодателем произвольно, исходя из практической целесообразности. Одни нормативные акты содержат преимущественно нормы одной отрасли права, например, гражданский, уголовный кодексы. Такие нормативные акты именуют отраслевыми и относят к основным от­раслям законодательства: гражданскому, уголовному и т. д. Другие нормативные акты содержат нормы разных отраслей права, ни одни из которых не имеют явного преимущества, например, Федеральный закон РФ «О конкуренции и ограничении монополистической дея­тельности на товарных рынках»[2] и многие другие специальные нор­мативные акты. Такие нормативные акты именуют комплексными и относят к комплексным отраслям законодательства.

Гражданский кодекс – основной законодательный акт, объ­единяющий нормы частного права, включая те из них, которые от­ражают особенности регулирования предпринимательской деятель­ности. Здесь мы имеем дело с нормативным актом, относящимся к основной отрасли законодательства – гражданскому. Однако даже в Гражданском кодексе можно обнаружить ряд норм публичного пра­ва, предписывающих субъектам частного права учитывать обще­ственные интересы. Например, в п. 1 ст. 49 ГК прямо указывается, что отдельными видами деятельности, перечень которых опреде­ляется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Следовательно, даже Гражданский кодекс, являющийся стерж­невым частноправовым нормативным актом, не лишен элементов комплексности. Еще большее взаимодействие норм частного и пу­бличного права обнаруживается в специальных нормативных актах, посвященных регулированию предпринимательской деятельности. Так, в Федеральном законе РФ «О банках и банковской деятель­ности»[3] содержатся не только нормы, регулирующие взаимоотноше-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 32

ния коммерческих банков с клиентами (нормы частного права), но и нормы публичного права, регламентирующие взаимоотношения ком­мерческих банков с органами государства, прежде всего с Централь­ным банком РФ.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что в отличие от отрасли права, включающей нормы права только одного рода, от­расль законодательства всегда носит комплексный характер, по­скольку нормативные акты, составляющие ту или иную отрасль за­конодательства, обязательно включают в себя нормы разных от­раслей права: частного и публичного.

Законодательство, как правило, строится в соответствии с практическими интересами, поэтому включает в себя разные по своей отраслевой природе нормы, чтобы учесть объективно су­ществующие связи между разнородными общественными отноше­ниями (гражданскими, административными и др.) и комплексно урегулировать их.[4] Именно в этом заключается предназначение за­конодателя и служебная роль принимаемых им нормативных актов. Данный вывод в полной мере распространяется на коммерческое за­конодательство, тем самым и определяется его природа как ком­плексного законодательства.

Следует подчеркнуть различие между понятиями «коммерческое право» и «коммерческое законодательство». Коммерческое право – это совокупность общих и специальных норм частного права, регули­рующих отношения между предпринимателями или с их участием при осуществлении предпринимательской деятельности. Коммерческое законодательство – это совокупность комплексных нормативных ак­тов, т.е. нормативных актов, содержащих нормы разных отраслей права (частного и публичного), регулирующих предпринимательскую деятельность.

Специализация коммерческого законодательства заключается в правовом регулировании отношений, связанных с предпринима­тельской деятельностью, с ее осуществлением и публичной органи­зацией (управлением). Особенности правового регулирования этой деятельности воплощены не только в нормах частного права, но и в нормах публичного права (например, законодательство о налогооб­ложении предпринимательской деятельности).

Если же говорить об особенностях только частноправового ре­гулирования предпринимательской деятельности, то они воплоще­ны либо в специальных статьях и главах Гражданского кодекса, либо в специальных нормативных актах, например, в Федеральном зако­не РФ «Об акционерных обществах». В обоих случаях специальные правила, регулирующие предпринимательскую деятельность, соот­носятся с общими правилами частного права как особенное и общее.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 33

При этом в процессе применения права специальным правилам от­дается предпочтение перед общими правилами. Общие правила и институты Гражданского кодекса применяются субсидиарно (дополнительно), т. е. тогда, когда отношение не урегулировано либо не в полной мере урегулировано в специальных нормах (институтах) Гражданского кодекса или в специальных нормативных актах.

До сих пор речь шла о таком источнике коммерческого права, каким является законодательство. Между тем регламентация ком­мерческих отношений осуществляется не только нормативными ак­тами, как бы важны они ни были. Формами регулирования указан­ных отношений являются также нормы международного права и обычаи делового оборота.

Нормы международного права применяются к соответствующим отношениям в результате их трансформации, т. е. преобразования в нормы внутригосударственного права. Такая трансформация осу­ществляется путем ратификации, издания актов о применении меж­дународного договора или издания иного внутригосударственного акта (ст. 2, 5, 6 Федерального закона РФ «О международных договорах Рос­сийской Федерации»[5]).

Согласно п. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК общепризнан­ные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы.

Международные договоры Российской Федерации применяют­ся к отношениям, возникающим между предпринимателями или с их участием в процессе осуществления предпринимательской дея­тельности непосредственно, кроме случаев, когда из международно­го договора следует, что для его применения требуется издание внут­ригосударственного акта.

Если международным договором Российской Федерации уста­новлены иные правила, чем те, которые предусмотрены коммерче­ским законодательством, применяются правила международного договора.

В соответствии с распространенной точкой зрения данное по­ложение понимается как норма, которая разрешает коллизию между двумя внутригосударственными нормами. Одна из них – какое-либо правило общего характера, содержащееся во внутреннем законода­тельстве, а вторая – специальное изъятие из нее, вытекающее из за­ключенного государством международного договора. Именно этой второй норме отдается предпочтение, за ней признается более высо­кая юридическая сила[6].

Нормы международного права в сфере предпринимательства имеют весьма существенное значение. Их удельный вес постоянно

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 34

возрастает, что объясняется неуклонным стремлением России войти в мировую экономику, стать равноправным членом мирового сооб­щества. В настоящее время Россия является участником многих международных договоров. С учетом их, а также других международ­ных договоров, к которым Россия намерена присоединиться, разра­батывается и применяется современное российское законодатель­ство и, в частности, новый Гражданский кодекс РФ.

Важное значение в регулировании коммерческих отношений имеют обычаи делового оборота. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо об­ласти предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафикси­ровано ли оно в каком-либо документе (ст. 5 ГК). Признаки обычая делового оборота сводятся к следующему:

а) это правило поведения, не предусмотренное законодатель­ством. Оно применяется, если не противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям законода­тельства или договору;

б) это правило поведения, сложившееся и широко применяемое на практике, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Так, в международных контрактах нередки ссылки на «Инкотермс», делающие эти правила частью договора, что служит в данном случае основанием для того, чтобы руководствоваться ими. А из ст. 431 ГК следует, что при толковании договора принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая обычаи делового оборота;

в) это правило поведения, применяемое исключительно в сфере предпринимательской деятельности. Обычай делового оборота – это разновидность обычая вообще. Так, в ст. 309 ГК установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соот­ветствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Говоря об источниках коммерческого права и прежде всего о коммерческом законодательстве, необходимо остановиться на вопросе о нормативно-правовом режиме предпринимательства, т. е. о соот­ветствии нормативно-правовых форм (законодательства) общедозво­лительному режиму предпринимательства. Одна из основных законо­мерностей здесь такова: чем меньше нормативно-правового регулиро­вания коммерческих отношений, тем больше возможностей для само­регулирования этих отношений.

Предпринимательство как раз и относится к той сфере общест­ва, где определяющим является саморегулирование. Нормативно-правовые формы должны определять здесь лишь необходимые тре-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 35

бования, предъявляемые к предпринимательству, оставляя широкий простор для собственного усмотрения предпринимателя.

Коммерческое законодательство, хотя и не лишено импера­тивных норм, характеризуется преимущественно диспозитивными правилами, отсутствием детальной регламентации отношений, т. е. отражает общедозволительный режим предпринимательской деятельности. В той мере, в какой коммерческое законодательство создает юридические возможности для экономической свободы предпринимателя, оно способствует решению задачи построения правового государства.

Прямо противоположную характеристику следует дать законода­тельству об управлении. Оно отличается детальностью регламентации правил поведения участников управленческих отношений (например, налогового органа и предпринимателя-налогоплательщика); в регули­ровании превалируют императивные нормы, что отражает разреши­тельный режим управленческой деятельности.

Практическое значение теоретических положений о различии нормативно-правовых режимов предпринимательской и управлен­ческой деятельности заключается в том, что они могут быть исполь­зованы и должны использоваться в процессе совершенствования за­конодательства и практики его применения, формирования совре­менного юридического мышления людей и прежде всего должност­ных лиц (депутатов, чиновников, судей).

Правильное определение нормативно-правового режима по­зволяет установить общее направление развития законодательства и наиболее адекватно отразить объективно существующую систему права, выработать концепцию того или иного проектируемого нор­мативного акта, использовать соответствующий юридический ин­струментарий (правовые средства, конструкции, механизмы).

Определение того, какой режим регулирования (обще­дозволительный или разрешительный) должен использоваться при разработке нормативного акта, и есть первый шаг при переводе соци­ально-экономических требований на юридический язык. Именно это определяет стратегию правового регулирования в обществе.

С этой точки зрения весьма примечательно, что в принимаемых законодательных актах о предпринимательстве, особенно в ГК, во­прос об исходном регулирующем начале находит в основном пра­вильное решение. Так, например, п. 1 ст. 49 ГК гласит, что «коммерческие организации, за исключением унитарных предприя­тий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необхо­димые для осуществления любых видов деятельности, не запрещен­ных законом», т. е. достаточно четко определен режим деятельности коммерческих организаций как общедозволительный. К сожалению, имеются примеры и другого рода, когда в законодательстве

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 36

 (особенно на уровне подзаконных актов) не учитывается различие правовых режимов регламентируемых видов деятельности.

Правовой режим предпринимательства проявляет себя также в структуре коммерческого законодательства, благодаря которой мож­но увидеть, какое соотношение нормативных актов в наибольшей степени обеспечивает общедозволительный режим регулирования. Классификация нормативных актов коммерческого законодатель­ства может быть проведена по различным основаниям: по юриди­ческой силе этих актов, по масштабу их действия, по их назначению и некоторым другим.

Закон и подзаконные нормативные акты – таково подразделение нормативных актов коммерческого законодательства по юриди­ческой силе. Практическое значение такого деления заключается в том, что в случае расхождения закона и подзаконного нормативного акта действует закон. В частности, арбитражный суд, установив при рассмотрении дела несоответствие нормативного акта государствен­ного органа, органа местного самоуправления, иного органа закону, в том числе издание его с превышением полномочий, принимает решение в соответствии с законом (ст. 11 АПК).

Законы принимаются исключительно органами законодатель­ной власти Российской Федерации и ее субъектов (п. 4 ст. 76 Кон­ституции РФ). Другие ветви власти не могут законодательствовать, органы исполнительной власти должны заниматься организацией исполнения законов, а органы судебной власти – разрешать право­вые конфликты.

Законы должны быть основными среди источников коммерче­ского права. Признание верховенства законов, их определяющей ро­ли в системе источников коммерческого права приводит к выводу о необходимости активного использования этой формы выражения права для регулирования коммерческих отношений. При этом ре­альное верховенство законов должно находить выражение не только в формальном превалировании их над другими нормативными акта­ми, но и в самом их содержании, что предполагает преобладание в них норм прямого действия, а также охват именно законами важ­нейших вопросов.

Федеральные законы подразделяются на федеральные консти­туционные законы и другие федеральные законы (ст. 76 Конститу­ции РФ). При этом федеральные конституционные законы обладают большей юридической силой, чем иные федеральные законы.

Среди федеральных конституционных законов наиболее высо­кой юридической силой обладает Конституция РФ (ст. 15 Конститу­ции РФ), в которой содержатся основные нормы жизни общества, в частности нормы о взаимоотношениях личности и государства, об основных правах и свободах личности, о видах и компетенции орга­нов государственной власти. В Конституции РФ содержатся также

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 37

нормы коммерческого права. Так, ст. 8 гласит, что в Российской Фе­дерации гарантируется единство экономического пространства, сво­бодное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, под­держка конкуренции, свобода экономической деятельности. ст. 34 гарантирует каждому право на свободное использование своих спо­собностей и имущества для предпринимательской и иной не запре­щенной законом экономической деятельности.

Важнейшим федеральным законом, своеобразным стержнем частного права является Гражданский кодекс РФ,[7] который объеди­няет общие нормы частного права и специальные нормы, регули­рующие предпринимательскую деятельность. Гражданский кодекс занимает центральное место среди источников коммерческого права как наиболее стабильный акт, гарантирующий предпринимателю наиболее стабильные условия деятельности, вокруг которого груп­пируются специальные законы и подзаконные акты, регулирующие предпринимательскую деятельность. Это в частности выражается также в том, что «нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать... Кодексу» (п. 2 ст. 3 ГК).

Динамика общественной жизни, в частности предприниматель­ства, учитывается в текущих законах. К числу важнейших специаль­ных законов, регламентирующих предпринимательство, можно отнес­ти законы об акционерных обществах, о приватизации, о конкурен­ции и ограничении монополистической деятельности, об инвестици­онной деятельности и многие другие.

Федеральные законы подлежат опубликованию и вступают в силу в соответствии с правилами, предусмотренными Федеральным зако­ном РФ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Феде­рального Собрания»[8]. Датой принятия федерального закона признается день, когда он утвержден Государственной Думой в окон­чательной редакции, а федерального конституционного закона – день одобрения палатами Федерального Собрания. Названные законы под­лежат опубликованию в течение семи дней после их подписания Пре­зидентом РФ и вступают в силу одновременно на всей территории РФ

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 38

по истечении десяти дней после их официального опубликования, ес­ли в самом законе не установлен иной порядок его вступления в силу.

В соответствии со ст. 76 Конституции РФ законы принимают также субъекты РФ. Например, Закон Санкт-Петербурга от 24 июня 1996 г. «О порядке применения упрощенной системы налогообложе­ния, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства в Санкт-Петербурге».[9] Законы субъектов РФ не могут противоречить федеральным законам, принятым по предметам ведения Российской Федерации и совместного ведения Российской Федерации и субъектов РФ. В случае противоречия между названными законами действует федеральный закон.

В связи с этим следует заметить, что ст. 71 Конституции РФ от­несла к ведению РФ гражданское (коммерческое) и арбитражно-процессуальное законодательство. Соответственно п. 2 ст. 3 ГК уста­навливает, что гражданское (коммерческое) законодательство состоит из ГК и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих гражданские (коммерческие) отношения.

Нормативные акты, не относящиеся к законам, являются под­законными., Это нормативные акты Президента и Правительства РФ, министерств и ведомств, местных органов власти и управления. Среди них ведущую роль играют нормативные акты, издаваемые Президентом РФ и Правительством РФ. Многие из них содержат нормы коммерческого права. Например, Указ Президента РФ от 17 сентября 1994 г. № 1929 «О развитии финансового лизинга в ин­вестиционной деятельности»[10], постановление Правительства РФ от 29 июня 1995 г. № 633 «О развитии лизинга в инвестиционной дея­тельности»[11].

Сфера действия Указов Президента РФ и постановлений Прави­тельства РФ и их юридическая сила различны (п. 3-6 ст. 3 ГК). Указы Президента РФ могут быть приняты по любому вопросу, который вхо­дит в компетенцию Президента РФ (ст. 80-90 Конституции РФ), но не должны противоречить законам. Постановления Правительства РФ могут быть приняты лишь на основании и во исполнение законов и указов Президента РФ. В случае противоречия указа Президента РФ или постановления Правительства РФ закону применяется соответ­ствующий закон. В случае противоречил постановления Правитель­ства РФ указу Президента РФ применяется указ.

Указы Президента РФ и постановления Правительства РФ под­лежат опубликованию и вступают в силу в соответствии с правилами, предусмотренными Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Рос­сийской Федерации, Правительства Российской Федерации и норма-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 39

тивных правовых актов федеральных органов исполнительной влас­ти».» Указы Президента РФ, имеющие нормативный характер, всту­пают в силу на всей территории Российской Федерации одновременно по истечении семи дней после дня их первого официального опубли­кования в «Российской газете» или в «Собрании законодательства РФ», если иной срок не определен соответствующим указом. Поста­новления Правительства РФ, затрагивающие права, свободы и обя­занности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций, вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования в тех же печатных органах.

Нормы коммерческого права могут содержаться в нормативных актах министерств и иных федеральных органов исполнительной власти (ведомственных нормативных актах). Например, Минфин РФ издал приказ от 30 апреля 1996 г. № 43 «О выпуске облигаций государ­ственного сберегательного займа Российской Федерации седьмой се­рии»[12]. Однако следует иметь в виду, что министерства и иные феде­ральные органы исполнительной власти могут издавать нормативные акты, содержащие нормы коммерческого права, лишь в случаях и в пределах, предусмотренных законами и иными правовыми актами (п. 7 ст. 3 ГК), т. е. сфера нормотворческой деятельности названных органов власти существенно ограничена.

Ведомственные нормативные акты подлежат опубликованию и вступают в силу в соответствии с правилами, предусмотренными на­званным выше Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763. В со­ответствии с ним ведомственные нормативные акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавли­вающие правовой статус организаций или носящие межведомствен­ный характер, прошедшие государственную регистрацию в Мини­стерстве юстиции РФ, подлежат официальному опубликованию в га­зете «Российские вести», кроме актов или отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну или сведения конфиденциального характера. Официальное опубликова­ние осуществляется в течение 10 дней после их государственной ре­гистрации. Акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий как не вступив­шие в силу и не могут служить законным основанием для регулиро­вания соответствующих отношений. На указанные акты нельзя ссы­латься при разрешении споров[13].

Завершая характеристику вопроса о соотношении законов и подзаконных нормативных актов, необходимо отметить, что в на-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 40

стоящее время наметилась тенденция к увеличению количества и роли законов среди источников права, и коммерческого права в частности. Это стало возможным благодаря переходу от директивно­го (прямого) управления экономикой к ее правовому (косвенному) регулированию.

Управленческий подход к экономике был естественным, когда централизованная экономическая власть находилась в руках госу­дарства – монопольного собственника. Граждане, их объединения и общество в целом рассматривались как объекты управления со сто­роны государства. Члены общества зависели от государства и его чи­новников, которые руководствовались не законами, а указаниями центральной власти, т. е. использовали административные методы управления. Статус участника экономических отношений и его воз­можности также определялись не законом, а усмотрением органов исполнительной власти.

Отказ от управленческого подхода к экономике позволяет перей­ти к правовому регулированию, к установлению правил поведения на рынке непосредственно в законе. Теперь предприниматели должны ориентироваться не на указания «вышестоящих инстанций», а на за­кон, в котором должно содержаться все необходимое: и то, как при­обрести статус предпринимателя, и то, как вести предпринимательс­кую деятельность и т. п.

Переход от подзаконного регулирования к преимущественному регулированию непосредственно законом – одна из главных тен­денций развития современного российского законодательства. В на­стоящее время необходимо добиться, чтобы закон имел по возмож­ности прямое действие и лишь по необходимости отсылал к подза­конным актам. Пока, к сожалению, этого в достаточной мере не до­стигнуто. Новейшие законы по-прежнему обрастают подзаконными нормативными актами, различными положениями, инструкциями, приказами и т. п. Для того чтобы закон имел прямое действие, он должен быть достаточно подробным, детализированным ровно в та­кой степени, в какой сможет непосредственно регулировать соответ­ствующие отношения.

При этом следует иметь в виду, что детальной регламентации в законах должна быть подвергнута деятельность органов публичной власти (публичные отношения), их компетенция и ответственность должны быть четко зафиксированы, их власть должна быть ограни­чена по принципу «можно только то, что разрешено законом». Что же касается предпринимательской деятельности как сферы частной жизни, то здесь необходимо отказаться от детального право­вого регулирования, от перечневого метода предоставления прав и перейти к методу признания их прав по принципу «можно все, что не запрещено законом». Применительно к предпринимательской деятельности в законе должны быть детально определены обязан-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 41

ности предпринимателя перед обществом (публичные обязанности), т. е. те обязанности предпринимателя, которые корреспондируют компетенции органов публичной власти (например, обязанность платить налоги).

В целом же в сфере предпринимательства необходимо широкое законодательное (а не подзаконное и тем более ведомственное) и договорное (т. е. саморегулирование за рамками определенного за­коном) регулирование, основывающееся на непреходящей ценности интереса и инициативы предпринимателей, и соответственно долж­на быть сужена сфера «нормативного администрирования».

[1] СЗРФ. 1996. № 1. ст. 1.

[2] СЗ РФ. 1995. № 22. ст. 1977.

[3] СЗ РФ. 1996. № 6. ст. 492.

[4] Яковлев В.Ф Отраслевая дифференциация и межотраслевая интеграция как основы системы законодательства// Правоведение. 1975. № 1. С. 18.

[5] СЗ РФ. 1995. № 29. ст. 2757.

[6] Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1994. С. 49.

[7] С учетом действия на территории РФ Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик (до принятия третьей части Гражданского кодекса РФ), ко­торые по существу являются инкорпорированным (включенным) в российское зако­нодательство актом, внесшим изменения в ГК РСФСР 1964 г. (действует также до принятия третьей части Гражданского кодекса РФ); О регулировании гражданских правоотношении в период проведения экономической реформы. Постановление Верховного Совета РФ от 14 июля 1992г. // Ведомости РФ. 1992. № 30. ст. 1800; О некоторых вопросах применения законодательства Союза ССР на территории Рос­сийской Федерации. Постановление Верховного Совета РФ от 3 марта 1993 г. // Ве­домости РФ. 1993. № 11. ст. 393.

[8] СЗ РФ. 1994. № 8. ст. 801.

[9] Санкт-Петербургские ведомости. 1996. 29 июня.

[10] СЗ РФ. 1994. № 22. ст. 2463.

[11] СЗ РФ. 1995. № 27. ст. 2591.

[12] СЗ РФ. 1996. № 22. ст. 2663.

[13] БНА. 1996 . № 1. С. 8.

Нормативные акты централизованного регулирования и локаль­ные нормативные акты. По масштабу действия нормативные акты коммерческого законодательства могут быть подразделены на нор­мативные акты централизованного регулирования, принятые теми или иными государственными органами или органами местного са­моуправления, и локальные нормативные акты. В свою очередь, как отмечалось выше, нормативные акты государственных органов и органов местного самоуправления подразделяются на: нормативные акты федеральных органов власти и управления РФ; нормативные акты органов власти и управления республик в составе РФ; норма­тивные акты органов власти и управления автономной области, ав­тономных округов в составе РФ; нормативные акты органов власти и управления краев, областей, городов федерального значения РФ (Москвы и Санкт-Петербурга); нормативные акты органов местного самоуправления. Такое распределение означает распределение ком­петенции в регулировании отношений, в том числе в сфере пред­принимательства, между названными выше органами.

Общая тенденция, которая здесь наблюдается, – это перерас­пределение компетенции в регулировании общественных отноше­ний в направлении «сверху вниз», в пользу республиканских в соста­ве РФ и других[1], вплоть до органов местного самоуправления[2]. Это объясняется тем, что в условиях децентрализации экономики и активизации регионального самоуправления соответствующие ре­гиональные органы стремятся проводить самостоятельную социаль­но-экономическую политику, в том числе принимать нормативные акты, регулирующие деятельность предпринимателей на своих тер­риториях.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 42

Законодательство о предпринимательстве, как отмечалось вы­ше, в основе своей относится к сфере ведения федерации. Интерна­ционализация экономической жизни, как одна из главных тенден­ций, ведет к созданию единого мирового рынка товаров, капиталов, услуг и соответственно вызывает необходимость унификации право­вого регулирования отношений в сфере экономики. На региональ­ном уровне подобные процессы идут в Европе, Юго-Восточной Азии, Северной Америке и ряде других регионов. Создание единого рыночного пространства необходимо также в рамках СНГ, не говоря уже о России.

Выделяя нормативные акты централизованного регулирования, следует иметь в виду, что к ним относятся и те, которые приняты госу­дарственными органами Союза ССР. Они инкорпорированы в зако­нодательство Российской Федерации. Это вытекает из постановления Верховного Совета РФ от 12 декабря 1991 г. «О ратификации Согла­шения о создании Содружества Независимых Государств». В соот­ветствии с этим постановлением на территории Российской Федера­ции до принятия соответствующих законодательных актов Россий­ской Федерации применяются нормы бывшего Союза ССР в части, не противоречащей Конституции РФ и законодательству РФ[3].

Локальные акты закрепляют индивидуально-правовой статус предпринимателя, они принимаются органами управления коммер­ческой организации и обязательны к исполнению в данной коммер­ческой организации. Имеются в виду уставы юридических лиц, по­ложения о структурных подразделениях юридического лица, правила внутреннего трудового распорядка и многие другие акты, действую­щие в коммерческих организациях. По существу названные акты яв­ляются локальными нормативно-правовыми актами, используе­мыми органами управления коммерческой организации в регулиро­вании локальных (внутрипроизводственных) отношений. Их не сле­дует смешивать с индивидуально-правовыми локальными актами, например, с приказами руководителя коммерческой организации об увольнении кого-либо с работы[4].

В коммерческой организации могут быть приняты любые реше­ния, в том числе общенормативного характера, если они не противо­речат нормативным актам централизованного регулирования. Поэто­му локальное нормотворчество – это сфера самоуправления коммер­ческой организации. Наблюдаемая здесь тенденция заключается в расширении сферы локального нормотворчества и соответственно су­жении сферы централизованного регулирования предприниматель­ской деятельности, в закреплении в нормативных актах централизо-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 43

ванного регулирования лишь минимальных (необходимых и доста­точных) требований к предпринимательству, составляющих объек­тивно-правовые границы свободы предпринимательства.

Органы управления коммерческой организации относительно свободны в определении содержания локальных актов, но они долж­ны учитывать: а) императивные требования нормативных актов централизованного регулирования, которые действуют независимо от того, включены они в тексты локальных актов или нет (например, требование о формировании уставного капитала акционерного об­щества – ст. 99 ГК); б) распределение нормотворческой компетен­ции между органами управления коммерческой организации, если их несколько (например, в акционерном обществе – ст. 103 ГК).

В разработке локальных нормативных актов большую помощь призваны оказывать примерные уставы, положения, правила, догово­ры, разрабатываемые различными методическими центрами и яв­ляющиеся источниками коммерческого права рекомендательного ха­рактера. Названные примерные (рекомендательные) акты не следует смешивать с типовыми договорами, положениями и т. п. , которые в случаях, предусмотренных законом, может издавать Правительство РФ и которые являются обязательными для участников коммерческих отношений (п. 4 ст. 426 ГК).

Актом локального правотворчества являются также договоры, в которых по соглашению сторон устанавливаются локальные предпи­сания, учитываются индивидуальные интересы сторон. Границы ло­кального договорного регулирования (индивидуальной воли сторон до­говора) определены нормативными актами централизованного регули­рования (государственной волей), но в пределах этих границ воля участ­ников не только определяет те условия, которые им необходимы, но и осуществляет регулятивный процесс локального правотворчества: изби­рается определенный вариант решения, скрепленный соглашением сто­рон (ст. 421, 422 ГК). Раньше праворегулирующая функция договора фактически не рассматривалась, поскольку она в достаточной степени и не проявлялась, была заслонена административным диктатом. В новых условиях роль локального, и в частности договорного регулирования коммерческих отношений, по существу стала одной из ведущих[5]. Это объясняется тем, что в области предпринимательства, во-первых, про­изошел отказ от административного регулирования, а, во-вторых, нор­мативное регулирование теперь представлено главным образом диспозитивными нормами. В условиях рыночной экономики договор безус­ловно становится основным способом регулирования коммерческих от­ношений. Ведь рынок вообще, как сфера саморегулирования, – это и есть совокупность свободных действий (взаимодействия), т. е. договоров и порождаемых ими отношений.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 44

До принятия нового ГК существовала определенная неоднознач­ность в трактовке договоров присоединения (так называемого форму­лярного права), т. е. обычных договоров в сфере предприниматель­ства, условия которых заранее разрабатываются предпринимателями-услугодателями, а услугополучателю при заключении таких договоров остается только присоединиться к ним. По мнению некоторых авто­ров[6], такая практика предосудительна, так как только предприниматель-услугодатель, навязывающий свои условия услугополучателю, фактически пользуется благом свободы договора, а услугополучатель лишен возможности повлиять на содержание договора; таким образом крупные компании якобы присваивают себе нормотворческие право­мочия.»

В настоящее время правила о договоре присоединения нашли за­крепление в ст. 428 ГК, тем самым легально преодолена его негативная оценка. Действительно, если условия такого договора противоречат закону и иным правовым актам, то они должны признаваться недей­ствительными. В пределах же нормативных актов централизованного регулирования это обычная практика по заключению договоров, на­правленная на ускорение данного процесса и торгового оборота в це­лом, когда у предпринимателя (банка, страховой компании, тран­спортной организации и т. п. ) имеется огромная клиентура. Трудно се­бе представить, например, что пассажиры заключают договоры пере­возки не путем приобретения билета в кассе, а в результате перегово­ров и заполнения документа. Другое дело: в рыночных условиях долж­ны предоставляться разнообразные услуги (на любой вкус) и тогда выбор качества услуг и будет олицетворять свободу договора.

Общие и специальные нормативные акты. Такое подразделение нормативных актов коммерческого законодательства осуществляет­ся в зависимости от их назначения. В отличие от предыдущих клас­сификаций нормативных актов (по их юридической силе и масштабу действия), имеющих универсальный характер, классификация по их назначению является специальной, отражающей по существу соот­ношение гражданского и коммерческого права.

Общие нормативные акты предназначены для всех субъектов частного права, в том числе и для предпринимателей, и закрепляют общие правила поведения без учета тех или иных особенностей пред­принимательской деятельности. Специальные нормативные акты от­ражают особенности правового регулирования в сфере предпринима­тельства. Так, статус юридического лица определен в общих нормах ГК (п. 1 ст. 48), статус коммерческой организации – в специальных нормах ГК (ст. 50), а статус акционерного общества, кроме того (п. 1 ст. 96 ГК), в специальном нормативном акте – Законе РФ «Об акцио­нерных обществах».

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 45

Практическое значение деления нормативных актов на общие и специальные, как отмечалось, заключается в том, что специальным актам в процессе правоприменения отдается предпочтение перед общими. Нормы общих актов применяются лишь тогда, когда отно­шение не урегулировано либо не в полной мере урегулировано в спе­циальном нормативном акте.

Между общим и специальным законодательством имеется не­разрывная связь. Специальное законодательство базируется на об­щем законодательстве и зависимо от него, поскольку использует конструкции и категории общих нормативных актов как данные. В этом смысле без общих нормативных актов невозможно существо­вание и тем более применение специальных нормативных актов. Так, применяя нормы о сделках, участниками которых являются предприниматели (например, по поставке), необходимо учитывать общие правила о сделках, в том числе общие положения о купле-продаже, применяемые к отношениям по поставке.

Общее законодательство более стабильно, так как оно отражает систему объективного права непосредственно и содержит достаточ­но абстрактные (общие) нормы: о лицах, о сделках, о сроках и т. п. Специальное законодательство более подвижно, поскольку связано с объективной системой права опосредованно через общее законода­тельство. Оно содержит более конкретные нормы, отражающие эко­номическую политику данного периода развития общества. Это на­глядно проявляется в том, что многие специальные законы за по­следние несколько лет претерпели изменения и действуют в настоя­щее время в новой редакции. Например, Закон РФ «О банках и бан­ковской деятельности» действует в редакции от 3 февраля 1996 г.

Такая высокая динамичность коммерческого законодательства как раз и является объяснением того, что оно развивается главным образом за пределами ГК. Так, правовой статус большинства ком­мерческих организаций определяется отдельными специальными законами.

Отмечая изменчивость специального законодательства, следует подчеркнуть, что в то же время предпринимательство не терпит не­стабильности, поэтому следует стремиться облечь правила о нем в максимально стабильные нормативно-правовые формы – законы.

Общедозволительный режим правового регулирования прояв­ляет себя в содержании как общих, так и специальных нормативных актов коммерческого законодательства, но в первом случае исклю­чений из общего правила («можно все...») меньше, чем во втором, который может характеризоваться значительной дифференциацией правового регулирования. Может случиться так, что количество ис­ключений (специальных правил) сведет на нет сам общедозволи­тельный режим регулирования (общее правило), что нередко и про­исходит.

На наш взгляд, в настоящее время первостепенное значение имеет не столько дифференциация законодательства (хотя это и необ­ходимое условие эффективности законодательства, учитывающего

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 46

особенности правового регулирования), сколько его унификация. Но­вые законодательные акты в сфере предпринимательства носят общий характер, но это не столько недостаток, сколько их достоинство. Тако­ва прогрессивная тенденция, свидетельствующая о том, что свобода субъектов предпринимательства имеет широкие рамки и в значитель­ной мере устранено жесткое, всепроникающее «нормативное админи­стрирование» – корень зла тоталитарных режимов.

Дифференциация законодательства, принятие специальных нормативных актов, безусловно, необходимая черта современного за­конодательства, но их чрезмерность практически всегда свидетель­ствует о значительном усилении регулирующей (детально регламенти­рующей) роли государства, о его вмешательстве в ту или иную сферу частной жизни общества, о сужении инициативы и самостоятельности субъектов частного права. Достаточно сравнить, например, правовой режим имущества предприятий по прежнему законодательству и по действующему. В первом случае – это детальная дифференциация фондов и их правового режима, отсутствие свободы владения, пользо­вания и распоряжения имуществом, во втором – это широкие воз­можности самой коммерческой организации по формированию фон­дов и определению направлений их использования.

Унификация законодательства ведет к укрупнению и упроще­нию нормативного материала и тем самым – к установлению более общих и стабильных требований, предъявляемых к участникам част­ной жизни. В этой связи уже в настоящее время становится актуаль­ной проблема унификации коммерческого законодательства и, в частности большинства его институтов: законодательства о привати­зации, налогового, инвестиционного, внешнеэкономического и ряда других, которые представляют собой необозримое количество спе­циальных указов, постановлений, инструкций, писем, телеграмм и т. п. и создают благоприятные условия для злоупотреблений.

[1] Такова общая концепция всех федеративных договоров, заключенных Рос­сийской Федерацией с субъектами РФ. Они вместе с Конституцией РФ устанавли­вают исключительную сферу ведения РФ и области совместного ведения РФ и субъ­ектов РФ. Все остальные вопросы, в том числе относящиеся к нормотворчеству, яв­ляются сферой ведения субъектов РФ.

[2] Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации. Федеральный закон РФ от 28 августа 1995 г. // СЗ РФ. 1995. № 35. ст. 3506.

[3] Ведомости РФ. 1991. № 51. ст. 1798.

[4] Необходимо отметить, что вопрос о природе локальных актов является спор­ным, особенно большое внимание ему уделяется в науке трудового права (см., напр.: Антонова Л.И. Локальное правовое регулирование. Л., 1985).

[5] Пугинскии Б.И., Сафиуллин Д.Н. Правовая экономика: Проблемы становления. М., 1991. С. 144.

[6] Кулагин М.И. Предпринимательство и право: Опыт Запада. М., 1992. С. 30.