Глава 3 УЧАСТИЕ АДВОКАТА В СТАДИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО СЛЕДСТВИЯ

Адвокат наделен следующими процессуальными правами, закрепленными ст. 51 УПК РСФСР:

- иметь с обвиняемым (подозреваемым) свидания наедине без ограничения их продолжительности;

- присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе обвиняемого (подозреваемого) и в других следственных действиях, производимых с его участием, обладая при этом правами задавать с разрешения следователя во­просы допрашиваемым лицам, делать замечания на протокол следственного дей­ствия;

            -  знакомиться с протоколом задержания подзащитного, постановлением об из­брании ему меры пресечения, с документами, которые предъявлялись либо долж­ны были быть предъявлены подзащитному, с материалами, направляемыми в суд в подтверждение законности и обоснованности ареста и продления срока содержа­ния под стражей, а по окончании дознания или предварительного следствия - со всеми материалами, выписывать из него любые сведения в любом объеме;

- обжаловать в суд законность и обоснованность ареста, избранного в отноше­нии его подзащитного, и продления этой меры пресечения и участвовать при рассмотрении судьей этих жалоб (в порядке, который будет нами также рассмотрен);

- представлять доказательства;

- заявлять ходатайства и отводы;

- обжаловать действия и решения лица, производящего дознание, следовате­ля, прокурора, судьи и суда.

Перечисляя права защитника, закон не делает дифференциации, чьи права он защищает - подозреваемого или обвиняемого.

Защитник не вправе разглашать сведения, которые стали ему известны в свя­зи с осуществлением защиты и оказанием другой юридической помощи. Адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением им своих обязанностей. Более того, органам, которые осуществляют оперативно-розыскную деятельность, запрещено исполь­зовать конфиденциальное содействие со стороны адвокатов.

Свои полномочия защитник может осуществлять и по делам дознания, по которым предварительное следствие не обязательно.

Для выработки позиции защиты важное значение имеет не только свидание адвоката с подзащитным, но и ознакомление с протоколом задержания или постановлением о применении меры пресечения в виде заключения под стражу. В протоко­ле задержания обязательно должны быть указаны мотивы и основания задержания, а в постановлении о применении заключения под стражу в качестве меры пресече­ния до предъявления обвинения - основания заключения под стражу.

Согласно Закону «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» следователь либо лицо, производящее дознание, в производстве которых находятся материалы о задержании, обязаны предоставить адвокату свидания с его подзащитным без ограничения их количества и продолжительности. На практике защитник получает возможность встретиться в изоля­торе временного содержания либо в следственном изоляторе наедине с подза­щитным только при наличии письма следователя, адресованного администрации изолятора, о разрешении свидания. Законодатель установил право защитника на свидание с подзащитным сразу же после допуска к участию в деле, не связывая реализацию этого права с наличием первого допроса подзащитного. Иногда ад­вокат, оповещенный родственниками или знакомыми задержанного, прибывает к месту содержания подозреваемого ранее следователя - в это самое время опе­ративные работники милиции практически бесконтрольно составляют «протокол личного обыска и изъятия» у задержанного оружия, наркотиков, похищенных ве­щей, протоколы осмотра места происшествия, освидетельствования потерпевше­го и задержанного, под видом допроса берут письменные объяснения с потенци­альных свидетелей. Зачастую оперативники, пользуясь отсутствием следователя, на которого возложена обязанность разъяснить задержанному право не давать показаний против себя и право иметь адвоката с момента задержания, «выбива­ют» из задержанного «чистосердечное признание».

Бывают случаи, когда следователи отказывают защитнику в свидании с подза­щитным до первого допроса либо вообще стараются не допустить адвоката к учас­тию в допросе, особенно в ситуациях, когда для предъявления обвинения у следова­теля не хватает доказательственной базы и он рассчитывает восполнить недостаток доказательств при допросе задержанного. Очевидно, что присутствие защитника в указанное время послужило бы препятствием всякого рода попыткам нарушить пра­ва подзащитного при добывании и закреплении доказательств. Участие адвоката на первых допросах, очных ставках и иных следственных действиях с участием его подзащитного сильно ограничивает (если не блокирует полностью) психологическое давление следователя на подозреваемого (обвиняемого).

Обжалование действий следователя прокурору не приостанавливает движе­ние дела. Некоторые адвокаты указывают в протоколе допроса на невозможность задавать вопросы, заявлять ходатайства, поскольку перед допросом они были ли­шены возможности иметь свидание с подзащитным. Такого рода факты должны рассматриваться судом как лишение защитника возможности осуществлять свою процессуальную функцию. Правила доказывания не могут считаться соблюден­ными, а доказательства допустимыми, если было нарушено право обвиняемого на защиту. Поэтому допрос обвиняемого (подозреваемого), проведенный с учас­тием защитника, не получившего возможности побеседовать с подзащитным до этого наедине - на свидании, не может иметь юридической силы. Прокурор или суд обязаны направить дело на дополнительное расследование. Показания подо­зреваемого или обвиняемого, данные им до либо вообще без предварительного предоставления свидания с защитником наедине, если эти показания подтверж­даются другими собранными по делу доказательствами, суд, как правило, при­знает имеющими доказательственное значение.

Право защитника на участие во всех следственных действиях с участием подозреваемого (обвиняемого) не гарантированно четко изложенной в законе обязанностью следователя своевременно уведомить защитника о времени и месте их производства. Однако содержание ст. 51 УПК РСФСР не оставляет сомнений относительно существования у следователя такой обязанности, и ее невыполнение должно признаваться судом существенным нарушением закона и причиной воз­вращения дела для дополнительного расследования.

В УПК РСФСР нет прямых указаний на обязанность защитника удостоверять своей подписью протокол следственного действия, в котором он принимал учас­тие. Однако вряд ли у защитника есть основания отказываться ставить свою подпись в протоколе следственного действия, особенно когда защитник задавал во­просы, делал письменные замечания по поводу неправильности или неполноты записей в протоколе, а также заявления иного характера, связанные с данным следственным действием. Протокол зачитывается всем лицам, участвующим в производстве следственного действия, после чего подписывается следователем, допрошенным лицом, переводчиком, специалистом, понятыми и другими лица­ми, участвующими в производстве следственного действия.

При наличии перечисленных в законе оснований защитник имеет право за­явить отвод прокурору, следователю, лицу, которое производит дознание, специа­листу, эксперту. Вопрос об отводе следователя или лица, производящего дознание, разрешается прокурором. Порядок разрешения отвода следователя следующий. Получив заявление об отводе, следователь обязан в течение 24 часов направить его прокурору со своими объяснениями, и тот в течение 3 суток с момента получения заявления должен принять по нему решение. До принятия прокурором решения производство следственных действий не приостанавливается. Кроме того, защит­ник имеет право обжаловать действия органа дознания, следователя и прокурора. Жалобы на действия органа дознания, следователя подаются прокурору непосред­ственно или через лицо, действия которого обжалуются. Жалобы могут быть пись­менные и устные. Устные жалобы заносятся в протокол, подписываемый заявите­лем и лицом, принявшим жалобу, в виде дописки. Производящее дознание лицо или следователь обязаны в течение 24 часов направить поступившую жалобу вме­сте со своими объяснениями прокурору.

Принесение жалобы вплоть до ее разрешения не приостанавливает приведе­ние в исполнение обжалуемого действия, если этого не сочтут нужным сделать соответственно прокурор, следователь, лицо, производящее дознание. Прокурор в течение 3 суток по получении жалобы обязан рассмотреть ее и уведомить заяви­теля о результатах рассмотрения. В случае отказа прокурор обязан изложить мо­тивы, по которым жалоба признана необоснованной. Жалобы на действия и ре­шения прокурора приносятся вышестоящему прокурору.

Часть 2 ст. 47 Конституции РФ гласит: «Обвиняемый в совершении преступления имеет право на рассмотрение его дела судом с участием присяжных засе­дателей в случаях, предусмотренных федеральным законом». После введения данной нормы УПК РСФСР был дополнен разделом 10 «Производство в суде присяжных», в котором закреплено право обвиняемого на заявление ходатайства о рассмотрении его дела судом присяжных только при объявлении ему об окон­чании предварительного следствия и предъявлении для ознакомления всех мате­риалов дела.

Право на рассмотрение дела судом присяжных следователь должен разъяснить обвиняемому при его ознакомлении со всеми материалами дела, также он должен разъяснить юридические последствия удовлетворения данного ходатайства обвиняемого, после чего позицию обвиняемого по данному вопросу (заявления им ходатайства, отказ от него) следователь должен зафиксировать в отдельном протоколе, который подписывают следователь и обвиняемый. Отказ обвиняемого от ходатайства не принимается, если оно было подтверждено в ходе предварительного слушания.                                             

Закон предусматривает обязательное участие защитника при рассмотрении дела судом присяжных. Таким образом, помимо случаев, рассмотренных ранее, участие защитника обязательно также по всем делам, которые могут быть рассмо­трены судом присяжных при объявлении обвиняемому об окончании предвари­тельного следствия и предъявлении ему для ознакомления всех материалов дела, на предварительном слушании дела судьей или разбирательстве дела судом при­сяжных. Если защитник не был приглашен самим обвиняемым или другими ли­цами по его поручению, следователь, прокурор, судья и суд обязаны обеспечить его участие в деле.